Глава I. Защита прав и интересов акционеров в форме обязательного предложения

§ 1. Защита прав и интересов акционеров

При приобретении контроля над компанией

1.1. Последствия смены контроля над компанией

Общепринятым является понимание поглощения как процесса приобретения крупных пакетов акций общества для установления контроля над ним <2>. Первостепенная цель для приобретателя при поглощении состоит не в обыденном осуществлении прав участия (например, получении дивидендов), а именно в аккумулировании достаточного количества акций для контроля над обществом и определения его дальнейшей судьбы.

--------------------------------

<2> Термин "поглощение", естественно, не является юридическим, а имеет скорее экономические корни. Тем не менее данный термин получил широкое распространение и активно используется представителями разных областей знания, в том числе юристами.

Смена контроля (или его аккумулирование) <3> над компанией может иметь как позитивные, так и негативные последствия для самого общества и его акционеров <4>. Среди позитивных последствий, как правило, выделяют вливание инвестиций, приход более эффективных менеджеров и иные <5>.

--------------------------------

<3> Под "сменой контроля" понимается ситуация смены контролирующего субъекта в компании. Аккумулирование контроля имеет место в случае, если в компании до поглощения контроль не был сосредоточен у одного лица (группы лиц) и поглощающий субъект "собрал" контроль, скупив необходимое количество акций. В настоящей работе, если не указано иное, термин "смена контроля" используется в широком значении "приобретения", включающего как смену, так и аккумулирование.

<4> См.: Andrews W. The Stockholder's Right to Equal Opportunity in the Sale of Shares // Harvard Law Review. 1965. Vol. 78. P. 517 - 518.

<5> См., например: Grant J. Takeovers and the Market for Corporate Control // European Takeovers: The Art of Acquisition / Ed. by J. Grant. London: Euromoney Books, 2005. P. 5 - 6; Mandelbaum A. Economic Aspects of Takeovers Regulation with Particular Reference to New Zealand // Takeovers, Institutional Investors and the Modernization of Corporate Law / Ed. by J. Farrar. Oxford: Oxford University Press, 1993. P. 205 - 212.

При смене контроля могут наступить и негативные последствия. В частности, целью лица, приобретающего контроль, может быть исключительно извлечение собственных выгод вместо развития бизнеса и увеличения прибыли компании. Например, контролирующий акционер нередко владеет ценной коммерческой информацией, которую может использовать в своих целях. Он также способен навязать обществу заключение сделок с другими компаниями, связанными с данным акционером, для получения прибыли в этих компаниях. Компания-цель может стать частью группы компаний приобретателя и выгодные бизнес проекты могут распределяться не в ее пользу <6>. Сам факт того, что лицо владеет контрольным пакетом в той или иной компании, может увеличивать его репутационный капитал <7>.

--------------------------------

<6> См.: Davies P. The Notion of Equality in European Takeover Regulation // Takeovers in English and German Law / Ed. by J. Payne. Portland: Hart Publishing, 2002. P. 24; Jennings N. Mandatory Bids Revisited // Journal of Corporate Law Studies. 2005. Vol. 5. P. 42.

Д.И. Дедов выделяет такие потенциальные негативные факторы, как трансфертное ценообразование, формирование специальных центров прибыли (см.: Дедов Д.И. Совершенствование правового режима поглощений в акционерном праве // Предпринимательское право. 2006. N 1. С. 10). В Германии с 1965 г. введено регулирование корпоративных групп (Konzernrecht), предусматривающее определенные механизмы защиты акционеров в случае встраивания компании-цели в группу мажоритария (см.: Hansen J. Mandatory Bid Rule - The Rise to Prominence of a Misconception // Scandinavian Studies in Law. 2003. Vol. 45. P. 178 - 179; Johannes A., et al. Public Company Takeovers in Germany. Munchen: Beck, 2002. P. 61 - 63).

<7> Примеры выгод, которые имеет возможность извлекать контролирующий акционер, см., например: Barclay M., Holderness C. Private Benefits from Control of Public Corporations // Journal of Financial Economics. 1989. Vol. 25. P. 371 - 395; Dyck A., Zingales L. Private Benefits of Control: An International Comparison // The Journal of Finance. 2004. Vol. 59. P. 537 - 600.

В зарубежной литературе по корпоративным финансам выгоды, которые может извлекать мажоритарий, получили название "частные выгоды контроля" (private benefits of control) <8>. Такое название объясняется тем, что только контролирующий акционер имеет возможность извлекать такие выгоды, и при этом они не разделяются с другими (неконтролирующими) акционерами и самой компанией <9>. Более того, извлечение выгод мажоритарием может негативно отразиться на интересах остальных акционеров. Такое отрицательное влияние проявляется как прямо (снижение прибыли компании и, как следствие, уменьшение дивидендов), так и косвенно (падение рыночной стоимости акций) <10>.

--------------------------------

<8> См.: Dyck A., Zingales L. Op. cit. P. 541.

<9> См.: Sepe S. Private Sale of Corporate Control: Why the European Mandatory Bid Rule is Inefficient. Arizona Legal Studies Discussion Paper N 10 - 29. 2010. P. 8 (цит. по: http://ssrn.com/abstract=1086321).

<10> Снижение стоимости акций будет иметь место как минимум в краткосрочной перспективе как отражение риска экспроприации приобретателем (см.: Mitnick S. Cross-Border Mergers and Acquisitions in Europe: Reforming Barriers to Takeovers // Columbia Business Law Review. 2001. N 3. P. 710).

При приобретении контроля нельзя исключить наступление и иных негативных последствий. Смена менеджмента и стратегии бизнеса могут отрицательно сказаться на стоимости акций <11> и, как следствие, на поведении неконтролирующих акционеров. Помимо этого деловая репутация нового мажоритарного акционера может стать причиной негативной реакции рынка <12>. В России нередки случаи злоупотребления правами либо откровенно незаконного поведения мажоритария.

--------------------------------

<11> См.: ibid.

<12> См.: Jennings N. Op. cit. P. 42.