НИЖЕГОРОДСКИЙ ИНСТИТУТ МЕНЕДЖМЕНТА И БИЗНЕСА

Е.М. Кондратьева

Международное право

Часть 2

Учебное пособие

Нижний Новгород

2004

Кондратьева Е.М.

Международное право: Учебное пособие. Часть 2. – Н. Новгород:

НИМБ, 2004. – 160 с.

Изучение курса международного права производится в рамках трех основных блоков: международное публичное право, международное частное право и международное торговое право.

Данное пособие содержит конспект лекций по международному частному праву и международному торговому праву.

Пособие разработано в соответствии с требованиями Государственного образовательного стандарта высшего профессионального образования РФ для изучения курса «Международное право» студентами, обучающимися по экономическим специальностям, специализирующимися в области международных отношений, мировой экономики и в сфере международного бизнеса и внешнеэкономических связей, а также по специальности юриспруденция. Пособие разработано с учетом специфики и опыта подготовки специалистов по указанным направлениям, накопленного в Нижегородском институте менеджмента и бизнеса, а также других высших учебных заведениях Российской Федерации.

Утверждено на заседании кафедры юриспруденции 15 ноября 2001 г. Зав.кафедрой – канд.юрид.наук, профессор Кондратьева Е.М.

©Кондратьева Е.М., 2004

©Нижегородский институт менеджмента и бизнеса, 2004

2

Содержание
3.2. Международное частное право.............................................................	4
Лекция 1. Предмет и источники МЧП.........................................................	4
Лекция 2. Метод МЧП. Коллизионные нормы ...........................................	7
Лекция 3. Субъекты МЧП...........................................................................	15
Лекция 4. Институт права собственности в МЧП. Коллизионные
вопросы права собственности....................................................................	19
Лекция 5. Правовое регулирование иностранных инвестиций ...............	35
Лекция 6. Правовое регулирование международных перевозок.............	38
Лекция 7. Международные платежно-расчетные отношения..................	40
Лекция 8. Международный коммерческий арбитраж ..............................	76
Глоссарий по дисциплине «Международное частное право» .................	80
3.3. Международное торговое право .........................................................	87
Раздел I. Международное торговое право. Понятие. Общие вопросы87
Лекция 1. Унификация гражданского и торгового права.........................	87
Раздел II. Внешняя и международная. Торговая политика.................	93
Лекция 1. Внешнеторговая политика.........................................................	93
Лекция 2. Международная торговая политика........................................	106
Раздел III. Юридические лица как субъекты международного
торгового права..........................................................................................	109
Лекция 1. Романо-Германская (Континентальная) правовая система..	109
Лекция 2. Англо-американская правовая система..................................	136
Лекция 3. Правоспособность юридических лиц.....................................	148
Лекция 4. Фирменное наименование (фирма).........................................	150
Лекция 5. Коммерсант = Купец = Предприниматель.............................	151
Лекция 6. Торговая регистрация ..............................................................	152
Глоссарий по дисциплине «международное торговое право» ..............	154

3

3.2. Международное частное право

Лекция 1. Предмет и источники МЧП

1. Исходной посылкой при выделении отношений, регулируемых МЧП, является то, что они относятся к сфере международных (рис. 3.2.1).

Международные отношения – отношения, «пересекающие государственные границы»

Межгосударственные		Международные гражданско-правовые от-
отношения – предмет МПП		ношения с участием физических и юридиче-
		ских лиц разных государств – предмет МЧП

Рис. 3.2.1. Отличия МПП и МЧП по предмету

Предметом МЧП являются гражданские правоотношения, но в отличие от национального гражданского права МЧП регулирует не стандартные имущественные отношения, а лишь те, которые возникают в международной сфере.

Общественные отношения, составляющие предмет МЧП, обладают двумя основными преимуществами:

1)отношения международные;

2)отношения гражданско-правовые.

Только одновременное наличие указанных двух признаков позволяет вычленить из общественных отношений те, которые являются предметом МЧП – отношения, которые внутри государства регулируются нормами гражданского права, но имеют международный характер. Гражданские же правоотношения приобретают международный характер, когда в их составе появляется так называемый иностранный элемент, который и придает им новое сущностное качество.

Иностранные элементы подразделяются на три группы в зависимости от того, к какому элементу правоотношения они относятся: к субъектам, объектам или юридическим фактам.

В конкретном гражданском правоотношении иностранные элементы могут присутствовать в любом сочетании. Достаточно наличия в составе правоотношения хотя бы одного иностранного элемента (из любой группы), чтобы оно приобрело иностранный характер.

Таким образом, предметом МЧП являются гражданские правоотношения международного характера или гражданские правоотношения, осложненные иностранным элементом (обе формулировки равнозначны).

4

2. Система МЧП

Международное частное право

Общая часть:

1.Предмет

2.Система

3.Источники

4.Коллизионные и унифицированные нормы

5.Установление содержания иностранного закона

Особенная часть:

1.Субъекты

2.Право собственности

3.Основные виды обязательств

4.Авторское и изобретательное право

5.Трудовые отношения

6.Семейные отношения

7.Наследственное право

8.Международный гражданский процесс

Рис. 3.2.2. Структура МЧП

3. Коллизия права – основополагающая категория международного частного права.

Коллизия и выбор права.

Коллизия – столкновение (расхождение по сути) двух или более действующих законов, нормативных актов, принятых по одному и тому же вопросу.

Наличие гражданско-правового отношения, осложненного иностранным элементом, приводит к коллизии гражданского права различных государств, что, в свою очередь, порождает проблему выбора права, подлежащего применению для урегулирования такого отношения. Такое правоотношение потенциально может быть урегулировано гражданским правом не одного, а нескольких государств, тех, с правом которых связан тот или иной его элемент (например, участники правоотношения – граждане разных государств или имущество ликвидирующейся российской фирмы находится за рубежом). Поскольку одни и те же вопросы по-разному решаются в гражданском праве различных государств, весьма вероятна коллизия законов, заключающаяся в том, что одним и тем же фактическим обстоятельствам может быть дана различная юридическая оценка, и в итоге в соответствии с правом разных государств может быть дан разный ответ на один и тот же вопрос о правах и обязанностях субъектов правоотношения.

Коллизия права – объективно возникающее явление, порождаемое двумя причинами:

1.Наличие иностранного элементавгражданско-правовомотношении.

2.Различное содержание гражданского права разных государств, с которыми это правоотношение связано.

Необходимой предпосылкой правового регулирования такого отношения является выбор гражданского права, которое будет компетентно его регулировать. Такой выбор осуществляется при помощи коллизионных норм национального права.

5

Коллизионные нормы – нормы, содержащие правила выбора права, которое должно быть применено для урегулирования конкретного гражданского правоотношения с иностранным элементом.

Совокупность коллизионных норм того или иного государства составляет «коллизионное право» этого государства, которое носит национальный характер и является частью национального права соответствующего государства. Коллизионное право – основная часть МЧП.

4. Источники МЧП

Говоря об источниках в юридической науке, имеют в виду формы, в которых выражена та или иная норма.

Источники МЧП имеют определенную специфику: здесь источниками являются формы внешне объективированного выражения согласованной воли двух и более государств – договор и обычай.

Основные виды источников МЧП

Внутреннее		Обычаи
законодательство

Рис. 3.2.3. Виды источников МЧП

Вопрос об отнесении международных договоров к источникам МЧП решается неоднозначно.

Ввиду того, что международное частное право – элемент системы национального права, его источникам присущи те юридические формы, которые характерны для национального права вообще, т.е. внутреннее законодательство и обычай.

В то же время в доктрине широко распространена теория «двойственности» источников международного частного права. Авторы этой концепции отстаивают мнение, согласно которому международный договор является самостоятельным источником международного частного права. Наряду с национальным законодательством и обычаем в основу данного суждения положен тот факт, что многие нормы международного частного права создаются в форме международного договора. Поэтому, раз эти нормы исходят от согласованной воли государств, заключивших такой договор, а сам договор признается государством как официальнодокументальная форма выражения и закрепления норм права, придания им юридического, общеобязательного значения, то международный договор является источником международного частного права, как и национальный нормативный акт.

Сторонники изложенной концепции в такой «двойственности» видят основную особенность источников международного частного права по сравнению с источниками других юридических отраслей, относя к ним как национально-правовые, так и международно-правовые формы.

6

Сам международный договор не может регулировать внутригосударственные отношения, определять права и обязанности физических и юридических лиц, участвующих в международном договоре государств. Его нормам для этого необходимо придать национально-правовой характер, и уже в таком качестве они будут регулировать внутригосударственные отношения, т.е. устанавливать права и обязанности для физических и юридических лиц данного государства. (Теория трансформации).

Выполняя свои международно-правовые обязательства, вытекающие из конкретного международного договора, государство-участник придает нормам международного договора силу национального права, в результате чего они становятся юридически обязательными на его территории. Происходит трансформация норм международного договора в национальное право (рис. 3.2.4).

Унифицированные нормы международного договора. Сфера действия публичного международного права. Государства-участники международного договора обязались ввести эти нормы в национальное законодательство, приняв тем самым международно-правовое обязательство

Принятие специального Иные способы Ратификация договора

закона

Трансформация норм международного договора в нормы внутреннего законодательства

Внутреннее (национальное) законодательство

Вконечном счете трансформированные нормы международного договора единообразно регулируют отношения субъектов из различных государств-участников данного договора

Рис. 3.2.4. Трансформация норм международного договора в национальную правовую систему

Лекция 2. Метод МЧП. Коллизионные нормы

1. Специфика МЧП обусловлена уникальностью объекта регулирования – гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом. Они порождают особую проблему – коллизию гражданского права различных государств, решение которой является необходимым условием их регулирования. В преодолении коллизионной проблемы заключается общий метод МЧП (рис. 3.2.5). Своеобразие проблемы обуславливает и своеобразие конкретных приемов и средств регламентации.

7

Общий метод МЧП – преодоление коллизионной проблемы

СПОСОБ 1

Коллизионно-правовой (отсылочный) предполагает выбор компетентного правопорядка для разрешения конкретного гражданского дела.

Осуществляется в 2-х правовых формах

СПОСОБ 2

Материально-правовой (прямой) предполагает создание специальных норм граждан- ско-правового характера, непосредственно применяемых к конкретным отношениям, минуя коллизионную стадию

Национально-правовая форма использует национальные коллизионные нормы отдельного государства

Международно-правовая форма использует унифицированные коллизионные формы, разработанные несколькими государствами совместно в международных договорах

Рис. 3.2.5. Способы преодоления коллизионной проблемы

Явление, получившее название «Коллизия коллизий», связано с национальным характером коллизионных норм. Коллизионные нормы разных государственных правовых систем отличаются по своему содержанию, что приводит к различному решению коллизионных вопросов при регулировании однородных отношений с иностранным элементом. В результате выбор права при одной и той же совокупности фактических обстоятельств может быть разным в зависимости от того, по коллизионным нормам какого государства он будет осуществляться.

«Хромающие отношения» – это такие отношения, которые по праву одного государства являются юридически действительными, законными, а по праву другого государства – они незаконны и не порождают никаких юридических последствий.

Обратная отсылка (ст. 1190 ГК РФ) – одна из наиболее острых проблем применения иностранного права, суть которой сводится к следующему: если коллизионная норма того или иного государства отсылает к иностранному закону, а данный иностранный закон сам отказывается от регулирования каких-либо отношений, нет оснований не применять в указанной ситуации закон своего государства (рис. 3.2.6).

Закон	Отсылка коллизионной нормы	Обозначенный коллизионной
РФ		нормой иностранный закон
	1. Отсылает обратно	отказывается от регулирования
		данного правоотношения
		2. Отсылает к закону
		третьего государства

Рис. 3.2.6. Действие обратной отсылки

8

Суть обозначенной проблемы в ответе на вопрос – как понимать отсылку к иностранному закону:

а) как отсылку только к нормам материального права иностранного закона; б) какотсылкукправуиностранного государства вцелом, т.е. ксовокупности норм материального, процессуального и коллизионного права? Только при таком понимании отсылки к иностранному закону может возникнуть вариант обратной отсылки (или отсылки к третьему закону).

2. Унифицированные нормы – единообразные правовые нормы, которые после принятия их заинтересованными государствами заменяют разнородные положения национального права и тем самым устраняют проблемы, связанные с применением коллизионных норм.

Унифицированные нормы МЧП

Материальные унифицированные нормы единообразно определяют права и обязанности участников гражданских правоотношений с иностранным элементом

Процессуальные унифицированные нормы устанавливают единые правила для разбирательств, гражданско-правовых споров с иностранным элементом в органах суда и внешнеторгового арбитража

Рис. 3.2.7. Унифицированные нормы МЧП

Унифицированные нормы неоднозначны по своей правовой природе. С одной стороны, их содержание устанавливается в международных договорах, и с точки зрения процедуры принятия, они носят международноправовой характер (порядок разработки, одобрения и пересмотра), создают международно-правовые обязательства для государств-участников конкретного международного договора.

Однако, с другой стороны, по содержанию такие нормы являются гра- жданско-правовыми, поскольку направлены на регулирование имущественных (реже неимущественных) отношений между юридическими и физическими лицами с иностранным элементом, или же гражданскопроцессуальными, если затрагивают вопросы гражданского процесса, возникающие в условиях международного общения.

Унифицированные нормы международного договора требуют особой юридической процедуры включения их в состав национального права – трансформации (см. комментарии к п. 4 темы 1).

3. Коллизионные нормы. Основное содержание МЧП сводится к коллизионной проблеме и ее разрешению, поэтому коллизионные нормы, с помощью которых главным образом решается такая проблема, являются центральным институтом этой правовой отрасли.

9

Коллизионная норма – это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному гражданскому правоотношению, осложненному иностранным элементом.

Коллизионная							Материально-правовая		Правила поведения для
норма							норма коллизионного		участников гражданского
(отсылочная)					правопорядка, указанного				оборота
							коллизионной нормой
Материально-правовые							Материально-правовые нормы внутреннего законодательства:
нормы международных							а) регулирующие внешнеэкономическую деятельность;
договоров:							б) определяющие правовое положение ПИИ с участием ино-
а) торговых;							фирм;
б) производственных;							в) регламентирующие режим инвестиций;
в) транспортных;							г) устанавливающие статус граждан за рубежом и т.д.
г) научно-технических;							Т.е. нормы, предназначенные исключительно для регулирова-
д) конвенций							ния отношений с иностранным элементом

Рис. 3.2.8. Действие коллизионной нормы в МЧП

Главная особенность коллизионной нормы состоит в том, что она сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает компетентный для этого правоотношения гражданско-правовой порядок, определяющий права и обязанности коллизионной нормы: как норма отсылочная она применяется только вместе с теми материальными гражданско-правовыми нормами, к которым отсылает.

Особая природа коллизионной нормы предопределяет специфику их строения и применения.

Коллизионная норма

Объем (гипотеза)				Привязка (диспозиция)
указывает вид граждан-				указывает право подле-
ского правоотношения				жащих применению к
с иностранным				данному типу правоот-
элементом		Санкция находится в		ношений
		сфере национального
		гражданского права

Рис. 3.2.9. Структуры коллизионной нормы

10

4. Существуют различные виды коллизионных норм. Наиболее существенной и важной является классификация коллизионных норм (рис. 3.2.10).

а) по форме коллизионной привязки:

Коллизионные нормы

Односторонние ее привязка прямо указывает

право страны, подлежащее применению

Двусторонние ее привязка (формула примене-

ния) не называет право конкретного государства, а формулирует общий признак (принцип)

б) по способу регулирования:

Коллизионные нормы

	Императивные нормы,			Альтернативные нормы, пре-
	содержащие категориче	-		дусматривающие несколько
	ские предписания, касаю-			правил по выбору права для
	щиеся выбора права и			данного гражданского право-
которые не могут быть				отношения (указанного в объ-
изменены по усмотрению				еме этой нормы). Субъекты
субъектов гражданского				правоотношения и правопри-
правоотношения				менительные органы могут
				применить любую из них

Диспозитивные нормы, которые, устанавливая общее правило о выборе права, оставляют субъектам правоотношения возможность отказаться от него, заменить другим правилом

в) по углублению нормативной конкретизации:

Коллизионные нормы

Генеральные (основные) нормы, которые формируют общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения

Субсидиарные (дополнительные) нормы, формирующие еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным. Они применяются только тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено или оказалось недостаточным для компетентного правопорядка

Рис. 3.2.10. Классификация коллизионных форм

11

5. Основные формулы прикрепления

Формула прикрепления лежит в основе привязки двусторонней коллизионной нормы. Применение формулы к конкретным фактическим обстоятельствам ведет к выбору права того государства, которое компетентно регулировать гражданские отношения, указанные в объеме нормы. При множестве способов выбора права, устанавливаемых коллизионными нормами различных государств, каждая из них является вариантом нескольких общих коллизионных формул, сложившихся в процессе развития коллизионного права. Следовательно, все многообразие способов выбора права может быть сведено к ограниченному числу предельно обобщенных, концентрированных правил – формул прикрепления (коллизионных принципов, коллизионных привязок) (табл. 3.2.1).

		Таблица 3.2.1
	Основные формулы прикрепления
	Формула прикрепления	Значение
1.	Личный закон физических лиц	а) применяется право того государства, граж-
Включает 2 варианта:		данином которого является данное лицо;
а) национальный закон, или закон граждан-		б) применяется право того государства, на
ства (1ех nationalis,1ех patriae);		территории которого данное лицо проживает
б) закон места жительства (lex domicilii)
2.	Личный закон юридического лица	2. Применяется право того государства, кото-
(1ех societatis)		рому принадлежит юридическое лицо
3.	Закон места нахождения вещи	3. Применяется право того государства, на
(1ех rei sitae)		территории которого находится вещь (объект
		гражданского правоотношения)
4.	Закон, избранный сторонами граждан-	4. Применяется право того государства, кото-
ского правоотношения (1ех voluntatis)		рое выберут сами стороны-участники граж-
		данского правоотношения
5.	Закон места совершения акта	5. Применяется право того государства, на
(1ех loci actus). Наиболее частые варианты:		территории которого совершен гражданско-
а) закон места совершения договора		правовой акт:
(1ех loci contractus);		а) применяется право того государства, где
б) закон места исполнения договора		заключен договор;
(1ех loci solutionis);		б) применяется право того государства, где
в) закон места совершения брака		обязательство, вытекающее из договора, под-
(1ех loci celebrationis);		лежит исполнению;
г) закон места причинения вреда		в) применяется право того государства, на
(1ех loci delicti commissi)		территории которого заключен брак;
		г) применяется право того государства, на
		территории которого был причинен вред
6.	Закон страны-продавца (1ех venditoris)	6. Применяется право того государства, кото-
		рому принадлежит продавец
7.	Закон суда (1ех fori)	7. Применяется право того государства, где
		рассматривается спор

12

6. Применение иностранного права

Применение иностранного права в РФ возможно в силу:

Соглашения						Законодательных
		Международного		Международных
сторон						актов РФ
		обычая		договоров РФ

При этом:

Содержание права устанавливается в соответствии с официальным толкованием, практикой применения и доктриной иностранного государства

Допускается обращение в Министерство юстиции РФ и другие компетентные органы и учреждения, а также привлечение экспертов

Заинтересованные лица в праве представлять документы, подтверждающие содержание норм иностранного права, и иным образом содействовать суду и другим органам в установлении его содержания

Если содержание иностранного права не установлено, несмотря на принятые меры, то применяется российское право

Иностранное право не применяется в РФ в силу оговорок о публичном порядке, если такое применение противоречило бы основам правопорядка (публичному порядку) РФ. В этом случае применяется законодательство РФ

Рис. 3.2.11. Возможность применения иностранного права в РФ

Когда отечественная коллизионная норма отсылает к иностранному праву, возникает вопрос, знает ли суд содержание соответствующих иностранных материальных норм, чтобы правильно применить их, так как обязательной предпосылкой к применению норм служит установление их содержания.

Определение права, подлежащего применению к гражданско-правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц или гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, устанавливает ст. 1186 ГК РФ, а ст. 1187 ГК РФ – правила квалификации юридических понятий при определении права, подлежащего применению.

13

7. Ограничения применения иностранного права на территории государства

Оговорка о публичном порядке (ст. 1193 ГК РФ)

Действие коллизионной нормы, иными словами применение иностранного права, может быть ограниченно путем использования оговорки о публичном порядке, в соответствии с которой иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, может быть не применен, основанные на нем права могут быть не признаны судами или иными органами государства, делающего оговорку, если такое применение закона противоречило бы публичному порядку данного государства.

Взаимность (ст. 1189 ГК РФ) – предоставление физическим и юридическим лицам иностранного государства определенных прав при условии, что физические и юридические лица предоставляющего их государства будут пользоваться аналогичными правами в данном иностранном государстве (рис. 3.2.12).

Взаимность

Материальная предполагает предоставление иностранцам того же объема правомочий, которым пользуются свои граждане и юридические лица (в конкретном государстве)

Формальная предполагает предоставление иностранным физическим и юридическим лицам правомочий, вытекающих из внутреннего законодательства, т.е. иностранные физические и юридические лица ставятся в одинаковое положение с собственными гражданами и юридическими лицами

Рис. 3.2.12. Виды взаимности

Реторсия (ст. 1194 ГК РФ) – применение ответных ограничений в случаях, если одно государство применяет меры, наносящие неосновательный в порядке дискриминации ущерб интересам другого государства, его гражданам и юридическим лицам.

Под проблемой квалификации в международном частном праве понимают различия в содержании одноименных юридических терминов и понятий в разных правовых системах, вызывающие затруднения в толковании коллизионных норм («движимость и недвижимость», «место совершения сделки» и др.).

Наука и практика пытаются найти универсальное разрешение этой проблемы.

Так, один из предлагаемых вариантов – определение квалификации по закону суда (lex fori). Согласно этой теории, квалификация является предпосылкой для разрешения коллизионного вопроса, который, в свою очередь, определяется лишь согласно национальным коллизионным нормам. Таким образом, суд квалифицирует юридические термины и понятия так, как принято в его национальном законодательстве.

14