2. Формальная правомерность судебного решения (см. Выше)

3. Материальная правомерность

• Распоряжение полицейских правомерно только в том случае, если в него включены фактические обстоятельства дела, С является правонарушителем, а полицейские имеют усмотрение на исполнение своего долга. Распоряжения полицейских правомерны тогда, когда они выполняли все условия правоуполномочивающих норм. В соответствии со ст. 13 абз. 2 случаем 1 PAG и ст. 13 абз. 2 предл. 1 PAG разрешено «задержание в целях установление личности». Это так называемые сопутствующие меры. Такие меры правомерны только тогда, когда правомерны основные (так называемая связность).

• Здесь установление личности является неправомерным, так как относится к сопутствующим мерам при задержании.

Решение: Установление личности С было неправомерным. Следовательно, задержание тоже было неправомерным.

3. Общая оговорка, ст. 11 PAG

В соответствии со ст. 11 абз. 1 PAG полицейские могут действовать, когда общественному порядку или безопасности угрожает конкретная опасность, и даже когда нет специальной компетенции, относящейся к этой ситуации (Art. 12 bis 48 PAG). Понятия «общественная безопасность» и «общественный порядок» упоминались выше (→ задачи полиции, исходя из PAG). На практике, ст. 11 PAG находит очень частое применение.

§ 20 Третий пример: шумная вечеринка

Обстоятельства дела

В соседнем доме Хильде (Х) в Пассау была вечеринка. Музыка и другие звуки празднования были довольно громкими. Х не мог заснуть. Он попросил своего соседа Н, сделать музыку тише. Н сразу же выполнил просьбу. Но через полчаса, музыка снова стала такой же, как и была в начале. Х вызвал полицию. Полицейский (П) потребовал у Н закрытия вечеринки.

Правомерно ли распоряжение полицейского?

Решение:

1. Полномочие

Не существует специальной нормы, определяющей полномочие принятия решительных мер для прекращения вечеринки. В данном случае полицейский придерживался общих оснований, ст. 11 абз. 1 PAG

2. Формальная законность

Вмешательство должно быть формально правомерным. Чтобы определить полномочия полицейского, нужно проверить процесс и форму.

1. Компетентность

П (полицейский) должен быть компетентным

1. Предметная компетентность

aa. Раскрытие задач

1. Ст. 2 абз. 1 PAG

П компетентен в том случае, если имеется абстрактная опасность для публичной безопасности и порядка. К публичной безопасности относится объективный правопорядок, устройство и организация государства, как представителя суверенной власти и субъективных прав и благ каждого.

Из этого может следовать, что вечеринка со своей громкой музыкой вероятно должна нанести вред здоровью соседа, который по причине шума не может спать. В связи с этим абстрактная опасность может быть выражена против индивидуального блага.

Ввиду неконкретного определения общественного порядка, сюда больше ничего не подходит.

2. Ст. 2 абз. 2 PAG

Исходя из этого абзаца, полицейский ради защиты гражданско-правовой претензии уполномочен только тогда, когда судебная защита своевременно не может быть получена и когда без полицейской защиты осуществление претензии невозможно, или затруднено.

Для соседа человека, у которого шумная вечеринка, возможно предъявление претензии на прекращение действий, устранение в соответствии с параграфом 1004 BGB. При этом, однако, бесполезно претензию предъявлять в суд на следующий день. Посредством шума вред собственности причиняется в момент, когда идет вечеринка. Возможно, что претензия без полицейского вмешательства гораздо труднее осуществится.

Круг ведения полицейских в общем открыт.

bb. дополнительное основание

Также ночью никакое другое компетентное учреждение не смогло бы защитить от опасности.

П был исходя из всего этого компетентен.

b) местная компетенция

местная компетенция полиции отражена в ст 3 POG и здесь представлена.

П обладал предметной и местной компетенцией.

2. Процесс

Распоряжение завершить вечеринку является обременяющим административным актом. ( ст. 35 BayVwVfG). Поэтому Н должна быть заслушена; ст. 28 абз. 1 BayVwVfG. П принял устные меры. В этой ситуации Н имела возможность быть выслушенной. Кроме того, без заслушивания был бы этот экстренный случай ненужен; ст. 28 абз. 2 BayVwVfG.

3. Форма, ст 37 BayVwVfG

Административным актам не предусмотрена какая-то определенная форма. Они могут быть и устными; ст. 37 абз. 2 BayVwVfG

Распоряжение завершить вечеринку было формально правомерно.

2. Материальная законность

Распоряжение должно быть также материально законным

1. Соответствие составу преступления

В соответствии со ст. 11 абз. 1 PAG должна иметь место конкретная опасность для публичной безопасности и порядка. Это также конкретизируется в ст. 11 абз. 2 PAG

а) конкретная опасность для здоровья соседа

Фактически громкая музыка и общий шум препятствовали сну соседа. Вместе с этим имела место конкретная опасность для здоровья соседа. Условия удовлетворяли ст. 11 абз. 2 PAG. Одновременно это является частью индивидуального блага общей безопасности ст. 11 абз. 1 PAG.

b) Фактическая претензия соседа ст 1004 BGB, которая не может осуществиться без помощи полицейского

Если остановиться на ст. 11 абз. 2 PAG, можно проверить следующее:

Он мог предъявить претензию в соответствии со ст. 1004 BGB, если для совершения необходима поддержка полиции. Он не обязан устранять шум, который мешает спать. Он имеет в этом случае претензию к прекращению нанесения вреда собственности ст. 1004 BGB. Чтобы это осуществить, он попросил Н сделать музыку тише. Но этому Н не долго придерживалась. Соседу необходима помощь полиции, чтобы осуществить претензию.

Фактические обстоятельства дела также представлены в ст. 11 абз. 1 и 2 PAG

2. Правовые последствия

П должен с помощью мер, которые в соответствии с законом входят в его усмотрение, не совершить ошибки усмотрения, действовать соразмерно (не допустить превышения усмотрения)

а) Усмотрение, ст. 5 PAG

П вправе принимать решение по собственному усмотрению на безошибочном основании.

аа) решение по собственному усмотрению

П может по свободному усмотрению решить, хочет ли он вмешаться. Так как соседка очевидно сама не может позаботиться об осуществлении своих прав, решение полицейского принять меры будет правомерно.

bb) право по собственному решению определить форму

П может осуществить распоряжение по отношении к Н или к гостям. Н как виновник шума несет ответственность исполнителя по ст. 7 PAG. К нему относится дальность жилья. Таким образом в его силе находится решить, что там происходит. Вследствие этого он будет ответственен за происходящее (ст. 8 I PAG). Гости также несут ответственность исполнителей. Также вероятно, что они послушали бы Н, если бы он выключил музыку и попросил гостей разойтись по домам. Вследствие этого защита была бы наиболее эффективна, если применть распоряжение против Н.

В распоряжении отсутствуют ошибки усмотрения

сс) Соразмерность, ст. 4 PAG

Мера является соразмерной и настолько свободной от ошибок усмотрения, если она пригодна для предотвращения опасности, необходима и соразмерна.

1. Пригодность

Если бы вечеринка закончилась, шум бы прекратился. Сосед смог бы уснуть и его претензия о прекращении действий была бы удовлетворена. Просьба завершить вечеринку была также пригодна.

2. Необходимость

Возможно имелось более мягкое, но такое же эффективное средство. П мог, к примеру, попросить сделать музыку потише и попросить следить, чтобы гости не шумели. Но это уже сделал сосед. Результат длился короткое время. Распоряжение прекратить вечеринку было, следовательно, уместно.

3. Соразмерность

Чтобы оценить соразмерность, нужно взвесить различные интересы друг с другом. С одной стороны находится здоровье соседа и его гражданско-правовая претензия о прекращении действий/бездействии. С другой стороны находятся право Н его квартиру – его собственность - свободно использовать. Здоровье является большим правовым благом. Интересы Н на шумную вечеринку не перевешивают. Распоряжение П было соразмерно.

Меры, следовательно, соответствующие и материально правомерны.

Результат

Распоряжение П правомерно.

58