1. Общие требования к рекламе

Для признания лица рекламодателем необязательно доказывать наличие договора с рекламораспространителем.

К такому выводу пришел окружной суд, пояснив следующее.

В силу Законао рекламе рекламодатель - изготовитель или продавец товара либо иное лицо, определившее объект рекламирования и (или) содержание рекламы.

Из данного определения видно, что статус лица как рекламодателя не связан исключительно с наличием или отсутствием договорных отношений с рекламораспространителем или рекламопроизводителем.

С учетом публичного характера правоотношений, регулируемых названным законом, обязанность доказать, что организация является рекламодателем, возложена на государственный орган, осуществляющий контроль в данной сфере.

При этом закон (в т. ч. норма, определяющая понятие рекламодателя) не исключает представление в обоснование данного факта договора и (или) иных доказательств.

В частности, в рассматриваемом случае договор об оказании услуг между компанией и рекламораспространителем был признан незаключенным.

Между тем антимонопольный орган в подтверждение того, что рекламодателем является именно компания, обоснованно сослался на оплату ею счетов, выставленных за оказанные рекламные услуги.

(Источник: ПостановлениеФедерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 15 ноября 2010 г. по делу N А19-542/10)

Рассылка листовок жильцам дома признана адресованной неопределённому кругу лиц и подпадающей под требования законодательства о рекламе.

Компании было вынесено антимонопольное предписание в связи с распространением рекламы, в которой не было части существенной информации. Компания обратилась в суд.

Согласно ее доводам распространенная информация не является рекламой, поскольку адресована определенному кругу лиц. Компания разместила листовки со спорными сведениями в почтовые ящики жильцов. Это свидетельствует об адресном характере данной информации.

Суд округа отклонил эти доводы и разъяснил следующее.

В силу Законао рекламе не допускается реклама, в которой отсутствует часть существенной информации о рекламируемом товаре.

В данном деле размещение неперсонифицированной информации должно признаваться распространением среди неопределенного круга лиц, в т. ч. в случаях передачи листовок в общественно-доступных местах.

Это связано с тем, что заранее невозможно определить всех лиц, до которых такая информация будет доведена. Кроме того, в рассматриваемом случае в листовках нет указания о лице (лицах), для которых данная информация создана.

С учетом этого спорные сведения являются рекламой, а компания - рекламодателем.

(Источник: ПостановлениеФедерального арбитражного суда Уральского округа от 30 мая 2011 г. N Ф09-2746/11 по делу N А50-26562/2010)

Реклама или информация о месте нахождения организации?

1) Рекламная конструкция была размещена на крыше многоэтажного здания, в котором организация арендовала офис. Поводом для обращения компании в суд послужило вынесение в ее адрес предписания о демонтаже данной конструкции.

Суды двух инстанций сочли, что предписание незаконно.

Как указали судебные инстанции, спорная конструкция не является рекламной, а носит чисто информативный характер. Она лишь доводит до сведения граждан данные о месте нахождения компании.

Суд округа не согласился с этими выводами и указал следующее.

В соответствии с нормами законао защите прав потребителей потенциальный продавец товара или исполнитель работ, услуг обязан довести до сведения граждан фирменное наименование своей организации, место ее нахождения и режим работы. Эта информация обязательно должна размещаться на вывеске.

Вместе с тем в рассматриваемом деле информация, которая была отражена в элементах конструкции, по своему содержанию не являлась для компании обязательной.

На конструкции размещалось название компании, но не было указано, что данное юрлицо является АО. Поэтому такая надпись не может расцениваться в качестве фирменного наименования организации.

Кроме того, расположение конструкции (крыша) не совпадает с местом, которое обозначает адрес нахождения компании в многоэтажном здании. В ней нет указания на режим работы организации.

С учетом этого спорную конструкцию следует расценивать как рекламную.

(Источник: ПостановлениеФедерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 25 февраля 2011 г. N Ф07-14809/2010 по делу N А56-27105/2010)

2) ТСЖ обратилось в суд с целью запретить компании размещать на фасаде любые конструкции без заключения договора на использование общего имущества многоквартирного дома.

Согласно доводам ТСЖ спорная конструкция располагается на общем имуществе собственников помещений жилого дома (внешней несущей стене).

Суд округа счел требования необоснованными и пояснил следующее.

В рассматриваемом случае компания арендовала нежилое помещение, расположенное в многоквартирном доме. Спорная конструкция была размещена ею в соответствии с распоряжением жилищной инспекции. Этим актом было согласовано проведение реконструктивных работ, предусматривающих устройство дополнительного входа в указанное помещение.

Сама конструкция представляла собой навесную остекленную витрину под существующим козырьком. Каркас был выполнен по металлическим направляющим, установленным на существующие опоры. Она размещалась непосредственно перед входом в нежилое помещение, арендуемое ответчиком.

Исходя из ранее сформулированных разъясненийПрезидиума ВАС РФ, сведения, распространение которых по форме и содержанию является для юрлица обязательным на основании закона или обычая делового оборота, не относятся к рекламным. При этом манера их исполнения на соответствующей вывеске значения не имеет.

На спорной вывеске размещалась названная информация. Соответственно, на нее не распространяются требования Законао рекламе. Манера ее исполнения на данный вывод не влияет.

(Источник: ПостановлениеФедерального арбитражного суда Московского округа от 10 ноября 2010 г. N КГ-А40/13865-10 по делу N А40-172777/09-155-1236)

3) Реклама или все-таки вывеска?

Прокурор потребовал оштрафовать компанию за установку рекламной конструкции без получения разрешения.

Поводом для этого послужил факт размещения компанией на фасаде административного здания баннера с информацией (обозначались наименование данной организации, вид ее деятельности, номер офиса и контактный телефон).

Президиум ВАС РФ счел, что оснований для штрафа не имеется, и указал следующее.

Законо рекламе закрепляет обязательные требования к ее размещению.

При этом рекламой признается информация, распространенная любым способом, в какой-либо форме и с использованием каких-либо средств.

Такая информация адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается.

В тоже время по Законуо защите прав потребителей изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим работы.

Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.

Если вид деятельности изготовителя (исполнителя, продавца) подлежит лицензированию и (или) исполнитель имеет госаккредитацию, сведения о такой деятельности должны быть доведены до потребителя.

В рассматриваемом случае компания разместила сведения на фасаде здания, в котором она располагается.

Спорные сведения не содержали ни конкретных данных о товаре, ни об условиях его приобретения или использования. Была лишь обозначена информация о виде деятельности.

Это свидетельствует о том, что были размещены сведения, носящие информационный характер о деятельности компании. Они не могут быть отнесены к рекламе.

(Источник: ПостановлениеПрезидиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 16 апреля 2013 г. N 15567/12)

О соблюдении норм русского языка в рекламе.

1) Кассационная инстанция оставила в силе решение суда, посчитавшего, что антимонопольный орган правомерно признал рекламу ненадлежащей.

Как следует из материалов дела, на рекламных щитах была надпись: "АВТОСТРАХОВАНИЕ 5,5% - ЭТО ХОРАСО" (рекламировались услуги ОАО "Русское акционерное страховое общество "РАСО").

Согласно ч. 11 ст. 5Закона о рекламе при ее производстве, размещении и распространении должны соблюдаться, в том числе, требованиязаконодательствао государственном языке РФ.

В рекламе обязательно используется государственный язык. При использовании русского языка как государственного не допускаются слова и выражения, не соответствующие нормам современного русского литературного языка, кроме иностранных слов, не имеющих общеупотребительных аналогов в русском языке (пп. 10 ч. 1 ст. 3ич. 6 ст. 1Закона о государственном языке РФ).

Таким образом, суд сделал обоснованный вывод, что в контексте указанных норм использование языковой игры и окказионализмов в рекламе является недопустимым.

(Источник: ПостановлениеФедерального арбитражного суда Поволжского округа от 28 мая 2009 г. N А55-15547/2008)

2) Антимонопольный орган счел, что компания нарушила законодательствоо рекламе.

Поводом для такого вывода послужило размещение рекламных билбордов с изображением животного. При этом текст рекламы, по мнению органа власти, содержал оскорбительные выражения.

Суд округа согласился с этой позицией и указал следующее.

В спорной рекламе в завуалированной форме используется обсценное (нецензурное, непристойное) слово "песец". Оно употребляется в ненормативной лексике, недопустимо в литературной речи и является непристойным. Данное слово воспринимается как оскорбительное.

Законы о рекламеио государственном языкеРоссийской Федерации содержат требования, предъявляемые к использованию русского языка при размещении рекламы.

Государственный язык Российской Федерации подлежит обязательному использованию в рекламе. При этом не допускается употреблять слова и выражения, не соответствующие нормам современного русского литературного языка. Исключение составляют иностранные слова, не имеющие аналогов.

Довод компании о том, что в рекламе присутствует стилизованный образ песца, не основан на материалах дела. Представленная для исследования реклама не содержит сведений о песце, как о главном герое рекламной кампании. Имеющиеся изображения не ассоциируются с ним.

(Источник: ПостановлениеФедерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 21 апреля 2010 г. по делу N А58-7901/09)

Реклама или справочно-информационный материал?

Компания-учредитель журнала была оштрафована за нарушение законодательствао рекламе.

В печатном издании была опубликована статья о предпочтениях некоторых известных людей в отношении алкогольных напитков (предновогодний опрос). В спорном материале неоднократно упоминались бренды известных производителей данной продукции. При этом не была размещена предупредительная надпись о вреде чрезмерного потребления алкоголя.

Суд округа счел наложение штрафа законным.

При этом он отклонил доводы компании о том, что данная статья является справочно-информационным материалом, не имеющим в качестве основной цели продвижение товара на рынке.

Как пояснил окружной суд, из буквального толкования норм Законао рекламе следует, что под таковой понимается информация, которая направлена, в т. ч., на продвижение объекта рекламирования на рынке.

Таким образом, законодатель не связывает понятие рекламы с обязательным наличием у рекламодателя либо рекламораспространителя цели продвинуть товар на рынке. В данном случае важен факт того, что информация способствует этому.

Законустанавливает, что реклама алкогольной продукции в каждом случае должна сопровождаться предупреждением о вреде ее чрезмерного потребления. С учетом этого штраф наложен правомерно.

(Источник: ПостановлениеФедерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 10 сентября 2010 г. по делу N А19-6476/10).

Что не считается скрытой рекламой в электронном периодическом издании?

По мнению контролирующего органа, компания, являющаяся учредителем электронного периодического издания, распространила в разделе новостей информацию, являющуюся скрытой рекламой.

Суд округа не согласился с этой позицией и пояснил следующее.

В данном деле в названном новостном издании в блоке "Новости - Экономика" была размещена информация. В ней указывалось на то, что в регионе были увеличены скорости на безлимитных тарифных планах одной из фирм-провайдеров.

Скрытой является реклама, которая воздействует на сознание потребителей в форме, препятствующей пониманию данного вида вмешательства. При этом последнее влияет на свободу выбора потребителя.

В рассматриваемой ситуации текст спорного рекламного материала не содержит каких-либо скрытых побуждений, воздействующих на бессознательный уровень восприятия читателя. Потребитель мог реально и объективно оценить содержание статьи независимо от ее размещения в разделе "Новости" блока "Экономика". Кроме того, раздел "Реклама" в структурном подразделении электронного периодического издания отсутствует, что не противоречит законодательству. Следовательно, скрытой рекламы нет.

Ссылка на то, что необходимо было разместить информацию с обязательным дополнительным указанием на ее рекламный характер, несостоятельна. При публикации в электронном периодическом издании такая обязанность законодательством не предусмотрена.

(Источник: ПостановлениеФедерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 30 августа 2010 г. N Ф07-7831/2010 по делу N А52-6308/2009)

Пленум ВАС РФ разъяснил, что считать рекламой и какой она должна быть

Разъясняются вопросы, касающиеся применения отдельных положений Закона о рекламе.

Рекламой признается информация, отвечающая определенным критериям. Даже при их наличии рекламой не могут считаться сведения, которые обязательны к размещению в силу закона или размещаются в силу обычая делового оборота. Не следует считать рекламой и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товаров, оказания услуг (например, о режиме работы).

Рекламу можно признать недостоверной и в том случае, когда сведения, не соответствующие фактическим обстоятельствам, касаются деятельности (товара) конкурентов.

Что касается информации о наименовании, местонахождении юрлица, о направлении проезда к нему, размещенной на знаках маршрутного ориентирования или совмещенной с ними, то нужно исходить из следующего. Если установка знака либо размещение на нем этих сведений согласованы с ГИБДД, а приведенные данные соответствуют требованиям ГОСТов, то это не является рекламой.

Субъектом ответственности за нарушение требований к установке рекламной конструкции может быть не только заказчик, но и лицо, непосредственно выполнившее работы. Не является самовольной установка рекламной конструкции, если разрешение на ее осуществление впоследствии было аннулировано, признано недействительным или срок его действия истек. При переходе права собственности на рекламную конструкцию новый собственник не обязан переоформить либо получить новое разрешение на ее установку.

Согласие абонента получать от конкретного лица справочную информацию (например, о погоде, о курсах обмена валют) нельзя истолковывать как согласие получать от этого лица рекламу.

Требование предупреждать о противопоказаниях не распространяется на рекламу медицинской деятельности, не связанной с оказанием медицинских услуг и лекарственными средствами.

Наличие информации о возможности получить (уточнить) у сотрудников организации сведения об условиях оказания финансовых услуг не освобождает рекламодателя от обязанности опубликовать условия, влияющие на стоимость данных услуг, если в рекламе сообщается хотя бы одно из них.

Если информация не воспринимается или плохо воспринимается потребителем, что влечет искажение ее смысла и вводит в заблуждение, то она считается отсутствующей, а реклама - ненадлежащей.

(Источник: ПостановлениеПленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 8 октября 2012 г. N 58 О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона "О рекламе")