Появление гарантийного обязательства влечет и	договор о возмещении потерь.
Субъектами такого договора могут быть только предприниматели. Договор
предусматривает обязанность одной из сторон возместить потери, возникшие в

результате наступления определенных обстоятельств, не связанных с нарушением обязательства (н: потери, вызванные невозможностью исполнения). Такое возмещение потерь не относится к г-п ответственности. Обстоятельства, при наступлении которых возникает обязанность возместить потери, должны быть связаны с исполнением, изменением или прекращением обязательства либо с его предметом, но не с его нарушением.

Меры ответственности

1. Универсальная мера г-п ответственности — возмещение убытков (ВАЖНО!

положение истца вследствие возмещения убытков не может стать лучше , нежели оно было бы, если бы договор был должным образом исполнен).

2.	Если предусмотрено законом или договором, используется	неустойка, а также утрата
задатка или его взыскание в двойном размере.
3.	Самостоятельная мера ответственности — проценты за неправомерное пользование
чужими денежными средствами.
4.	В случаях, прямо предусмотренных законом, должник обязан	компенсировать
моральный вред.

Убытки

Должник обязан возместить кредитору убытки, возникшие в результате нарушения обязательства. Кредитор должен быть поставлен в то положение, в котором он находился бы, если бы обязательство было исполнено надлежащим образом — убытки возмещаются в размере позитивного договорного интереса.

Возможно возмещение и в размере негативного договорного интереса (потерпевший ставится в положение, как будто он не вступал в обязательство ). Используется для преддоговорной ответственности или сделки с существенным заблуждением.

***

Томсинов (младший) пишет, что англо-американская и российская традиции в понимании убытков сильно отличаются.

АА: каждое правонарушение должно влечь правовую санкцию. Т.е. убытки зависят не от вреда, а от самого факта нарушения права (вреда может и не быть).

Договорные убытки как компенсация за то, что истец не получил того, на что рассчитывал, вступая в контракт (сделать положение истца таким, каким обо бы было бы, если бы договор был исполнен).

В российском же праве наоборот под убытками понимают д енежное выражение имущественного вреда . Таким образом, в российском праве наблюдается смешение понятия убытков и имущественного вреда. Соответственно, и размер убытков зависит только от размера ущерба, степень нарушения права не учитывается.

Из этого вытекает ряд проблем. В частности, нет единого мнения (в позициях ВАС) о том, считаются ли убытками судебные расходы.

***

По умолчанию при определении убытков используются цены в месте исполнения обязательства в день исполнения. Если требование добровольно удовлетворено не было, то в день предъявления иска. Но исходя из обстоятельств (н: при существенном скачке курса валют), суд может принять во внимание цены, существующие в день вынесения решения.

Убытки включают:

1.Реальный ущерб — расходы, которые произвел или должен будет произвести кредитор для восстановления права, в т.ч. стоимость поврежденного или утраченного имущества.

2.Упущенную выгоду — доходы, которые кредитор получил бы при обычных условиях оборота, если бы обязательство не было нарушено. Учитываются меры и приготовления кредитора, направленные на ее получение или данные о прибыли за аналогичный период времени.

***

В сравнении с этим в странах общего права выделяются следующие виды убытков (Томсинов):

1.Потеря предмета договора

2.Расходы, основанные на договоре

Примеры: расходы на поставку товара в случае, когда ответчик отказался его принимать.

3.Реституционный убытки

4.Косвенный ущерб

5.Предполагаемые убытки – потеря шанса получить прибыль (например,

потеря шанса получить чаевые)

В нашем праве тоже максимально размытые определения реального ущерба и упущенной выгоды – пробел, который приходится восполнять бедным судам среднего звена. С другой стороны, у нас очень узкое определение убытков и многие перечисленные выше попросту не возмещаются у нас.

***

Способ определения размера убытков различается в зависимости от вида нарушения обязательства, допущенного должником. Карапетов выделяет три вида убытков:

1. Компенсаторные — при расторжении договора кредитором. Такие убытки заменяют неисполнение или ненадлежащее исполнение должника. Они несовместимы с требованием об исполнении обязательства в натуре (которое не является мерой ответственности).

При расторжении договора используется два метода подсчета убытков:

•Конкретный

Конкретный метод исчисления убытков представляет собой способ исчисления убытков в

зависимости от конкретных обстоятельств дела.

Фактический характер. Реализуется через заменяющую сделку . Заменяющая сделка должна быть заключена разумным образом. Критерием разумности цены по совершенной взамен сделке является ее соответствие сложившемуся уровню цен на аналогичный товар в месте исполнения обязательства. Дополнительно к конкретным убыткам можно взыскать иные убытки, например, по хранению непринятого товара.

•Абстрактный

Рассчитываются убытки, которые обычно возникают у любой потерпевшей стороны в

таком обязательстве при обычном ходе вещей

, независимо от обстоятельств

конкретного дела. Определяются на основе соразмерности, разумности, справедливости.

Предполагаемый характер. Считаются через	разницу между ценой нарушенного
договора и текущей рыночной ценой товара.	Сделка только гипотетическая. Более

объективно — не надо доказывать разумность заменяющей сделки. Абстрактный метод в России по ст. 393.1 ГК используется только при отсутствии заменяющей сделки.

2.Мораторные — при просрочке исполнения. Совместимы с требованием об исполнении в натуре, потому что расторжения договора не происходит, кредитор все еще заинтересован в получении исполнения.

3.Компенсаторные — при принятии ненадлежащего исполнения. Принял — значит требовать исполнения в натуре нельзя.

То есть, стоит оценивать не природу нарушения, а отношение к нему кредитора. Результаты нарушения сводятся к прекращению обязательства, принятию ненадлежащего исполнения или течению просрочки.

Размер убытков должен быть доказан с разум ной степенью достоверности (можно немного неточно: Сарбаш считает, что соответствие заявленных убытков реальному размеру должно быть хотя бы 50% ). В крайнем случае при неубедительности расчетов суд обязан самостоятельно определить размер убытков. То есть, если доказан сам факт причинения, уже надо возместить в каком-то размере.

Неустойка

В качестве меры гражданско-правовой ответственности за нарушение обязательства стороны договора или закон могут предусмотреть неустойку, размер которой при ее взыскании также подлежит обоснованию, не вызывающему, однако, таких трудностей, как исчисление размера убытков. Если за неисполнение или ненадлежащее исполнение

обязательства установлена неустойка, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой.

Неустойка в России выражается только в денежной форме. Это оправданно: удобно снижать (статья 333 ГК). Только письменная форма, как и у других мер обеспечения.

Неустойка акцессорна: при недействительности основного обязательства она также недействительна, истечение срока давности по основному обязательству убивает срок давности по неустойке. Неустойка выплачивается только при ответственности должника (только в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, т.е. при наличии правонарушения; нужна вина; должник несет дополнительные негативные имущественные последствия; обеспечивается государственным принуждением).

Неустойка наряду с мерой ответственности (стимулирующая роль) является мерой обеспечения обязательства (компенсационная роль). Характерно, что стимулирующая роль неустойки за неисполнение ниже, чем неустойки за просрочку. Уплатив неустойку за неисполнение у должника есть возможность освободиться от обязательства, в то время как неустойка за просрочку капает и заставляет исполнить побыстрее.

После созревания (судебного решения или признания должником) неустойка становится стандартным денежным обязательством. Хотя она имеет более определенный размер, чем убытки, в силу наличия широких возможностей по ее устранению или снижению в суде мы также говорим о "несозревшем" характере данной меры до вступления в силу судебного решения.

Неустойка устанавливается в виде пени или штрафа.

Пеня — денежная сумма, начисляемая за	периоды текущей просрочки (ежедневно,
ежемесячно и т.п.).

Штраф устанавливается за завершенные нарушения договора (невозможность исполнения или предоставление, не соответствующее условиям договора) и предполагает закрепление конкретной денежной суммы.

При расторжении договора неустойка перестает начисляться в случае прекращения обязательства, за нарушение которого она установлена. Если расторжение договора не влечет прекращение обязательства (н: расторжение арендодателем договора аренды не прекращает обязанности арендатора вернуть вещь), неустойка начисляется до исполнения обязанности должником.

Если сумма неустойки явно несоразмерна последствиям нарушения, она может быть снижена судом (ст. 333 ГК). В случае, если нарушитель не осуществляет предпринимательскую деятельность, размер неустойки может быть снижен и по инициативе суда. Снижение — до суммы, достаточной для компенсации потерь.

Вмеханизме снижения неустойки выделяются 3 элемента:

1.Оценка последствий нарушения.

Возможны:

1)убытки кредитора,

2)выгода, извлеченная должником из нарушения,

3)выгода, извлеченная кредитором из нарушения.

Бремя доказывания в первом случае падает на должника: докажи, что убытки кредитора существенно ниже. Вычислять убытки обязательно, потому что только на основании их несоразмерности и до их реального размера может быть снижена неустойка. Кредитор тоже может посчитать, чтобы доказать соразмерность. Во втором случае эта выгода будет для кредитора упущенной и составит минимальную сумму его убытков. Во внимание можно принимать и степень неисполненности обязательства.

2. Сам размер неустойки, определенный в договоре.

Кредитору выгодно делать неустойку максимально завышенной — если что, просто снизят до размера фактических убытков.

3. Наличие явной несоразмерности.

Наличие в российском законе уточнения о "явности" превышения освобождает стороны от необходимости вести речь о точных цифрах, позволяя перевести вопрос в сферу приблизительных и относительно общих оценок.

Законную неустойку тоже можно снижать.