РАЗДЕЛ III. ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА КАК СУБЪЕКТЫ МЕЖДУНАРОДНОГО ТОРГОВОГО ПРАВА

Лекция 1. Романо-Германская (Континентальная) правовая система

Сегодня экономика Российской Федерации все активнее интегрируется с мировой экономикой, все больше российских коммерсантов выходит на мировой рынок с предложением своих товаров и услуг. Заключая договоры для осуществления своей деятельности, они все чаще имеют контрагентом иностранных коммерсантов, кроме того, они сами организуют коммерческие предприятия за пределами своей родины. В связи с этим существует потребность в полной и достоверной информации о правой регламентации предпринимательства за пределами РФ и статусе иностранных предпринимателей. Долгая изолированность России от общемировых экономических отношений привела к тому, что наши предприниматели имеют смутное представление о том, как организован и регламентирован бизнес за пределами собственной страны. В худшем случае подобное обстоятельство приводит к различного рода мошенничествам или иным противоправным действиям со стороны иностранных партнеров, в лучшем – в отношениях между деловыми партнерами устанавливается некоторое недопонимание и напряженность, что вряд ли положительно сказывается на их коммерческих взаимоотношениях.

Доктрина гражданского права большинства стран мира признает лишь два вида субъектов гражданского права это: физические и юридические лица. Статус субъекта гражданского права означает способность данного лица быть носителем гражданских прав и обязанностей, допускаемых объективным правом данной страны, и приобретать их. В большинстве континентальных стран Европы все торговые товарищества (юридические лица как форма правосубъектности коллективных образований), в том числе и договорные, признаются правом юридическими лицами, исключение составляют лишь Германия, Швейцария, Ирландия и Великобритания (и ряд стран, находящихся под их влиянием), где за договорными товариществами не закреплена правосубъектность. Договорные товарищества в этих странах обладают лишь некоторыми свойствами юридического лица (ФРГ и Швейцария), подобную юридиче-

скую конструкцию называют относительным, усеченным юридическим лицом, или же не обладают свойствами юридического лица вовсе (Ирландия и Великобритания), эти лица вправе действовать от своего имени в обороте, искать и отвечать в судах. Кроме того, в европейских странах (за исключением Англии, Италии, Нидерландов и Швейцарии) все торговые товарищества подпадают под понятие коммерсанта как особого

109

участника торгового оборота, деятельность которого поддается специальному регулированию. В число коммерсантов, кроме коллективных образований также относятся и физические лица, действующие от своего имени как предприниматели. На пересечении этих правовых институтов и находятся торговые товарищества и для полного уяснения их правового статуса следует рассмотреть наиболее общие положения о коммерсантах и юридических лицах, применимых к торговым товариществам.

Юридическое лицо

Обобщенным определением юридического лица является следующая формула: прежде всего, это различного рода предпринимательские объединения, как носители только им присущих имущественных прав и обязанностей, т.е. это – искусственно созданное единство (образование), которое может самостоятельно от своего имени участвовать в имущественном обороте, приобретать гражданские права и обязанности. Среди признаков юридического лица выделяют следующие (рис. 3.3.12):

			Признаки
					Обеспечивает действия коллектива лиц как единого
			Организационное		целого, формирование единой воли; выражается в
			единство		уставе, договоре, законе, административном акте
					Имущество ЮЛ обособлено от имущества его членов,
					учредителей и других лиц. Может являться общей
			Имущественная
					собственностью его членов, в РФ – принадлежать ему
			обособленность
					на праве хозяйственного ведения или оперативного
					управления
					ЮЛ отвечает самостоятельно по своим
					обязательствам своим имуществом.
			Самостоятельная
					Иногда в силу устава, закона или договора
			имущественная
					ответственность могут нести и другие лица
			ответственность
					(члены ЮЛ, поручители и т.п.), но «первым адресатом
					ответственности» является ЮЛ
					ЮЛ должно иметь собственное
					наименование, отличное от наименований других
			Наименование		субъектов права и необходимое для идентификации
					его в гражданском обороте

Рис. 3.3.12. Признаки юридического лица

110

Каждый из названных признаков является необходимым, а все вместе они достаточны для признания организации в качестве самостоятельного субъекта права.

Приведенный перечень нельзя считать эталонным, все признаки в достаточной мере условны, но общее понятие о юридическом лице они дают. Все права и обязанности возникают у юридического лица лишь с момента официального образования. Различают три способа образования юридических лиц частного права.

Способы образования юридических лиц

СПОСОБЫ

нормативноявочный

ЮЛ возникают на основании закона путем регистрации в специальном государственном органе; должно соответствовать установленным в законе требованиям

Для создания ЮЛ

требуется специаль- разрешительный ное разрешение госу-

дарственного органа

(лицензия)

Торговые товарищества (в большинстве стран)

Союзы, не имеющие целью извлечение прибы-

ли (Франция)

Все ЮЛ, в том числе и частные учреждения

(Швейцария)

Частные учреждения

(в большинстве стран)

Торговые товарищества определенных видов деятельности

(страховые, банковские, медицинские и пр.)

ЮЛ с учредителямииностранцами (Франция и др.)

ЮЛ возникают по

распорядительный инициативе и специальному распоряже-

нию органа власти

Публичные учреждения и корпорации

Рис. 3.3.13. Возникновение юридических лиц

111

Наиболее распространенный способ – нормативно-явочный. Этим порядком возникает основная масса торговых товариществ. В России все частные ЮЛ возникают нормативно-явочным способом.

Все ЮЛ независимо от способа возникновения подлежат регистрации в специальном государственном реестре.

Функции ЮЛ

								акционерное общество
								(корпорации США,
								английские компании
				Объединение				общество с ограниченной
				капитала				ответственностью
								негласное товарищество
Осуществление								полное товарищество
				Объединение лич-
хозяйственной				ных усилий (дея-
деятельности								кооперативы
				тельности) и иму-
(извлечение
				щества [1]
прибыли)								коммандитное товарищество
								акционерное общество (РФ)
								(корпорации США, англий-
				Дробление				ские компании)
				капитала [2]
								общество с ограниченной
								ответственностью
								культурной
								научной
								благотворительной
	Осуществление нехозяйст-
								религиозной
	венной деятельности
	(альтруистической)							просветительской
								профсоюзной
								политической и пр.

Рис. 3.3.14. Функции юридических лиц

112

[1]– поскольку в имущественном обороте без имущества не обойтись, эти виды ЮЛ подразумевают также объединение имущественных вкладов участников, по определяющим моментам – личная деятельность участников (например, объединения по профессиям: врачей, адвокатов и др.).

[2]– первоначально ЮЛ создавались с целью объединения капитала и деятельности нескольких лиц для обеспечения выступления их в обороте в качестве единого самостоятельного субъекта права.

Виды юридических лиц

Общая классификация, принятая в странах романо-германского права:

	Виды ЮЛ
частные	1		публичные
гражданские	2		торговые
союзы	3		учреждения

Рис. 3.3.15. Виды юридических лиц

•Частные – создаются частными лицами (физическими и юридическими) на базе частного капитала, выполняют частные цели.

Публичные – создаются государством или его органами для выполнения государственных (властных) или общественно-полезных, в том числе хозяйственных функций (государственные учреждения, административ- но-территориальные единицы; университеты, лицеи, музеи, государственная железная дорога, государственный банк и пр.).

Деление ЮЛ на публичные и частные имеет формальный характер, так как в имущественном обороте публичные ЮЛ обладают такими же правами, что и частные. Исключение составляет в отдельных случаях (которые неодинаковы в разных странах) само государство.

•Гражданские – деятельность регулируется гражданским законодательством. Обычно они не преследуют целей извлечения прибыли.

Торговые – деятельность регулируется торговым законодательством (торговые товарищества). Имеют целью извлечение прибыли.

113

Деление имеет значение в странах с дуализмом частного права, где наряду с гражданским существует торговый кодекс. В странах, где нормы торгового права существуют в рамках гражданских кодексов, этому делению соответствуют (рис. 3.3.16):

ЮЛ, имеющие целью извле-				ЮЛ, не имеющие целью извле-
чение прибыли				чение прибыли
		или
хозяйственные				нехозяйственные

Рис. 3.3.16. Виды юридических лиц в странах с монистической системой права

• Союзы – объединяют на правах членства несколько физических или юридических лиц, возникновение, цель и содержание деятельности ЮЛ определяется общей волей участников (рис. 3.3.17).

Союзы

Хозяйственные –		Нехозяйственные –		Имеющие целью удовле-
имеющие целью		имеющие идеальные		творение разных потребно-
извлечение прибыли		цели		стей (в т.ч. и имуществен-
				ных) своих членов

Рис. 3.3.17. Виды союзов

114

Учреждения

Возникновение, цель и содержание деятельности определяется волей учредителя, который выделяет необходимое для выполнения поставленной цели имущество

Лица, получающие выгоду от учреждения (дестинаторы), не состоят с ними или между собой в каких-либо отношениях

Не преследуют хозяйственных целей, занимаются благотворительной, культурной, учебной, научной и т.п.

деятельностью

Субъекты гражданского права

Имеют существенные налоговые льготы

Рис. 3.3.18. Отличительные признаки учреждения

Подразделяются на

частные		публичные

Принадлежащие		Принадлежащие государству и
частным лицам		государственным органам

Рис. 3.3.19. Виды учреждений

Рассмотрим и, по возможности, сопоставим правовые формы, в которые облачается предпринимательская деятельность в развитых странах, прежде всего в странах континентальной Европы, Великобритании, США. Однако эти формы настолько интернациональны, что фактически круг рассматриваемых государств окажется значительно шире. Существенные различия по отдельным вопросам имеются, как правило, не столько между конкретными государствами, сколько между двумя большими группами государств, относящимся к двум крупнейшим правовым системам современности – романо-германской, или континентальной, и англоамериканской, основанным на различных юридических принципах.

115

Юридические лица во Франции

Виды ЮЛ

государство

департаменты

государственные

частные

публичные

учреждения

государственные

учебные заведения

торговые палаты

благотворительные

союзы1

организации

государственные

хозяйственные

предприятия

и др.

ассоциации

товарищества

объединения по

(association)3

(societe)

2

экономическим

интересам

5

признанные

не признанные

гражданские6

торговые6

общественно-

общественно-

полезными4

полезными3

Рис. 3.3.20. Виды юридических лиц во Франции

1.Законодательству Франции неизвестно понятие частного учреждения, признаются только союзы.

2.Товарищество – ЮЛ, преследующие цели извлечения прибыли.

3.Ассоциации – ЮЛ, преследующие “идеальные” – культурные, просветительные, научные, благотворительные и т.п. цели.

4.Ассоциации, признанные общественно-полезными (“Анонимное общество алкоголиков”, “Клуб забывчивых мужей”), обладают более ши-

рокими правами, чем те, которые не удостоены такого статуса (“Общест-

во неблагозвучных фамилий”).

5.Объединение по экономическим интересам (groupement d`interet ekonomique) – не ставят своей непосредственной целью извлечение прибыли. Главная задача – проведение единой экономической политики участников.

6.Деятельность гражданских товариществ регулируется гражданским законодательством, торговых-торговым – (ФТК, специальными законами). Источники: ФТК, Закон об ассоциациях 1901 г. (гражданские ЮЛ), специальные законы, например, Закон о торговых товариществах 1966 г.

116

Юридические лица в ФРГ (Японии, Швейцарии и др.)

Виды ЮЛ

Государство

Местные общины,

округа

Государственные

учреждения

Учебныезаведения

Торговые палаты

Благотворительные

организации

Государственные

хозяйственные

предприятия

и др.

публичные частные

союзы2

учреждения

Имеющие целью из-

Не имеющие целью

влечение прибыли1

извлечение прибыли

гражданские

торговые

Рис. 3.3.21. Виды юридических лиц в ФРГ

1. Деятельность гражданских союзов, имеющих целью извлечение прибыли, регулируется гражданским законодательством (ГГУ), торговых

– торговым (ГТУ и специальными актами).

Подавляющее большинство союзов, имеющих целью извлечение прибыли, создается в форме торговых товариществ.

2. Специфика ФРГ – наличие союзов, не имеющих статуса ЮЛ, но наделенных некоторой правоспособностью, так называемые “неправоспособные союзы” (полные, коммандитные товарищества).

Источники: ГГУ, ГТУ, специальное законодательство, например, Закон об акционерных обществах 1966 г.

Национальное регулирование договорных торговых товариществ в странах западной Европы

•Общее понятие торгового товарищества

Естественной формой ведения предпринимательской деятельности (той формой, которая исторически была первой) является деятельность одного лица, осуществляемая от своего имени. Изначально лицо, занимающееся коммерцией, по своему статусу не отличалось от других лиц, но позднее с развитием цивилизации, увеличением объема товарноденежных отношений группы людей, именуемых предпринимателями, купцами, все более стало обособляться. Отражением этого в праве стало

117

появление особых норм, посвященных предпринимателям, их статусу и деятельности. Исторически этот процесс начался еще во времена расцвета классического римского права. Юридические конструкции, созданные римскими юристами, во многом предопределили современное правовое регулирование коллективных форм предпринимательства в странах Западной Европы. Чтобы более полно понять современные нормы, посвященные торговым товариществам, следует остановиться на подобных нормах классического римского права.

• История происхождения договорных торговых товариществ по классическому римскому праву

Торговые товарищества в древнем Риме были известны как объединения лиц посредством договора товарищества (societas). В самом общем виде договор товарищества определялся как соглашение между лицами, заключенное для достижения любых хозяйственных целей. Таким образом, главными чертами этого договора были выделены – коллективность и цель в виде хозяйственной деятельности, вот как данный факт отмечен в институциях Гая – “... мы имеем обыкновение вступать в товарищество именно в отношении всего имущества и для какого-либо одного дела” (с.г. 148). Римские юристы и современные исследователи считают, что возник договор товарищества, да и торговые товарищества возникали тоже на основе семейной общности имущества, главным образом среди наследников, объединявшихся для совместной охраны своего имущества и управления им. Вот как об этом говорил Ульпиан – “soietal ius gudamodo fraternitatis in se habeat (товарищество содержит в себе право братства)” (d.17.2.63.). Именно в праве Рима фактически торговое товарищество приобрело черты, сохранившиеся по сию пору в праве западноевропейских стран.

Развитие торговых товариществ шло также по пути удовлетворения потребностей развивающейся экономики в направлении создания все более благоприятных условий для концентрации и централизации капитала для производства и предпринимательства, прежде всего ограничения имущественной ответственности участников по обязательствам товарищества. На этом этапе развития и произошло разделение двух основных видов торговых товариществ. На товарищества персональные (объединения лиц) и товарищества коллективные (объединение капиталов). В настоящее время общемировая практика пришла к следующему определению торгового товарищества: объединения лиц, которые осуществляют торговый промысел в целях распределения между товарищами полученной прибыли. Институциональными признаками торговых товариществ при этом являются:

• Коллективность данной формы предпринимательства, позволяющая отличить торговые товарищества от индивидуальных форм коммерции. Данный признак приобрел в настоящее время свойство достаточной

118

формальности, так как в своем большинстве так называемые коллективные товарищества (общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества) могут быть образованы и одним лицом.

• Целевая направленность деятельности торгового товарищества в виде получения прибыли и распределения ее между участниками. Этот признак позволяет отделить торговые товарищества от некоммерческих объединений лиц, различного рода союзов, ассоциаций, цели которых имеют некоммерческую направленность.

Наибольший интерес для исследования представляет регулирование торговых товариществ в странах Европы, так как товарооборот именно с этими странами у России наиболее велик и стабилен. Предпочтительными для более детального рассмотрения станут страны ЕС, а среди них Германия и Франция. Эти две страны идут в авангарде экономического развития континента, и объем их взаимоотношений с Россией растет с каждым годом, кроме того, национальные кодификации этих стран по гражданскому и торговому праву оказали огромное влияние на право других стран Европы, вплоть до прямой рецепции правовых норм (Французский торговый кодекс 1807 года повлиял на законодательство – Бельгии, Голландии, Греции, Португалии, Испании и др., Германское торговое уложение 1900 года – на право Скандинавии).

Чтобы охарактеризовать правовые источники регулирования правового положения договорных торговых товариществ нужно выделить следующую систему источников:

Закон. В пирамиде континентальной правовой системы закон стоит по значимости и юридической силе на первом месте, гражданское право и торговое право этих стран кодифицировано. И хотя в большинстве стран гражданские и торговые кодексы изданы в прошлом веке или в начале нынешнего, они являются основой гражданского права в своих странах. Так как ФРГ и Франция – страны с дуалистической системой частного права, то положение товариществ по большей части регулируют торговые кодификации.

Германия. Германское торговое уложение 1900 года (ГТУ, Handelsgesetzbuch). Оно состоит из трех книг: 1 – “Торговые деятели”, 2 – “Торговые товарищества”, 3 – “Торговые сделки”, 4 – “Морское право”. С начала века уложениебыло частично изменено идополнено.

Франция. Французский торговый кодекс 1807 года (ФТК). Он состоит из четырех книг: 1 – “О торговле вообще”, 2 – “О морской торговле”, 3 – “О несостоятельности и банкротстве”, 4 – “О торговой юрисдик-

ции”. Кодекс подвергся к настоящему времени весьма существенному изменению таким образом, что основное значение имеют дополняющие законы, в частности, в 1967 году был принят Закон о торговых товариществах, ставший частью ФТК. В отличие от других подобных кодексов, он

119

кроме материальных норм ФТК, содержит также нормы общегражданского и арбитражного процессов.

Швейцария. Примером страны с единой системой частного права явля-

ется Швейцария. Швейцарский гражданский кодекс (ШГК) 1907 года с до-

полнением в виде Обязательственного закона 1883 года (пересмотренный и дополненный законом 1911 года и включенный в ГК пятой книгой). ШГК состоит из книг: 1 – “Субъекты права”, 2 – “Семейное право”, 3 – “Наследственное право”, 4 – “Право собственности”, 5 – Обязательственный закон (1 – “Общие положения об обязательствах”, 2 – “Отдельные виды обязательств”, 3 – “Торговые товарищества”, 4 – “Торговая регистрация права на фирму, торговое счетоводство”, 5 – “Ценные бумаги”).

Административные акты. Судебные решения. Административный акт занимает подчиненное положение по отношению к закону, а судебные решения вообще не признаются источником права. Следует отметить, что с начала XX века происходит процесс ослабления роли закона. Процесс проявляется в том, что все большую роль начинают играть административные акты. Это непосредственно отражает другую более общую тенденцию, а именно все большее вмешательство государства в хозяйственную жизнь общества. Особая роль здесь принадлежит делегированному законодательству, то есть нормативным актам, издаваемым правительством в силу предоставленных ему особых полномочий. Любые административные акты в принципе должны основываться на законе и подчиняться ему. Однако фактически законы часто изменяются или отменяются. Причем такие изменения нередко даже не выносятся на утверждение парламента. В частности, во Франции Конституция 1958 года значительно усилила роль делегированного законодательства, приравняв его по силе к закону. Сегодня также на лицо признаки усиления роли судебной практики и сближения континентальной модели права и системы общего права, хотя, как и прежде, действует принцип: решение обязательно лишь по тому делу, по которому оно вынесено. Однако фактически суды низшей инстанции вынуждены руководствоваться решениями судов высшей инстанции по аналогичным делам. В противном случае решения судов низшей инстанции могут быть отменены. Уже в XX веке роль судебной практики возрастает настолько, что суды начинают заниматься подлинным нормотворчеством. Они не только толкуют и применяют нормы права, но и сами создают новые. Усиление роли суда объясняется прежде всего тем, что возросла неустойчивость развития экономики и стали слишком быстро изменяться условия, когда для регулирования хозяйства необходим более чуткий инструмент, чем закон, который бы улавливал и немедленно реагировал на малейшие колебания в конъюнктуре рыночного хозяйства.

Германия. Формально судебная практика не является источником права. Однако на деле роль судебной практики весьма значительна. В 1973 году Конституционный суд ФРГ вынес решение, которым предоставил

120

судам право изменять закон, ссылаясь на ст. 2 – Основного Закона, из которой следует, что право понимается не как простая сумма писанных правил; в понятие права входят также определенные идеи, общие принципы, лежащие за пределами текстов нормативных актов. Именно эти идеи и принципы, являющиеся как бы фундаментом, определяющим исходные позиции всех правовых норм, могут дать основание даже для изменения текста закона.

Франция. Ст. 5 Гражданского кодекса запрещает судам, выносящим решения по конкретному делу, принимать предписания общего характера, но ст. 4 того же кодекса гласит, что судья не может отказать в решении дела под предлогом неясности или недостаточности закона, что при достаточном возрасте ГК и ТК довольно частое явление. На практике судьи не только уточняют и восполняют закон, но зачастую изменяют его, происходит это не прямо, а путем толкования статей закона, придавая им зачастую смысл, противоположный тому, который вкладывал в закон законодатель.

Швейцария. Особая роль придается суду в швейцарском гражданском праве. Заведомо признается наличие пробелов в законе. Предписание закона должно быть таким, чтобы их можно было легко приспособить к новым, изменяющим условия, а это дело суда. Предписания не должны сдерживать инициативу суда, который в случае необходимости может и дополнить, и даже изменить закон. Подобный принцип прямо закреплен в ст.1 ШГК.

Регламентация юридической силы обычая сильно разнится по странам Европы, и так как его роль в регулировании товарищества крайне мала, его характеристику можно опустить.

• Виды торговых товариществ (рис. 3.3.22)

Товарищества

Договорные		Уставные

Личные

Полные товарищества

Коммандитные товарищества

Коллективные

Акционерные общества

Общества с ограниченной ответственностью

Негласныетоварищества

Рис. 3.3.22. Виды торговых товариществ в странах континентального права

121

ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО (далее – ПТ) (рис. 3.3.23)

Признаки

Деятельность

регулируется

Юридический

статус

Наименование

Публичная

отчетность

Налогообложение

Объединение личностей (личной деятельности участников)

Объединение имущества (при создании может быть

Участники отвечают солидарно и неограничено всем своим имуществом по долгам ПО

Договорное

Личное доверие участников

Франция – Закон о торговых товариществах 1956 г. ФРГ – ГТУ Япония – ЯТУ Россия – ГК РФ

Англия – Закон о товариществах 1890 г.

США – Единообразный закон о товариществах, действующий почти во всех штатах

Нормы, регулирующие внешние отношения, преимущественно императивные Нормы, регулирующие внутренние отношения,

преимущественно диспозитивные

Учредительным договором

Уставом (в отдельных странах – Франция)

ЮЛ – Франция, Россия, Япония относительное ЮЛ (наделено частичной правоспособностью) – ФРГ, Швейцария Не ЮЛ, не регистрируется, если имена участников

совпадают с фирменным наименованием – Англия

Не ЮЛ, но регистрируется, если имена участников не совпадают с фирменным наименованием – Англия Не ЮЛ, не регистрируется – США

Объединение

Договорное

(имена) фамилии всех участников

(имя) фамилия одного или нескольких участников с добавлением слов “и компания”, чаще – и “К” или“& Со”

По российскому праву в обоих случаях необходимо добавление выражения “полное товарищество” (“ПТ”)

Отсутствует

Льготное

Отсутствует (США, Англия)

Рис. 3.3.23. Характеристики полного товарищества

122

КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО (далее – КТ)

Объединение лиц + объединение

Признаки Договорное объединение

Личное доверие полных участников и коммандитистов к

полным участникам

Рис. 3.3.24. Признаки коммандитных товариществ

2 вида участников

Полные товарищи

Неограниченно и солидарно отвечают по обязательствам товарищества

Правовое положение аналогично положению участников полного товарищества

Вкладчики (коммандитисты)

Участвуют только имущественным

Не имеют право вести дела

Не отвечают по долгам товарищества (несут риск в пределах вклада)

Фамилия не может быть названа в

фирменном наименовании

Рис. 3.3.25. Виды участников коммандитных товариществ

			В странах романо-германского права аналогично
			ПТ (теми же законами)
			В Англии – Закон о товариществах с ограниченной
	Деятельность		ответственностью (“Limited Partnership Act”) 1907 г.
	регулируется		В США – Единообразный закон о това-
			риществах с ограниченной ответственно-
			стью действует во всех штатах кроме
			Учредительным договором
			ЮЛ – Франция, Россия,
	Юридический		Относительное ЮЛ, подлежит регистрации – ФРГ,
	статус		Швейцария
			Не ЮЛ, но подлежит регистрации – Англия, США
			Фамилии всех полных товарищей с указанием на вид
			товарищества – “Коммадитное товарищество”;
			В Англии, США – “limited partnership”
	Наименование		Фамилии одного или нескольких полных товарищей с
			указанием на вид товарищества и с добавлением слов “и К”
			Включение в наименование фамилии вкладчика делает
	Публичная		его неограниченно ответственным товарищем
			отсутству-
	отчетность
	Налогообложе-		льгот-

Рис. 3.3.26. Правовая характеристика коммандитного товарищества

123

АКЦИОНЕРНАЯ КОММАНДИТА

Акционерная коммандита (далее АК) – сочетание коммандитного товарищества и акционерного общества. Существует в странах романогерманского права (рис. 3.3.27).

Коммандитное товарищество

Признаки

Вклады коммандитистов выражены в акциях

Нормами, определяющими деятельность КТ и АО (поскольку они не противоречат сущности АК)

Регулируется

Учредительным договором

Уставом

Юридический статус ЮЛ во всех странах

Дела ведут полные товарищи (выполняют функции правления АО)

Управление

Общее собрание акционеров (решения обязательны для акционеров, но не для полных товарищей)

Рис. 3.3.27. Правовая характеристика акционерной коммандиты как разновидности коммандитного товарищества

НЕГЛАСНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО

Негласное товарищество (далее – НТ) существует в странах романо-

германского права, но в законодательном порядке регулируется не везде (в России не предусмотрено) (рис. 3.3.28).

Признаки

Регулируется

Негласный товарищ (вкладчик)

Два вида

участников

Собственник предприятия (инди-

видуальный коммерсант или НТ)

Вкладчик юридически не существует для третьих лиц (пока действует договор НТ)

Договорное

Личное доверие вкладчика к собственнику

Франция – Закон о торговых товариществах, ст. 419-422

ФРГ – ГТУ, § 335-342

Италия – ИТК ст.2549-2554 В большинстве других стран – судебной практикой

Нормы весьма скудные и в основном диспозитивные Договор – основной источник регулирования отношений

124

Не ЮЛ

Юридический статус

Не регистрируется

Наименование Фирма предприятия (коммерсанта-собственника)

Физические, чаще юридические лица одно из которых должно быть коммерсантом (иметь предприятие)

	Участники	Присоединение новых членов допускается
		с согласия всех действующих

Вслучае смерти негласного товарища его права

иобязанности переходят к наследникам

Образование			Учредительный договор
Капитал			Составляет собственность предпринимателя
			Вкладчик имеет обязательственные требования
			(ответственность) к вкладчику
Управление			Осуществляет предприниматель лично, либо орган
			ТТ в соответствии с его юридической формой
Права и обязанности
			Обязан внести предусмотренный договором капитал
			При несостоятельности коммерсанта
			отвечает перед третьими лицами в пределах невне-
			сенной части вклада
вкладчика			Несет убытки в пределах вклада (может быть исклю-
			чено в договоре)
			Имеет право на прибыль
			Имеет право на информацию, контроль деятельности
			предприятия
			Имеет право при ликвидации НТ требовать возврата
			своей доли после оплаты долгов предприятия

Самостоятельно ведет дела (под своей фирмой)

собственника	и выступает во вне

Использует вклад по своему усмотрению

Договором (добровольно)

Смертью (объявлением несостоятельным) Прекращается предпринимателя

Выбытием одного из товарищей По другим, общим для ТТ, основаниям

В любых целях и с любым объемом капитала

Применяется

Удобная форма экспорта капитала

Рис. 3.3.28. Правовая характеристика негласного товарищества

125

АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО

ТТ типа акционерного общества (далее – АО) существует в странах романо-германского права (рис. 3.3.29).

ВАнглии ему соответствует – компания с ограниченной ответственностью (company limited) (далее – английская компания).

ВСША – корпорация (corporation).

			Объединение капиталов
			Капитал делится на равные доли,
			выраженные в акциях
Признаки			Акции свободно передаются любому лицу
			Акционер не отвечает по долгам АО, несет риск убытков в
			размере суммы, на которую приобретены акции
			Уставное ТТ
			Специальным законодательством в большинстве стран и весьма
			детально; значительная часть норм – императивные
			Франция– Законоторговыхтовариществах1966 г.
			ФРГ – Закон об акционерных общества 1965 г.
			Италия – ГК
			Россия – ГК, ст. 96-104, Закон об акционерных обществах 1995 г.
			Англия – Закон о компаниях 1985 г.
Деятельность			США – Законы о предпринимательских корпорациях отдельных
регулируется			штатов
			Япония – Закон 1951 г.
			Уставом – в странах романо-германского права
			Меморандумом + внутренним регламентом – английская компания
			Уставом (меморандумом) + внутренним регламентом корпорация
			США
Юридический			Во всех странах АО – юридическое лицо
статус
			Состоит из слова или словосочетания, произвольного либо указы-
			вающего на предмет деятельности, либо имен основных акционе-
			ров (редко), во всех случаях с обязательным указанием на то, что
			общество является акционерным:
Наименование			Россия – ЗАО, ОАО
			Франция – societe anonyme, S.A.

ФРГ – Aktiengesellschaft, A.G. Англия – company limited, Co. Ltd.

США – corporation, incorporated, Corp., Inc.

126

		Любые физические и/или ЮЛ
		Число членов при создании АО должно быть не менее установлен-
Участники		ного в законе минимума (ФРГ – 5 лиц, Франция – 7)
		Возможно существование АО, состоящего из одного лица (в неко-
		торых странах создания: Россия, США)
		Максимальное число участников для публичных открытых АО не
		ограничено

Капитал

Путем распределения акций среди учредителей – закрытое акционерное общество частная компания Англии закрытая корпорация США

формируется

Путем распределения акций среди “публики” (любых желающих) – Публичная компания Открытое АО

Номинальный (уставный, акционерный) –

Оплачивается акционерами при создании АО

Реальный – фактическая стоимость имущества АО – практически никогда не совпадает с размером номинального капитала

виды

Резервный – фонды, создаваемые за счет отчисления от прибыли

Заемные средства – банковские кредиты, облигации

Виды капитала английской компании, корпорации США

	Номинальный				Общая сумма капитала, на которую компания может выпус-
	(разрешенный)				титьпаи(акции)
	выпущенный				Частьноминальногокапитала, накоторуювыпущеныпаи
	оплаченный				Частьвыпущенногокапитала, оплаченногопайщиками
					Часть не выпущенного номинального капитала, которая
	резервный
					может быть выпущена только при ликвидации компании
					Для открытого (публичного) АО
					обязательно ежегодно (годовой отчет,
Публичная					бухгалтерский баланс, дивиденд и т.п.)
отчетность					Для частного (закрытого) АО отсутствует

Рис. 3.3.29. Правовая характеристика акционерного общества

127

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Торговые товарищества типа общества с ограниченной ответствен-

ностью (далее ООО) существуют в странах романо-германского права (и

России) (рис. 3.3.30).

В странах англо-американского права похожими на ООО являются ча-

стная компания (Англия), закрытая корпорация (США).

Капитал делится на доли участия – паи, которые могут быть равными (Франция) или неравными (ФРГ, Россия)

Паевой капитал составляет собственность ООО

Признаки

Участники не отвечают по долгам ООО (несут риски убытков в пределах вклада)

Объединение капиталов с определенным значением личности участника

Уставное товарищество

Деятельность

регулируется

Юридический статус

Наименование

Публичная

отчетность

Законодательством:

Франция – Закон о торговых товариществах; ФРГ – Закон об обществах с ограниченной ответственностью 1980 г.; Россия – ГК, ст. 87-95; Италия – ИГК; Япония – Закон 1938 г.

Нормы закона преимущественно диспозитивные

Учредительным договором

Уставом

Во всех странах (чем бы ни занималось ЮЛ)

Любое слово или словосочетание с добавлением выражения “общество с ограниченной ответственностью”

(Gesellschaft mitbeschrKnkter Haftung, sociOtO B resposibilitO limitOc), чаще – “ООО”, “GmbH”, “SARL”

отсутствует

Требования финансовой проверки существенно смягчены

Рис. 3.3.30. Правовая характеристика общества с ограниченной ответственностью

128

Сравнительная таблица основных характеристик договорных товариществ стран Западной Европы представлена в табл. 3.3.3:

				Таблица 3.3.3
	Полное и коммандитное товарищество
Характеристики		Полное товарищество	Коммандитное товарищество
Признаки	1. Объединение лиц и капиталов.		1.	Объединение лиц и капиталов.
	2.	Участники отвечают соли-	2.	Договорное объединение.
	дарно и неограниченно своим		3.	Личное доверие между полными
	имуществом по долгам пред-		товарищами и коммандитистами.
	приятия.		Два вида участников – полные
	3.	Личное доверие участников	товарищи и коммандитисты
Деятельность	1. Законами.		1.	Законами.
регулируется	2. Внешние отношения – импе-		2.	Учредительным договором.
	ративно, внутренние – диспози-		3.	Уставом (кроме ФРГ и Швей-
	тивно.		царии)
	3.	Учредительным договором.
	4.	Уставом (кроме ФРГ и
	Швейцарии)
Капитал	1. Состоит из вкладов товари-		1. Состоит из вкладов полных това-
	щей.		рищей и взносов коммандитистов.
	2.	– общая собственность уча-	2. – общая собственность товарище-
	стников, или – собственность		ства, – собственность товарищества.
	товарищества.		3. Вклады и взносы не передаются
	3.	Вклады не могут быть пере-	без согласия других участников
	даны (иное в договоре)
Вклады	1. Денежные.		Невозможность интеллектуаль-
	2.	Имущественные (подлежат	ного вклада для коммандитистов
	обязательной независимой оцен-
	ке).
	3.	Интеллектуальные (оценка)
Юридический	1.	– юридическое лицо. – от-	1.	– юридическое лицо, – относи-
статус	носительное юридическое ли-		тельное юридическое лицо, – не
	цо, – не юридическое лицо, но		юридическое лицо, но подлежит
	регистрируется, если имена		регистрации.
	участников не совпадают с		2.	Объединение лиц.
	фирмой, – не юридическое		3.	Договорное
	лицо и не регистрируется.
	2.	Объединение лиц.
	3.	Договорное
Образование	1. Заключение юридического		1.	Заключение юридического
	договора (в письменной или		договора.
	устной форме).		2.	Обязательная регистрация
	2.	– обязательная регистрация,
	– определение товарищества по
	Характеристикам (Великобри-
	тания и Ирландия)
Наименование	1. Имена всех участников.		1.	Фамилиивсеполныхтоварищейс
(фирма)	2. Имя одного или нескольких		указаниемнаформутоварищества.
	участников с добавлением слов		2.	Фамилии одного или нескольких
	“и компания” или “и Ко”		полных товарищей с указанием на
			вид товарищества и с добавлением
			слов “и компания” “и Ко”.
			3.	Включение в фирму имени
			вкладчика делает его полным това-
			рищем

129

				Продолжение таблицы 3.3.3
Участники	1.	Физические и юридические	1.	Физические и юридические
	лица – коммерсанты.		лица.
	2.	Присоединение новых участ-	2.	Коммандитисты – отвечают
	ников возможно с согласия пер-		перед кредиторами товарищества
	воначальных.		лишь суммой вклада.
	3.	При выбытии одного из товари-	3.	Полные товарищи обладают
	щей – роспуск (иное из договора)		такими же правами и обязанностя-
	или переход доли к наследнику)		ми, как и в полном товариществе
-права	1.	На получение прибыли	Коммандитиста
участников	2.	На соответствующую часть	1.	На получение прибыли.
	при ликвидации.		2.	На знакомство с годовой от-
	3.	Вести дела.	четностью и балансами.
	4.	Выступать в обороте от имени	3.	На передачу своей доли (право
	товарищества.		преимущественной покупки у
	5.	Получать информацию о дея-	участников товарищества)
	тельности товарищества.
	6.	На один голос на общем соб-
	рании (иное в договоре)
-обязанности	1.	Сделать взнос в соответствии с	Коммандитиста
участников	договором.		1.	Внести вклад.
	2.	Лично участвовать в деятель-	2.	Отвечать в пределах не вне-
	ности товарищества.		сенной суммы вклада по долгам
	3.	Нести солидарную и неограни-	товарищества
	ченную наряду с другими участ-
	никами ответственность по дол-
	гам товарищества.
	4.	Не совершатьсделок, составляю-
	щихконкуренциютовариществу.
	Не участвовать в других полных
	товариществах
Управление	Самостоятельно		1.	Осуществляется полными
	осуществляется		товарищами.
	товарищами		2.	Ведение коммандитистом дел
			товарищества ведет к его неогра-
			ниченной ответственности по
			долгам товарищества или воз-
			можно только по доверенности
			(ФРГ, Швейцария)
Распределение	1. В соответствии с договором.		1. В соответствии с договором.
прибыли	2. В зависимости от величины		2. По правилам о полных това-
	вклада (Франция).		риществах
	3. Участник имеет право на 4%
	сумму вклада, а остаток прибыли
	делится поровну
Гласность	Обязательность публичной от-		Обязательность отчетности лишь
	четности отсутствует		перед вкладчиками
Налогообло-	Льготное (в Великобритании		Льготное
жение	отсутствует)

130

				Таблица 3.3.4
Гибридные формы договорных торговых товариществ
Характеристики	Акционерная коммандита		Товарищество GmbH Co
Признаки	1.	Коммандитноетоварищество.	1.	Договорное объединение.
	2.	Вклады товарищей выраже-	2.	Вид коммандитного товари-
	ны акциями.		щества.
	3.	Существует в странах рома-	3.	Два вида участников – общест-
	но-германской правой системы		во с ограниченной ответственно-
			стью и его учредители как ком-
			мандитисты.
			4.	Вкладчик юридически не су-
			ществует для третьих лиц.
			5.	Существует в странах романо-
			германской правой системы
Деятельность	1.	Законами об коммандитных	1.	Законами об коммандитных
регулируется	товариществах и акционер-		товариществах и обществах с
	ных обществах, если это не		ограниченной ответственностью.
	противоречит сущности ком-		2.	Судебной и налоговой прак-
	мандиты.		тикой.
	2.	Учредительным договором.	3.	Договором коммандитного
	3.	Уставом	товарищества.
			4.	Уставом общества с ограни-
			ченной ответственностью
Капитал	1.	Состоит из вкладов товари-	Состоит из капитала общества с
	щей и суммы номиналов вы-		ограниченной ответственностью
	пущенных акций.		(не менее 50 тыс.марок) и паев
	2.	Собственностьтоварищества.	его учредителей
	3.	Вклады не передаются без
	согласия товарищей (иное в
	договоре).
	4.	Установление минимума
	капитала
Вклады	1.	Денежные.	Любые
	2.	Вещевые (подлежат обяза-
	тельной независимой оценке).
	3.	Интеллектуальные (оценка,
	невозможность для акционеров
	данной формы вклада)
Юридический	1.	Юридическое лицо.	1. Самокоммандитноетоварище-
статус	2.	Объединение лиц.	ствонеюридическоелицоипод-
	3.	Договорное	лежитнеобязательнойрегистрации.
			2.	Общество с ограниченной
			ответственностью – юридическое
			лицо.
			3.	Договорное
Образование	1.	Заключение юридического	Заключение договора
	договора (в письменной форме).
	2.	Обязательная регистрация
Наименование	Любое фирменное название с		Аналогично правилам о комман-
(фирма)	указанием формы товарищест-		дитных товариществах
	ва и величины уставного капи-
	тала

131

Характеристики	Акционерная коммандита	Товарищество GmbH Co
Участники	Физические и юридические ли-	1. Физические и юридические
	ца.	лица.
	Права полных товарищей,	2. Общество с ограниченной ответ-
	аналогичны полному това-	ственностью – полный товарищ.
	риществу	3. Учредители общества – ком-
		мандитисты
-права	Акционеров:	Аналогично правилам о комман-
участников	1. Наполучениечастиприбыли.	дитном товариществе
	2. Получать информацию о
	деятельности товарищества.
	3. На контроль через специаль-
	ный орган – наблюдательный
	совет.
	4. На голоса на общем собра-
	нии соразмерным количеству
	его акций
- обязанности	Полные товарищи обязаны
участников	ежегодно информировать ак-
	ционеров об итогах работы
Управление	Осуществляется полными то-	Осуществляется учредителями
	варищами или третьими лица-	полного товарища, как правило,
	ми по договору, под контролем	на основе специальных договоров
	наблюдательного совета, изби-	об оказании услуг
	раемого общим собранием
	акционеров
Распределение	В соответствии с уставом	В соответствии с договором
прибыли		и уставом
Гласность	Обязанность публичной отчет-	Нет обязанности оглашения от-
	ности отсутствует	четности
Налогообложе-	Льготное	Льготное
ние

Общий сравнительный анализ правового регулирования договорных торговых товариществ в РФ и странах западной Европы

Главная ценность данного сравнения заключена в более полном выявлении характерных черт, присущих только договорным товариществам европейских стран. Для сравнения выбраны страны, где регулирование данного института наиболее сходно с российским, таким государством прежде всего является Франция. Для удобства восприятия различия договорных торговых товариществ будут рассмотрены в форме таблицы, куда занесены не все положения о договорных товариществах во Франции и РФ, а лишь наиболее характерные для них черты, упущены будут только моменты, характерные как для РФ и Франции, так и для всех стран западной Европы.

132

				Таблица 3.3.5
Общие положения о договорных торговых товариществах
Характеристики		Франция		Россия
товариществ
Правовая семья, к которой	романо-германская			+
принадлежитправостраны
Дуализм частного права	Есть			Нет
Основной регулирующий	Французский Торговый		Гражданский Кодекс Россий-
источник права	Кодекс (ФТК)			ской Федерации (ГК)
Наличие специальных	есть – система		Есть – система арбитражных
юрисдикационных органов	торговых судов			судов
для предпринимателей
Правосубъектность	За всеми признается статус			+
	юридического лица
Правоспособность	Общая			+
Порядок образования	явочно – нормативный			+
Характер государствен-	Институциональный			+
ной регистрация
Органы государственной	торговые суды		Как правило, муниципальные
регистрации			органы (хотя по ГК РФ
			должны органы юстиции)
Срок существования	в соответствии с договором,		Впринципебессрочное, зависит
	но не более 99 лет		отположенийдоговора
Участники	как юридические, так и фи-		Как юридические, так и фи-
	зические лица; полные това-		зические лица, которые, если
	рищи обязательно должны		являются полными товари-
	обладать статусом коммер-		щами, должны быть индиви-
	санта		дуальным предпринимателем
Формирование основного	за счет вкладов и взносов		за счет вкладов и взносов,
капитала	участников, в следующих		представленных в
	формах:		следующих формах:
	•	денежной	•	денежной
	•	имущественной	•	имущественной
	•	интеллектуальный	•	неимущественные права,
			поддающиеся денежной оценке
Требования к основному	не установлено: минимума		не установлено минимума
капиталу	капитала, сроков его внесе-		капитала, обязательное вне-
	ния, обязательной доли,		сение всеми полными това-
	вносимой до регистрации		рищами не менее 50% своего
	(исключение составляет		складчинного капитала до
	акционерная коммандита)		регистрации, остальная часть
			вносится в сроки, установ-
			ленные договором
Создание форм юридиче-	Прямо запрещено, но су-		Запрещено
ских лиц, прямо не преду-	дебная и хозяйственная
смотренных законом	практика знает подобные
	прецеденты
Виды договорных торго-	полное товарищество, ком-		полное и коммандитное то-
вых товариществ	мандитное товарищество,		варищество
	акционерная коммандита

133

		Таблица 3.3.6
Положения о полных товариществах
Форма	Должно содержать либо	Аналогичные правила, но в любом
товарищества	имена всех его участни-	случае всегда требуется добавление
	ков либо имена несколь-	слов “полное товарищество”
	ких полных товарищей с
	добавлением слов “и
	компания” или “Ко”
Особые	-	Товарищ не в праве без согласия ос-
обязанности		тальных участников совершать от
товарищей		своего имени или в своих интересах
		сделки, однородные с теми, которые
		составляют предмет деятельности
		товарищества; последствиями нару-
		шения этого правила является воз-
		мещение убытков причиненного
		товариществу либо передача послед-
		нему всего приобретенного по такой
		сделке
Особые права това-	-	• на выход из товарищества, с
рищей		предварительным уведомлением (за
		6 месяцев):
		• требовать в судебном порядке, по
		единогласному решению остающих-
		ся участников исключения какого-
		либо из товарищей, вследствие гру-
		бого нарушения им своих обязанно-
		стей или неспособности к разумному
		ведению дел;
		• в том же порядке и по тем же осно-
		ваниям товарищи могут требовать
		прекращение полномочий на ведение
		дел, предоставленных одному или
		нескольким товарищам
Оперативное управ-	всеми участниками, от-	только всеми участниками либо
ление товарищест-	дельными участниками	отдельной их группой
вом	или уполномоченными
	третьими лицами
Распределение при-	Порядок устанавливается	+
были	договором, а при отсутст-
	вии таких положений про-
	порционально долям в
	капитале
Последствия невне-	общих условий нет, только	участник обязан уплатить товарище-
сения всей суммы	на основе договора	ству 10% годовых с невнесенной
вклада товарищем в		части вклада и возместить убытки,
установленный срок		иное из договора
Обязательный еже-	по общему правилу не	-
годный внешний	обязателен, но должен
аудит деятельности	быть проведен при нали-
товарищества	чии определенных зако-
	ном условий

134

		Продолжение таблицы 3.3.6
Ответственность	солидарнонесутсубсидиар-	+
товарищей по обя-	нуюответственностьсвоим
зательствам това-	имуществомпообязатель-
рищества	ствамтоварищества
Срокпродолжения	5 лет	2 года
ответственностиуча-
стникаприеговыбытии
изтоварищества
Выбытие участника	по общему правилу пре-	по общему правилу не прекраща-
из товарищества	кращает его деятель-	ет товарищество, иное из догово-
	ность, иное из договора	ра

		Таблица 3.3.7
Положения о коммандитных товариществах
		может представ-
Право на представительство	не может представлять, даже при
коммандитистами товарище-	наличии доверенности, несоблю-	лять лишь на
ства	дение данного правила ведет к	основе доверен-
	неограниченной имущественной	ности
	ответственности коммандитиста	не имеют право
Право коммандитиста на	имеют право
возражения против соверше-
ния тех или иных действий со
стороны полных товарищей

Из таблицы 3.5 следует, что характер правового регулирования договорных торговых товариществ в РФ достаточно типичен для Европы в целом. Единственным разительным отличием является наличие в российском гражданском праве норм, посвященных исключению полного товарища из товарищества или ограничению его в правах единогласным решением остальных таких же товарищей. Данный момент, наряду с закрепленным правом на выход полного товарища в любой момент из товарищества, не характерен для большинства западноевропейских стран, где одним из главных условий договора товарищества является affectio societatis – желание членов товарищества к сотрудничеству. Трудно сказать, чем было вызвано введение российскими законодателями подобных норм, возможно особым восприятием принципа affectio societas или желанием сделать форму договорного товарищества более устойчивой к внутренним изменениям и воли отдельных его участников.

Однозначно можно сказать, что по различного рода причинам, главной из которой является отсутствие у договорных торговых товариществ в РФ льготного налогового режима (предоставление которого характерно для всех стран западной Европы), договорные торговые товарищества в России как форма организации предпринимательства пользуется гораздо меньшей популярностью, чем в странах остальной Европы. В целом правое регулирование договорных торговых товариществ в западноевропейских странах представляется более либеральным и логичным, чем в РФ.

135