§ 5. Борьба с отмыванием денег, организованной преступностью и финансированием терроризма
Литература
Ackermann
Beat, Kommentar zu Art. 305bis StGB, in: Schmid Niklaus (Hrsg.),
Kommentar Einziehung, Organisiertes Verbrechen und
,
Bd. I,
1998, N 209 и 217 (со ссылками на других авторов,
разделяющих идею суррогатного отмывания
денег); Baumann Florian, Kommentar zu Art. 59 StGB, in: Niggli
Marcel A. /
(Hrsg.). Basler Kommentar Strafgesetzbuch; Heierli Christian. Das
Konzept der Selbstregulierung im GwG, in: GesKR (2010), S. 38 и
далее; Kuster Matthias, Die organisatorischen Massnahmen des
zur
der
,
SZW 3/2003, Pieth Mark, Kommentar zu Art. 305bis StGB, in: Niggli
Marcel A. /
(Hrsg.), Strafgesetzbuch II, Basel 2003, N 20 и далее; Schmidt
Judith, Switzerland, in: Muller Wouter H. /
/ Goldsworth John G. (Hrsg.), Anti-money laundering: international
law and practice, Chichester 2007, S. 321 и далее;
/ Zulauf Urs (Hrsg.). BF
:
Regulierung und Selbstregulierung zur
der
und der Terrorismusfinanzierung in der Schweiz,
2004; Wyss Ralph, Art. 9 GwV-FINMA 1, in: Thelesklaf Daniel / Wyss
Ralph / Zolliger Dave (Hrsg.), GwG:
:
Kommentar zu GwG, GwV-EBK, StGB (Auszug), sowie die
Verordnungen und Texte von UNO, FATF, Basler Ausschuss und
Wolfsberg-Gruppe,
2003.
I. Вводные замечания и краткий обзор
1. Вслед за законодателями Федеральный суд охарактеризовал финансовую сферу как ахиллесову пяту легальной экономики (BGE 119 IV 246, обоснование 1.e).
Финансовая сфера и особенно банковский сектор являются соединительным звеном между легальной и нелегальной экономикой. Законодатели отметили этот факт и назвали финансовый оборот "ахиллесовой пятой" экономики.
2. После этого сфера надзора была расширена в рамках административного права, а в уголовном праве усиление внимания к моральным принципам привело к введению новых норм, предусматривающих наказание за отмывание денег (ст. 305bis Уголовного кодекса) и за недобросовестность при проведении финансовых операций (ст. 305ter Уголовного кодекса). Сюда же относятся запреты на рыночные злоупотребления, а именно запрет на использование инсайдерской информации (ст. 161 Уголовного кодекса) и на рыночные манипуляции (ст. 161bis Уголовного кодекса, StGB, SR 311.0).
3. Борьбе с отмыванием денег и с организованной преступностью по-прежнему придается большое значение. Федеральный совет в письме от 17 июня 1996 г. (BBl 1996, 1101) так объяснил смысл и цель законодательства об отмывании денег:
4. "Сегодня организованная преступность представляет собой большую опасность для экономики и общества. В распоряжении криминальных организаций находятся огромные денежные суммы, полученные ими в результате преступной деятельности (от торговли наркотиками, оружием, людьми, от вымогательства и т.п.). Эти деньги не имеют для преступников ценности до тех пор, пока сохраняется возможность доказать криминальное происхождение средств. Только после того, как деньги будут отмыты, их можно без всяких опасений запускать в экономический оборот. С этого момента они значительно увеличивают экономическую силу организованной преступности. Не вызывая никаких подозрений, отмытые деньги можно инвестировать, чтобы скрыть преступные организации под покровом невинности. В результате перед организованной преступностью открываются безграничные возможности по дальнейшему отмыванию грязных денег и их инвестированию под видом серьезной экономической деятельности. Возникает реальная опасность того, что организованной преступности удастся захватить значимую долю национальной экономики.
5. Борьбу с организованной преступностью необходимо вести на уровне уголовного права. Сегодня имеется необходимый для этого инструментарий. Швейцарский уголовный кодекс включает в себя новые статьи, позволяющие конфисковать средства преступных организаций (ст. 72), карать махинации, связанные с отмыванием денег (ст. 305bis), а также наказывать за недобросовестное ведение финансовых дел (ст. 305ter). На федеральном уровне было создано центральное управление по борьбе с организованной преступностью. Однако уголовно-правовых мер недостаточно, чтобы эффективно противостоять отмыванию денег. Параллельно этому следует, насколько возможно, препятствовать проникновению средств криминального происхождения в регулярный денежный оборот. Для достижения этой цели необходимо установить обязательные правила добросовестного ведения дел и контролировать их соблюдение".
6. Финансовые центры используются для отмывания денег, как правило, по следующей "трехэтапной модели" (BGE 119 IV 246, обоснование 1.e):
Форма и процесс отмывания денег описаны в литературе..., причем по основным моментам мнения авторов сходятся. Марк Пит... выделяет три этапа. Цель размещения - ввести наличные деньги в финансовую сферу. Во время второй фазы - запутывания следов - активы передаются от одной структуры к другой до тех пор, пока их происхождение в комплексной сети финансового рынка не будет скрыто как бы за завесой тумана. Завершается процесс отмывания интеграцией, т.е. признанием за активами легитимной основы...
7. Борьба с отмыванием денег и международной преступностью ведется как на международном уровне, так и в Швейцарии при помощи различных нормативных комплексов. При этом на первый план выходит задача выявления выгодоприобретателей. Сначала эта задача была сформулирована в правилах надлежащего осуществления банковской деятельности, принятых в 1977 г. <1>. Они послужили основой для дальнейших правовых актов, в частности, для Закона об отмывании денег ( , GwG, SR 955.0). После принятия Закона о службе надзора за финансовыми рынками (FINMAG, SR 956.1) (см. § 7) этой службе был поручен и контроль за отмыванием денег (которым раньше занималась служба противодействия отмыванию денег; см. п. f ст. 1 указанного Закона).
--------------------------------
<1> Об этом см. также: www.swissbanking.org/home/dossier-regulierung/dossier-regulierung-tat2004-chapter-5.5?year=2004&superchapterid=5.
8. В контексте борьбы с отмыванием денег и организованной преступностью необходимо отметить следующие правовые тексты:
- Конвенция ООН от 9 декабря 1999 г. по борьбе с финансированием терроризма <2>;
--------------------------------
<2> Международная конвенция о борьбе с финансированием терроризма, A/RES/54/109.
- Конвенция ООН от 15 ноября 2000 г. против транснациональной организованной преступности <3>;
--------------------------------
<3> United Nations Convention against transnational organized crime.
- Конвенция N 141 Европейского Совета об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации доходов от преступной деятельности (Конвенция об отмывании денег);
- пересмотренные рекомендации Целевой группы по финансовым мерам борьбы с отмыванием денег от 20 июня 2003 г., повлекшие за собой внесение изменений в Закон об отмывании денег;
- ст. ст. 305bis, 305ter, 260ter, 340ter, 70 Уголовного кодекса;
- Федеральный закон от 10 октября 1997 г. о борьбе с отмыванием денег в финансовом секторе (Закон об отмывании денег), вступивший в силу 1 апреля 1998 г.; в редакции согласно п. 14 Федерального закона от 3 октября 2008 г. о реализации рекомендаций Целевой группы по финансовым мерам борьбы с отмыванием денег, вступившего в силу 1 февраля 2009 г.;
- Постановление Федеральной службы финансового надзора от 18 декабря 2002 г. о предотвращении отмывания денег и финансирования терроризма в сфере банковского дела, торговли ценными бумагами и коллективных инвестиций (Первое постановление службы финансового надзора об отмывании денег);
- Постановление Федеральной службы финансового надзора от 26 октября 2006 г. о предотвращении отмывания денег и финансирования терроризма в сфере личного страхования (Второе постановление службы финансового надзора об отмывании денег);
- Постановление Федеральной службы финансового надзора от 6 ноября 2008 г. о предотвращении отмывания денег и финансирования терроризма в других областях финансового сектора (Третье постановление об отмывании денег);
- Постановление Федеральной службы финансового надзора от 20 августа 2002 г. о профессиональном осуществлении финансового посредничества в соответствии с Законом об отмывании денег;
- регламенты и нормативы 12-ти саморегулирующихся организаций (включая Объединение швейцарских банкиров и Союз страховых организаций).
9.
Швейцарская комиссия по игорным домам
собрала федеральные правовые нормы в
отдельной брошюре
("Отмывание денег"), см. SR 955.0 и далее.
10. Борьбе с отмыванием денег до сих пор уделяется серьезное внимание. В 2009 г. служба надзора за финансовыми рынками вместе со своими национальными партнерами призвала оптимизировать обмен информацией и поддержать усилия по координированию действий между службой надзора за финансовыми рынками, кантональными правоохранительными органами и федеральной прокуратурой <4>.
--------------------------------
<4> FINMA. Jahresbericht 2009. S. 25.