Несмотря, казалось бы, на сравнительную простоту и естественность, теория квалификации lex fori, требующая, по сути, применения только отечественных юридических понятий, фактически игнорирует другой известный и широко признанный принцип международного частного права, согласно которому суд должен применить иностранное право так, как оно было бы применено «на родине». Тем самым нарушается эффективность защиты субъективного права, возникшего под действием иностранной правовой системы.

Согласно второй обсуждаемой концепции, определение квалификации осуществляется в соответствии с правопорядком, к которому отсылает коллизионная норма (lex causae).

При этом толкование понятия коллизионной нормы должно проводиться в соответствии с понятиями той национальной правовой системы, к которой эта коллизионная норма отсылает. Успешное развитие этой доктрины тормозит следующее: когда фактический состав связан с двумя и более странами, теория lex causae не дает ответа на вопрос о квалификации.

Наконец, теория автономной квалификации исходит из того, что неверно истолковывать правовые юридические понятия так, как их толкует материальное право какого-либо государства. Сторонники этой доктрины предполагают получать квалификацию путем обобщения понятий различных правовых систем через развитие сравнительного правоведения, т.е. юристы при толковании коллизионной нормы должны исходить из того, что квалификация юридических понятий, содержащихся в ней, не должна быть привязана к материальному праву какого-либо государства, а должна опираться на то общее, что есть в этом понятии.

Российской судебной и арбитражной практикой признается определение квалификации как lex fori, так и lex causal (ст. 1187 ГК РФ).

Лекция 3. Субъекты МЧП

1. Гражданская правоспособность физического лица и его гражданская дееспособность определяется его личным законом (ст. ст. 1196 и 1197 ГК РФ).

Понятиюличногозаконафизического лицапосвященаст. 1195 ГКРФ. Признание в РФ лиц безвестно отсутствующими и объявление их

умершими подчиняется российскому праву (ст. 1200 ГК РФ). Регулирование безвестного отсутствия приобрело особое значение в

связи с событиями сегодняшнего дня в «горячих точках» (пропажа без вести военнослужащих, гражданского населения). Условия и порядок признания лиц безвестно отсутствующими и объявления их умершими определяются в законах отдельных стран по-разному. Коллизионные проблемы безвестного отсутствия решаются чаще всего на основе личного закона отсутствующего лица (т.е. закона гражданства).

15

В договорах о правовой помощи (СССР, а потом РФ) коллизионные вопросы безвестного отсутствия решаются исходя, как правило, из гражданства отсутствующего на момент, когда он по последним данным был в живых. Однако допускается рассмотрение дела с применением закона суда, если об этом просят лица, которые проживают на территории этого государства. В РФ правовое положение иностранцев определяется Конституцией РФ и Законом РФ «О правовом положении иностранных граждан в РФ» от 25.07.2002 г., в соответствии с которым иностранные граждане и лица без гражданства пользуются в РФ правами и несут обязанности наравне с гражданами РФ, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором РФ. Таким образом закреплен традиционный для нашего законодательства принцип национального режима.

2. Юридические лица в МЧП – это прежде всего различного рода предпринимательские объединения, играющие важную роль в экономике любого государства, выступающие в качестве самостоятельного участника гражданских правоотношений.

Среди признаков юридического лица в праве большинства государств особое значение имеет имущественная обособленность. Имущество юридического лицаобособленоотимуществаегочленовинезависитотихсудьбы.

Наличие собственного имущества, в свою очередь, является необходимой предпосылкой самостоятельной имущественной ответственности юридического лица в пределах принадлежащего ему имущества по договорам, которые оно заключает.

Характерным признаком юридического лица в праве Англии и США, рассматриваемым в качестве основополагающего, считается независимое существование юридического лица от составляющих его членов.

Как признаки юридического лица, достаточно полно характеризующие этот субъект права, могут быть названы и следующие:

а) обладание самостоятельной волей, не совпадающей с волей его участников;

б) возможность совершать от своего имени сделки в пределах дозволенного законом;

в) право выступать в качестве истца или ответчика в суде от своего имени.

Юридические лица – субъекты МЧП – подчиняются в своей деятельности установкам того или иного правопорядка, который регулирует процедуры создания, условия функционирования, реорганизации и ликвидации юридических лиц, т.е. подчиняются своему личному закону.

Национальные юридические лица или юридические лица-резиденты руководствуются нормами своего внутригосударственного законодательства, и вопросо государственном личномзаконеневстает.

Однако если субъектом отношений является иностранное юридическое лицо, т.е. гражданские правоотношения осложнены иностранным элементом, и оно становится предметом регулирования МЧП, одним из «острых»

16

становится вопрос, какому государству принадлежит юридическое лицо и нормами какого национального законодательства регламентируется его деятельность.

Национальность юридического лица – его «гражданство». Эта категория к юридическому лицу применяется только по аналогии.

Домицилий юридического лица – место нахождения центра его управления. Резиденция – место постоянного пребывания юридического лица, где совершаются его основные операции. Личный закон (статут) определяет непосредственно правовое положение юридического лица (является ли оно таковым, его правоспособность, порядок совершения сделок его органами, вопросы регистрации, ликвидации и т.п.). Таким образом, личный закон предполагает определение конкретного государства, к которому принадлежит юридическое лицо.

Однако в доктрине нет однозначного ответа на вопрос, что является личным законом юридического лица, поэтому и выбор тем или иным государством делается из существующих концепций:

а) Доктрина оседлости признает личным законом юридического лица закон места нахождения его домицилия (Франция, Германия, Италия, Австрия, Швейцария и др.);

б) Доктрина центра эксплуатации считает, что личный закон юридического лица – закон места осуществления его основной деятельности. Данная точка зрения не получила широкого распространения и используется в качестве субсидиарной;

в) Доктрина инкорпорации под личным законом юридического лица понимает закон государства, где создано юридическое лицо. Именно эта доктрина наиболее широко распространена в странах англо-американ- ского права, она же положена в основу Российского законодательства

(ч. 1 ст. 1202 ГК РФ).

Определение личного закона юридического лица по сути есть привязка юридического лица к правовой системе конкретного государства и является принципиально важным, т.к. именно личный закон решает все важнейшие вопросы жизнедеятельности юридического лица (см. ч. 2 ст. 1202 ГК РФ).

Правоспособность юридических лиц

Общая

юридическое лицо вправе приобретать гражданские права и нести гражданские обязанности, как и лицо физическое, за исключением таких прав и обязанностей, необходимой предпосылкой которых являются естественные свойства человека

Специальная

юридическое лицо вправе вступать лишь в такие правоотношения, которые необходимы для достижения указанной в законе или уставе цели

Сделки, выходящие за рамки цели, являются недействительными как сделки ultra vires (сверх силы)

Рис. 3.2.13. Виды правоспособности юридических лиц

17

Порядок образования юридических лиц МЧП

Разрешительный порядок

необходимо разрешение компетентного органа государственной власти, решающего вопрос о целесообразности создания нового субъекта права

Явочный порядок

необходимо положительно выраженное намерение действовать в качестве особого субъекта права

Явочно-нормативный порядок

предполагает наличие общего нормативного акта, регулирующего порядок возникновения и деятельности определенного вида юридического лица. Выполнение этих требований дает право на признание за объединением статуса юридического лица, которое удовлетворяется фактом его регистрации

Рис. 3.2.14. Порядок образования юридических лиц

Наибольшее распространение получил явочно-нормативный порядок образования юридических лиц. Именно этим порядком во всех странах образуются акционерные общества и другие виды торговых товариществ.

3. Развитие международного сотрудничества в области экономики, производства, торговли, науки и культуры приводит к тому, что государство вступает в самые различные имущественные правоотношения с отдельными юридическими лицами и гражданами других государств.

При этом государство выступает как особый субъект права, поскольку оно не является юридическим лицом.

В каких же случаях говорят о том, что внешнеторговая сделка заключена самим государством? Прежде всего, когда сделку заключило торговое представительство государства как орган, реализующий за границей права государства в области внешнеторговой деятельности. При этом, поскольку торговое представительство не является юридическим лицом, права и обязанности по его сделкам возникают непосредственно у государства, так же как и ответственность по обязательствам торгового представительства несет государство.

Принципиммунитета иностранногогосударства иегособственности

Иммунитет государства основывается на том, что оно обладает суверенитетом, что все государства равны в международных отношениях.

Когда государство становится участником гражданско-правовых отношений с иностранным элементом, оно в полной мере сохраняет качества суверена, т.е. остается полностью независимым и не подчиняется другим государствам и их органам.

Приобретая собственность на имущество за рубежом для своих представительств, заключая сделки имущественного характера с иностранными юридическими лицами и гражданами, принимая открывшееся за рубежом наследство и т.п., государство тем самым не подчиняет свои отношения ни иностранному закону, ни иностранной юрисдикции, т.е.

	Государственный	Независимость	Неподчинение иностранному
	суверенитет		праву и иностранному суду

18