Лекция 2. Англо-американская правовая система

¾Источники права в Великобритании

Рассмотрим систему источников так называемого общего права, к которой в полной мере в Великобритании можно отнести лишь право Англии, Уэльса и Ирландии (Шотландия же имеет свою особую, основанную в том числе и на римском, систему права). Деление всего права на частное и публичное, принятое в странах континентальной Европы, не характерно для стран общего права Великобритании и Ирландии, поскольку все дела так или иначе затрагивают интересы Короны. С середины XX века в английской юридической литературе все чаще встречаются термины “публичное” и “частное” право, а к сегодняшнему дню подобная классификация в странах общего права стала общеупотребима. Как и во всех странах Европы, в феодальный период истории на островных государствах существовало деление частного права на торговое и общегражданское. В XVII веке произошло упразднение торговых судов и фактическое слияние гражданского и торгового права. К сегодняшнему моменту в научной литературе, деловой практике и учебном процессе устойчиво выделяется специальная группа норм, регулирующих торговые отношения и имеющих наменование коммерческих (торговых) (Commercial law, Merchant law, Business). Означенная группа норм и регулирует отношения, связанные с возникновением и деятельностью договорных торговых товариществ.

1. Закон (статутное право – statute law). С развитием экономических отношений и делового оборота появляется все большая необходимость в систематизации и упрощении английского права, в связи с чем многие институты гражданского права получили законодательное закрепление. Так складывалось статутное право, которое объединяет законы и подзаконные акты. Почти все институты так называемого торгового права урегулированы именно законодательством Англии. Говоря об английском законодательстве, необходимо упомянуть об особой английской законодательной технике. В английских законах, как правило, не формулируются какие-либо общие принципы, там нет предписаний общего характера. Законодательство описывает обычно большое количество различных ситуаций, нормы законов вникают во множество деталей, они казуистичны, переполнены исключениями, исключениями из исключений.

В иерархии источников права законы (акты парламента) формально стоят впереди прецедентного права. Это означает, что любой прецедент может быть отменен актом парламента, в то же время суд даже высшей

136

инстанции, включая Палату Лордов, не в состоянии изменить букву закона. Однако тем не менее прецедент в сфере гражданско-правовых отношений еще сохраняет доминирующее положение, несмотря на возрастающую роль закона.

Законодательные акты, относящиеся к сфере гражданского права, в значительной части лишь обобщают то, что было выработано предшествующей судебной практикой, в конечном счете опять-таки базируясь на прецеденте. Применяя соответствующие положения законодательства, английский юрист связан не только текстом закона, но и тем его толкованием, которое было дано в предшествующих судебных решениях. Суд может, подчеркнув второстепенные особенности конкретного дела, признать, что это дело, ввиду его особенностей, не регулируется данным законом, и решить его на основе принципов, установленных прецедентным правом. В результате каждый закон обрастает судебными толкованиями и постепенно превращается в разновидность общего права. К английским правовым актам, регулирующим положение о договорных торговых товариществах, относятся следующие законы: Закон о полном партнершипе

(Full Partnership Act 1907); Закон о партнершипе с ограниченной ответ-

ственностью (Limited Partnership Act 1890).

2. Прецедент (прецедентное право – case law). В настоящее время под прецедентом в Англии понимается решение суда, обязательное для судов равной и низшей инстанции. По большей части право Англии не только не кодифицировано, но и так называемое статутное право, законы и подзаконные акты зачастую отходят на второй план по сравнению с прецедентным правом, той самой системы права, которая сложилась исторически в практике английских судов. Основной смысл и значение прецедентного права состоят в том, что решение, вынесенное по какому-либо делу, является обязательным при решении аналогичного дела в суде низшей или равной инстанции. Кроме того, апелляционный суд, за некоторым исключением, связан собственными решениями, и до 1966 года собственными решениями была связана и Палата Лордов. При этом обязательно учитывается не все решение, а лишь та его часть, где сформулирован принцип правового положения, на котором основано все решение (ratio decedent). Прецедентное право состоит из двух основных частей: так на-

зываемого общего права (common law) и права справедливости (law of equity).Обе части появились не в результате теоретического разделения права, а в результате длительного исторического процесса. Общее право – самая древняя часть прецедентного права, ее возникновение относят к эпохе Вильгельма Завоевателя, а как система она сложилась в XIII-XV веках в практике английских судов того времени. Общее право сложилось

137

сразу как единое право для всего раздробленного в то время английского государства в противовес местным судам и обычаям. Общее право создавалось на основе решений Королевских Судов, компетенция этих судов была весьма ограничена и охватывала по началу только вопросы общего права. Право обратиться в королевский суд рассматривалась как привилегия, которую всякий раз надо истребовать у Короля. Король, а практически Канцлер, выдавал особое предписание или приказ (write),получив который частное лицо могло обратиться в суд. Для придания стабильности вновь созданной системе общего права судебная практика ввела обязательность судебного прецедента. В виду чрезмерного разрастания числа обращений в королевский суд в конце XIII века был принят второй Вестминстерский статус, в основе которого лежал запрет на выдачу новых судебных приказов. Королевские суды отныне принимали к рассмотрению от частных лиц только те споры, которые подходили под один из уже выданных ранее приказов. Так как местные суды практически полностью утратили свое значение, сложилась ситуация, при которой нарушенный интерес лица не мог быть защищен, если нельзя было найти подходящий приказ. Подобное положение привело к созданию второй ветви прецедентного английского – права справедливости. Это право основывалось на базе решений суда Лорда-канцлера и имело такую же юридическую силу, что и решения королевских судов. Лордканцлер не был связан какими-либо правовыми нормами, а решал все дела на основе собственного усмотрения и собственных понятий о справедливости. Обращение в суд Лорд-канцлера могло быть осуществлено при соблюдении ряда условий, основными из которых были: невозможность рассмотрения дела в судах общего права и доказательства того, что предлагаемое для рассмотрения дело решено в королевских судах несправедливо. Роль права справедливости увеличилась к XIX веку настолько, что в Законе о судоустройстве 1873 года говорилось о том, что при разногласии между судами общего права и судом канцлера предпочтение следует отдавать предписаниям права справедливости. Позднее, в 1875 году в Англии была проведена судебная реформа, на основе которой было произведено слияние королевских судов и суда Лордканцлера. Однако несмотря на это деление прецедентного права на две отрасли не утратило значение и до нашего времени. Названная реформа привела только к слиянию судов, но не к слиянию материального права. С точки зрения современной английской доктрины о судебном прецеденте, судья, вынося решение, не творит право, не создает новых правовых норм, а должен лишь отыскать ту или иную норму, сформулировать и применить ее при решении конкретного дела. Современное правовое

138

регулирование договорных отношений среди торговых товариществ в современной Англии идет в основном на законодательном уровне, но все же ряд институтов гражданского и торгового права, напрямую касающееся товариществ, имеют прецедентный характер. Как отмечалось ранее, современное прецедентное право – это по большей части право толкования законов, и рассмотрение любого закона системы общего права невозможно отдельно от судебных решений, сложившихся на его основе. Все сказанное также относится и к законам о партнершипах в Англии.

3.Административные акты. Что касается подзаконных актов, а

точнее делегированного законодательства, то здесь суд официально имеет право отменять любые акты исполнительных властей, признав его актом ultra vires, то есть решить, что орган, его издавший, превысил свои полномочия. В таких случаях акт перестает применяться. Если говорить о распоряжениях местных властей, то в отношении них даже не надо обращаться к доктрине ultra vires, а прямо отменить конкретное решение как нецелесообразное. Малая доля административных актов посвящена товариществам в Англии, в основном все они предусматривают регламентацию деятельности иностранного капитала в данных объединениях.

4.Обычай (custom). Значение обычая как источника права в Англии имеет ряд специфических особенностей. В этом смысле следует говорить лишь о местных обычаях, то есть нормах права, применяемых на определенной территории. Это объясняется тем, что обычаи общие, применяемые на территории всей страны, в связи с историческими особенностями английского права рассматриваются не как обычаи в собственном смысле слова, а как нормы общего права или права справедливости. Значение таких обычаев в современных условиях весьма невелико. Гораздо более существенную роль играют так называемые торговые обычаи (trade custom). Однако под этим термином понимается не обычай как источник права, а скорее торговые обыкновения, которые квалифицируются и применяются как подразумеваемые условия договора. Речь идет об общеизвестных правилах поведения в определенной сфере деловой жизни, которые рассматриваются судом в качестве составной части заключения по конкретному делу, если только такое правило не было исключено в прямой или подразумеваемой форме.

139

Юридические лица в Англии

Все ЮЛ суть корпорации

(corporation)№

Корпорации

Единоличные²

(corporation sole)

Объединения лиц

(corporation aggregate)

Торговые корпорации – объединения именуются компаниями (company)4

Король

Епископ

Кентерберийский

Некоторые должностные лица государства (министр почт, солистор казначейства, публичный доверительный собственник и пр.)

Проводят подписку на

Публичные³ акции среди широкой публики

	Частные	Акции распределяют-
		ся среди учредителей

Рис. 3.3.31. Виды юридических лиц в Англии

1.ЮЛ типа учреждения в Англии нет. Его функции выполняет корпорацияиинститутдоверительной собственности– trust (см. гл. VI, №7).

2.“Единоличная корпорация – это лица, последовательно друг за дру-

гом занимающие какую-либо публичную должность и инкорпорированные так, что образуют единое непрерывное юридическое лицо”1.

3.Публичными корпорациями в Англии также называют государственные предприятия, выполняющие общественно-полезные функции: транспортные, экспедиционные и пр.

4.В Англии, как и в других странах, в настоящее время получили распространение ЮЛ – компании, состоящие из одного лица, – one-man- company.

Источники: прецедентное право, специальные законы (например, За-

кон о Компаниях, 1989 г.).

Салмонд и Вильямс. Основы договорного права. – М., 1955. – 386 с.

1 Салмонд и Вильямс. Основы договорного права. – М., 1955. – 386 с.

140

Партнерство – выраженный в явной форме или подразумеваемый договор двух или более лиц, желающих вложить деньги, имущество, различного ряда знания, навыки и умение в дозволенное законом общее дело с тем, чтобы делить между собой полученную прибыль и совместно нести убытки. Участники такого договора именуются партнерами (partners). Имущество, внесенное партнерами в общее предприятие, становится их общей собственностью. Одно из главных условий партнерства – их совместная деятельность должна преследовать цель извлечения прибыли (в отличие от разного рода обществ и союзов, не имеющих такой цели). Главное отличие партнерства от компаний и предпринимательских корпораций – отсутствиеправосубъектности.

Компании в английском праве

В отличие от торговых товариществ романо-германской правовой системы английские компании формально не подразделяются на самостоятельные виды. Однако существует их классификация по ряду признаков, различные комбинации которых можно назвать видами компаний. В этом смысле английское право компаний гибче права торговых товариществ, стран романо-германской системы. Оно содержит гораздо больше норм, общих для всех компаний, и в то же время применительно к отдельным проблемам четко проводит специфику различных компаний. Закон о компаниях 1985 г. предусматривает следующую классификацию компаний

(рис. 3.3.32):

1.

Компании

С ограниченной		С неограниченной
ответственностью участников		ответственностью участников
(limited companies)		(unlimited companies)

Компании с ответственностью, ограниченной суммой паев (companies limited chares).

Участники компании с ответственностью, ограниченной суммой паев, отвечают по обязательствам компании лишь в пределах суммы, которую они должны внести в оплату приобретенных ими паев, подобно акционерам в акционерном обществе

Компании с ответственностью, ограниченной гарантированной сум-

мой (companies limited by guarantee).

Участники компании с ответственностью, ограниченной гарантированной суммой обязуются в случае пассивного ликвидационного баланса компании нести ответственность по ее обязательствам в пределах суммы, зафиксированной в учредительных документах

Рис. 3.3.32. Виды компаний в английском праве

141

2.

Компании

С разделенным на паи капиталом

(companies having a share capital)

Капитал не разделен на паи

(companies not having a share capital)

Рис. 3.3.33. Виды компаний в английском праве

Смысл этого деления в том, что компании, имеющие разделенный на паи (паевой) капитал, величина которого фиксируется в учредительных документах, должны поддерживать его на фиксированном уровне. Если все паи, составляющие этот капитал, уже выпущены, компания может выпускать новые паи, т.е. расширять круг своих участников, только при условии увеличения паевого капитала, которое, как и всякое изменение устава, требует соблюдения специальной процедуры. Еще большими формальностями обставлено сокращение паевого капитала, поскольку такая операция затрагивает интересы кредиторов компании. Вообще наличие у компании паевого капитала заставляет ее соблюдать массу формальностей и императивных требований, от соблюдения которых освобождены компании, не имеющие паевого капитала. Однако паевой капитал дает компании и важные преимущества. Во-первых, он обеспечивает первоначальное обзаведение компании. Во-вторых, он является хорошей гарантией для кредиторов, чему в немалой степени способствуют нормы закона, касающиеся поддержания капитала не фиксированном уровне. Наконец, особый правовой режим частей капитала (паев) обеспечивает постоянную преемственность компании, обслуживая изменения членского состава компании и облегчая сделки с капиталовложениями.

В английском праве, в отличие от большинства стран романогерманской правовой системы, применительно к паевому капиталу компаний используется несколько терминов:

nominal (authorized) snare capital – номинальный (или разрешенный к выпуску) капитал, т.е. зафиксированная в учредительных документах сумма, на которую компания может выпустить паи;

issued share capital – выпущенный капитал, т.е. часть номинального капитала, предложенная компанией для подписки (покупки) и впоследствии размещенная среди держателей;

subscribed share capital – подписанный капитал, т.е. часть номинального капитала, на которую собрана подписка;

allotted share capital – размещенный капитал, т.е. часть номинального капитала, фактически размещенная компанией среди держателей по подписке или иным способом (иногда этот термин употребляется как синоним выпущенного капитала);

142

paid-up share capital – оплаченный капитал, т.е. часть размещенного капитала, оплаченная держателями паев;

unpaid share capital – неоплаченная часть размещенного капитала; called-up share capital – привлеченный капитал, т.е. часть размещенного

капитала, когда-либо предъявленная компанией подписчикам к оплате, включая паи, оплаченные без такого предъявления, и паи, срок оплаты которых определен уставом компании, условиями размещения паев или установлен иным образом;

uncalled share capital – непривлеченный капитал, т.е. часть размещенного капитала, непредъявленная компанией к оплате;

reserve share capital (reserve liability) – резервные паи, т.е. часть не при-

влеченного капитала, которую компания, в соответствии с решением ее общего собрания, может предъявить к оплате лишь в случае ликвидации компании;

equity share capital – часть выпущенного и размещенного капитала, соответствующая совокупной номинальной стоимости выпущенных простых паев, не дающих их обладателям преимуществ перед держателями других паев при распределении дивиденда и ликвидационного остатка либо при возмещении пая.

3.

		Компании
Публичные				Частные
(public companies)				(private companies)

Рис. 3.3.34. Виды компаний в английском праве

В настоящее время в качестве публичной может быть зарегистрирована лишь компания с ответственностью, ограниченной суммой паев. Компании, не зарегистрированные в качестве публичных, считаются частными. Одно из главных различий между этими типами компаний состоит в следующем: публичная компания может начать свои операции лишь после получения ею специального удостоверения, подтверждающего, что величина размещенного капитала компании не ниже 50 тыс. ф.ст., т.е. предусмотренного законом минимального капитала. Законом предусмотрено также, что при размещении паи должны быть оплачены не менее чем в размере 25% их номинальной стоимости. Это означает, что минимальный оплаченный капитал, с которым публичная компания может начать свою деятельность, равен 12 500 ф. ст. Кроме того, заявленный при регистрации номинальный капитал публичной компании также не может быть менее 50 тыс. ф. ст. К частным же компаниям подобные требования не предъявляются.

143

Рассмотренные классификации английских компаний по критериям ответственности участников, наличия паевого капитала и доступа к использованию публичной подписки позволяют с учетом того, что закон ограничивает возможность совмещения некоторых признаков, выделить следующие виды компаний по английскому праву:

•публичная компания с ответственностью, ограниченной суммой паев (public company limited by shares);

•частная компания с ответственностью, ограниченной суммой паев

(private company limited by shares);

•частная компания с ответственностью, ограниченной гарантированной суммой, не имеющая паевого капитала (private company limited by guarantee and not having a share capital);

•компания с неограниченной ответственностью, не имеющая паевой капитал (unlimited company having a share capital);

•компания с неограниченной ответственностью без паевого капита-

ла (unlimited company not having a share capital)1).

¾Юридические лица в США

Предпринимательские корпорации в праве США

Правовое регулирование предпринимательских корпораций (business corporations) основано в общем на тех же принципах, что и английское право компаний. Это вполне естественно, учитывая родство правовых систем. Особенность нормативного регулирования корпораций – отсутствие единого федерального законодательства. Во всех штатах действуют свои законы о корпорациях, в той или иной степени основанные на различных редакциях Примерного закона о предпринимательских корпорациях (Model Business Corporation Act), разработанного Комитетом по праву корпораций Американской ассоциации адвокатов (первая редакция Примерного закона была опубликована в 1950 г., а последняя – в 1984 г.). Однако, несмотря на наличие Примерного закона, между законами штатов имеются порой довольно существенные различия.

Использование формы корпорации для целей совместного предпринимательства во многих штатах затруднено тем, что их законы не позволяют участвовать в корпорациях юридическим лицам, т.е. другим корпорациям. В ряде штатов такого запрета нет, что дает возможность создавать совместные предприятия с участием корпораций в форме корпораций. В силу действующего в американском праве коллизионного принципа, по которому юридический статус корпорации определяется законом места ее регистрации, корпорации с участием юридических лиц, надлежаще создан-

144

ные по закону одного их штатов, признаются во всех других штатах и могут осуществлять деятельность на их территории, что несколько сглаживает строгость законов большинства штатов в этом вопросе.

Пожалуй, наиболее либеральное законодательство о корпорациях действует в штате Делавэр. Согласно Общему закону о корпорациях (General corporation law), представляющему собой раздел 1 титула 8 Свода законов штата Делавэр, корпорация может быть создана любым физическим лицом, партнерством, ассоциацией или корпорацией, единолично или совместно с другими и независимо от их местонахождения, домицилия или штата инкорпорации, посредством подачи устава корпорации секретарю штата для регистрации.

Как и в Англии, в США принята система двух учредительных документов. Основной документ – устав (articles of association), который подается секретарю штата для регистрации. Содержание устава достаточно подробно определяется законодательством. Внутренний регламент корпорации (by laws) регулирует в основном взаимоотношения между пайщиками. Содержание его во многом произвольно.

Корпорации в США могут создаваться как с паевым капиталом, так и без такового. Обычно корпорации, созданные для предпринимательской деятельности, имеют паевой капитал. Минимальный размер капитала законом не оговаривается. Величина капитала, его выпущенной и оплаченной части, категории паев и соотношение прав, связанных с паями различных категорий, определяются в учредительных документах. Вообще учредительные документы имеют исключительно важное значение для функционирования корпорации, так как законодательство обычно оставляет многие серьезные вопросы на усмотрение пайщиков, например вопрос об организационной структуре корпорации, порядке ведения дел и полномочиях ее органов. По сравнению с английским правом американское законодательство о предпринимательских корпорациях не столь объемно, содержит больше диспозитивных норм и характеризуется большей гибкостью. В праве американских штатов трудно встретить какую-либо классификацию предпринимательских корпораций по видам, подобную английской. В законах иногда особо выделяются лишь закрытые корпорации (close corporations), основные характеристики которых по закону штата Делавэр таковы: 1) паи закрытой корпорации могут быть только именными; 2) количество участников не превышает 30; 3) в отношении передачи паев установлены некоторые ограничения; 4) корпорация не вправе предлагать свои паи для покупки или подписки неограниченному кругу лиц, т.е. не вправе обращаться к открытой подписке. В целом можно сделать вывод, что обычная американская предпринимательская корпорация аналогична английской публичной компании с ответственностью, ограни-

145

ченной суммой паев, и акционерному обществу права стран романогерманской системы, а закрытая корпорация – частной компании с ответственностью, ограниченной суммой паев, закрытому акционерному обществу и товариществу с ограниченной ответственностью.

Юридические лица в США

Открытые

Закрытые

По структуре

Некоммерческие

Предпринимательские

(бизнес – корпорации)

“non-for-profit

“business corporation”

corporation”

Цель создания – сфе-

ра управления

По цели создания

Публичные

Частные

Квази-публичные (корпорации,

(public”)

(“private”)

служащие общественным интересам

“public service corporation”)

По характеру собственности и выполняемым функциям в экономике

Корпорация в США

По месту регистрации

По рассредоточению

По проникновению в управ-

активов корпорации

ление другими корпорациями

Местные

Иностран-

Едино-

Совокупные

Материн-

Дочерние

(“home”,

ные

личные

(“aggregate”)

ские

(“subsidiary”)

“domestic”)

(“foreign”)

(“sole”)

(“parent”)

Рис. 3.3.35. Юридические лица в США

146

Все ЮЛ суть корпорации (corporation)

		Корпорации				промышленные
						банковские
		Имеющие целью извлечение
						транспортные
		прибыли
		(business corporation)				страховые
						зрелищные
						и др.
						просветительские (универси-
		Не имеющие целью				теты, колледжи и т.п.)
		извлечение прибыли				религиозные кооперативы
		(non-profit corporation)				и др.
						муниципальные, окружные
		Правительственные				хозяйственные
		(публичные)				и др.

Рис. 3.3.36. Виды корпораций в США

•Регулирование правового положения корпораций отнесено к компетенции отдельных штатов, законодательство которых имеет существенные различия.

•Корпорация, состоящая их одного лица, имеет в США широкое распространение иполучиланазвание, как ивАнглии, – one-man-company.

Источники: прецедентное право и специальные законы штатов; например, в штате Нью-Йорк – Закон о предпринимательских корпорациях 1963 г., Закон о непредпринимательских корпорациях 1970 г.

По способу возникновения в США различают:

Корпорации

Де-юре (de jure)

Де-факто (de facto)

Корпорация, отвечающая императивным требованиям закона и зарегистрированная

Организация, не прошедшая регистрацию, но осуществляющая свою деятельность в качестве корпорации.

Статус дается судом в случае возникновения спора и только для данного дела

Рис. 3.3.37. Виды корпораций в праве США по способу возникновения

Существование корпорации де-факто закреплено в Примерном законе о предпринимательских корпорациях 1928 г. и санкционировано законами многих штатов.

147