Возрожденное естественное право

Россия (2я пол.19-нач.20 вв.) – Соловьев (религ.философ), Чичерин (либер.консерватор), Кистяковский, Ильин – реакция на несов-во юр.позитивизма, список естеств.прав и св-д расшир-ся со временем

В Европе, Германии – реакция на сталинизм, национал-социализм, тоталит.режимы (Густав Радбург)

Современность: в совр.Прибалтике – привлечение к ответ-ти уличенных в геноциде латв.народа; в совр.Германии – ГДР, Берлин.стена – стрелявшие в беглецов – привлечение ответ-ти, хотя на тот момент действовали в рамках закона

Ист.школа (Гуго, Савиньи, Пухта, кон.18-нач.19 вв.)

Законодатель констатирует нормы, но не создает их; законодатель должен максимально выражать «общее убеждение нации» (Пухта); производность закона от об.права. Право основано на общих интересах, солидарности [многопартийность в Парламенте; коалиционное Прав-во; если верх.палата или през-т отклоняют з-н созд-ся согласит.комиссии; создание норм МП – норм.дог-р (фиксированное согласие) или обычай (молчаливое согласие)]

Сравнение права с языком – разв-ся по своим законам, самопроизвольно

Творец пр. – не законодатель, а народ; Народ-правотворец → осн.ист-к права – обычай

Негативное отн-е к кодификации права (в лучшем случае – излишне и даже вредно, т.к. законодатель может исказить волю нас-я: мораторий на см.к, хотя боль-во нас-я «за», есть позиция, что законодатель д.б. выше, образованнее обывателя. Протокол № 6 – запрет см.к. в мирное время)

Достоинства:

1. При законотворч-ве должно учит-ся инт-сы, потребности об-ва, а не заним-ся волюнтаризмом – демократизм (Конст-я ЕС (27 гос-в) – принята везде, где принима-сь Парламентом; где реф-м – не принята)

2. Если субъекты права считают его справедливым, то выполняют нормы – не сущ-т прав.нигилизма (налогообл-е, пдд)

Недостатки:

1. Не все ?ы можно вынести на реф-м (з/п, налогообл-е)

2. Негативное отн-е к кодификации – все континент.право кодифицировано (огромное знач-е Наполеон.кодексов + МПП стремится к кодификации (дог-ры, конвенции)

Психологическая теория права

Осн-ль: Лев Петражицкий, проф. имп. С.-Пб.ун-та

Пред-ли: Росс, Рейснер и Стучка (сов.ученые-марксисты), Подгурецкий

Суть: дуализм права – 1.позитив.право 2.право каждой личности – автономно, наст. и подлинное право; фактически = правосознание (что под правом понимает каждый индивид, отн-е к праву)

Сущ-т детское право, картежное право (перекликается с Поляковым)

Между правом и моралью есть принцип.разница: мораль – подавать милостыню (право дать опр.кол-м, чем), право – кредитор и должник (все четко)

Роль правосознания и прав.кул-ры чрезвычайно важна

Правосознание =прав.идеология + прав.психология

Правосознание+поведение, деят-ть=прав.кул-ра

Недостатки:

1. Размытое право (сколько людей, столько и пониманий права)

2. Умаляется роль норм права

3. Возможен субъективизм, произвол, волюнтаризм

2. Позитивистская теория (Дж.Остин 30-е гг. 19в.), нормативистская теория права Генса Кельзена (20 в.)

Инструментальный подход к праву

Этатизм (фр. etat – гос-во) = юр.позитивизм + нормативизм (господствовал в СССР, тоталит.гос-х; разработка понятий, опр-й, юр.конструкций)

Совр.пред-ли: Байтин (Саратов), Толстик (Н.Новг.)

Юр.позитивизм. Дж.Остин (1832 – «Лекции о юриспруденции») Пред-ли: Бергбом, Штаммер, Шершеневич, Гримм

Суть: право – приказ, принуждение

Этот приказ исх-т от суверена (гл.гос-ва)

Кто нарушает нормы позитив.права – санкция (кара, наказание)

Право возникает с гос-м, не будет гос-ва – не будет права

Нормативизм (неопозитивизм). Ганс Кельзен, автор конституции Австрии (30-е гг. 20 в. – «Чистое учение о праве»)

Суть: право исх-т только от гос-ва – право не мыслимо без гос-ва, как и гос-во без права

Право следует изучать в «чистом виде» (независимо от того, кто принял, от морали, эк-ки, религии, хоть они и влияют на право, но пусть этим заним-ся историки, культурологи, а юрист имеет дело с текстом

Прав.(юр.) нормы носят иерархичный характер – гипотетически сущ-т грунднорма – осн.норма, выработанная человеч.сознанием, закрепленная в К. и обеспечивающая единство права

Реальность (сущ-е позитив.права) не зависит от его (не)соответствия справедливости

Наука д. описывать свой объект таким, какой он есть, а не предписывать, каким он д.б.

Достоинства:

1. Право действительно, к.п., исх-т от гос-ва (парламент, прав-во, пр-т)

2. Ясный, простой, практичный

3. Право нуждается в гос-ве – охрана со стороны поо

4. Право бесспорно иерархично, имеет субординацию, выделение основной нормы (конст-я) вполне оправдано

5. Право состоит из норм

6. Нормы права – это действительно логические конструкции

Недостатки:

1. Различение права и закона от общечеловеческой морали – Маркс: с помощью з-на можно узаконить и самое страшное беззаконие (1932 – «Закон о колосках»); справ-ть перестает быть компонентом сод-я понятия «право»

2. Формализм

3. З-м д.б. любой акт, даже преступный

4. Справ-ть перестает быть компонентом сод-я права

5. Абсолютизация правотворч.роли гос-ва, гос-во оказ-ся единств.правотворцем, сужаются и источники (формы) права (помимо гос-ва – народ (реф-м), муницип.органы, корпорации (локальные нпа), традиц. (обыч.) право, религ.право, «право юристов»)

6. Получ-ся, что право состоит только из императив.норм (запретов и обязываний), а, след-но, нет диспозитив., поощрит. (стимулир.), рекомандат. Норм

7. Носит формальный хар-р, игнорируя сод-е права, т.е. фактическое отношения жизни (наряду с формальным моментом, выраженном в приказе, и мат.момент, лежащий в сод-ии приказа)

Материалистический подход. Маркс, Энгельс, Ленин

Право – возведенная в з-н воля господ.класса

Отриц-ся божеств., природ.происх-е права

Акцент на эк-ку (рабовл., феод.право) – право по сод-ю такое, какое гос-во – эксплуататорское

Право появ-ся с гос-м, классы в преддверии появления гос-ва

Недостатки:

1. Некот.ученые отрицают сущ-е классов – были касты, сословия

2. Идея отмирания гос-ва и права