2. Влияние разъяснений высших судебных инстанций на совершенствование ипотечного законодательства при обеспечении исполнения обязательств, возникающих из предпринимательских договоров

Рассмотренные высшими судебными инстанциями вопросы в отношении ипотеки и анализируемые в данной работе касаются существенных условий договора о залоге; условий, при которых возможна ипотека здания или сооружения; допустимости передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя; вопросов регистрации сделок, связанных с залогом и обращением взыскания на предмет залога в судебном порядке. В табличном виде анализ совершенствования ипотечного законодательства при обеспечении исполнения обязательств, возникающих из предпринимательских договоров под влиянием судебных толкований, дан в Приложении 2 *(140).

В правоприменительной практике выявились проблемы при определении существенных условий договора о залоге, а также в отношении индивидуализации заложенного имущества. В п. 1 ст. 339 Гражданского кодекса РФ содержатся общие положения относительно данного вопроса. На практике субъекты предпринимательской деятельности те или иные условия относительно обязательства, обеспечиваемого залогом, отражали либо в основном договоре, либо в обеспечительном (договоре залога) и не всегда четко индивидуализировался предмет залога, в том числе ипотеки. В доктрине на подобную проблему обращалось внимание и предлагалось, в частности, непосредственно в договоре залога указывать обеспечиваемое залогом обязательство со всеми его основными характеристиками, а предмет залога подробно характеризовать (наименование, качественные и количественные характеристики) *(141).

Проблема была разрешена в п. 43 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8 *(142) "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", в котором четко определены существенные условия договора: предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, а также условие о том, у какой из сторон (залогодателя или залогодержателя) находится заложенное имущество.

Высшими судебными инстанциями сформулировано правоположение, согласно которому, если сторонами не достигнуто соглашение хотя бы по одному из названных условий либо соответствующее условие в договоре отсутствует, договор о залоге не может считаться заключенным. В случаях, когда залогодателем выступает должник по основному обязательству, условия о существе, размере и сроках его исполнения следует признавать согласованными, если в договоре залога имеется отсылка к договору, регулирующему основное обязательство и содержащему соответствующие условия.

Вопрос индивидуализации заложенного имущества был разрешен в п. 2 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге (приложение к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. N 26) *(143), в котором указано, что исходя из существа залогового обязательства при определении в договоре предмета залога должна быть названа не только видовая принадлежность имущества, но и должны быть указаны индивидуальные характеристики предмета залога, позволяющие вычленить его из однородных вещей. Обращение взыскания на имущество, фактически выбранное по усмотрению залогодержателя из всего имущества залогодателя, является необоснованным. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ сформулировал правоположение, в соответствии с которым при отсутствии в договоре о залоге сведений, индивидуально определяющих заложенное имущество, договор о залоге не может считаться заключенным.

В последующем сформулированные высшими судебными инстанциями в указанных пунктах совместного Постановления Пленумов и приложения к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ правовые позиции были учтены в Федеральном законе от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)": в ст. 1 (основания возникновения ипотеки), в ст. 5 (имущество, которое может быть предметом ипотеки), в ст. 9 (содержание договора об ипотеке), а также в ст. 8 (обязательность проведения оценки объектов оценки) Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

В правоприменительной практике вызвало сложность определение условий ипотеки здания или сооружения. В соответствии с п. 3 ст. 340 Гражданского кодекса РФ ипотека здания или сооружения допускается только с одновременной ипотекой по тому же договору земельного участка, на котором находится это здание или сооружение, либо части этого участка, функционально обеспечивающей закладываемый объект, либо принадлежащего залогодателю права аренды этого участка или его соответствующей части. Перед судами встал вопрос: как относиться к договору об ипотеке, если залогодатель передает в залог только здание без передачи в залог прав на земельный участок, на котором стоит здание, или в случаях, когда залогодатель, являясь собственником здания, не является ни собственником земельного участка, ни его арендатором?

Данный вопрос был разрешен в п. 45 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8, в котором разъяснено, что правило, изложенное в п. 3 ст. 340 Гражданского кодекса РФ, подлежит применению в случаях, когда лицо, выступающее в роли залогодателя здания или сооружения, является собственником или арендатором соответствующего земельного участка.

Высшие судебные инстанции сформулировали правоположение, в соответствии с которым, если такое лицо по договору ипотеки передает в залог только здание или сооружение, а земельный участок либо право его аренды не является предметом залога, такой договор должен считаться ничтожной сделкой (ст. 168 ГК РФ). В остальных случаях, когда залогодатель здания или сооружения не является собственником или арендатором земельного участка, договор ипотеки не может считаться не соответствующим законодательству на основании п. 3 ст. 340 Гражданского кодекса РФ. Права залогодателя, а при обращении взыскания на здание или сооружение - и права покупателя на земельный участок должны определяться исходя из ст. 37 Земельного кодекса РФ, согласно которой при переходе права собственности на строение, сооружение или при передаче их другим юридическим лицам или гражданам вместе с этими объектами переходит и право пользования земельными участками.

В последующем сформулированные высшими судебными инстанциями в указанном пункте совместного Постановления Пленумов правовые позиции были учтены в ст. 69 (ипотека предприятий, зданий или сооружений с земельным участком, на котором они находятся) Федерального закона от 16 июля 1998 г. "Об ипотеке (залоге недвижимости)", а также в ст. 35 (переход права на земельный участок при переходе права собственности на здание, строение, сооружение) Земельного кодекса РФ от 25 октября 2001 г. N 136-ФЗ.

Однако затем в судебной практике потребовалось разъяснение уже непосредственно п. 3 ст. 69 Федерального закона от 16 июля 1998 г. "Об ипотеке (залоге недвижимости)", поскольку правоприменительные органы применяли п. 3 ст. 340 Гражданского кодекса РФ без учета положений Федерального закона. В доктрине также обращалось внимание на обострение проблемы о соотношении норм Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" и норм Гражданского кодекса РФ *(144).

Проблема соотношения норм федеральных законов, регулирующих вопросы ипотеки, была разрешена не законодателем, а судебно-правовым актом Высшего Арбитражного Суда РФ.

В п. 4 Обзора практики применения арбитражными судами земельного законодательства (приложение к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27 февраля 2001 г. N 61) *(145) разъяснено, что в соответствии с п. 3 ст. 1 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" общие правила о залоге, содержащиеся в Гражданском кодексе РФ, применяются к отношениям по договору об ипотеке в случаях, когда указанным Кодексом или данным Федеральным законом не установлены иные правила. Такие правила содержатся в ч. 3 ст. 69 названного Федерального закона. Из нее следует, что на принадлежащее залогодателю право постоянного пользования земельным участком, на котором находится здание, право залога не распространяется. При обращении взыскания на такое здание лицо, приобретающее это имущество в собственность, приобретает право пользования земельным участком на тех же условиях и в том же объеме, что и прежний собственник (залогодатель) недвижимого имущества. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ сформулировал правоположение, в соответствии с которым договор об ипотеке здания не может считаться не соответствующим законодательству, если он заключен без залога прав на земельный участок в связи с отсутствием у залогодателя права собственности на этот участок.

В судебно-арбитражной практике возникли вопросы при толковании ст. 334, 349 Гражданского кодекса РФ в части возможности передачи имущества, являющегося предметом залога, непосредственно в собственность залогодержателя. Залогодержатели в целях быстрейшего обращения имущества, являющегося предметом залога (особенно недвижимого), часто в договорах о залоге оговаривали условие, что заложенное имущество в случае неисполнения основного обязательства переходит в собственность кредитору-залогодержателю. Этим повышалась ответственность залогодателей. Вместе с тем содержание норм указанных статей не позволяло однозначно сделать вывод о правомерности такой передачи заложенного имущества кредитору-залогодержателю.

Данный спорный вопрос был разрешен в п. 46 и 47 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8, в которых дано толкование ст. 334, 349 Гражданского кодекса РФ и разъяснено, что в случае неисполнения должником обязательства, обеспеченного залогом, залогодержатель имеет право преимущественно перед другими кредиторами получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества. Действующее законодательство не предусматривает возможность передачи имущества, являющегося предметом залога, в собственность залогодержателя.

Высшие судебные инстанции сформулировали правоположение, согласно которому всякие соглашения, предусматривающие такую передачу, являются ничтожными, за исключением тех, которые могут быть квалифицированы как отступное или новация обеспеченного залогом обязательства. Обращение взыскания на заложенное недвижимое имущество по требованию залогодержателя производится по решению суда и не может быть осуществлено на основании исполнительной надписи нотариуса. Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд допускается только на основании нотариально удостоверенного соглашения залогодержателя с залогодателем, заключенного после возникновения оснований для обращения взыскания на предмет залога.

Высшие судебные инстанции сформулировали правило, в силу которого условие о праве залогодержателя обратить взыскание на заложенное недвижимое имущество без предъявления иска в суд, содержащееся непосредственно в договоре о залоге, должно признаваться недействительным.

В последующем правовые позиции высших судебных инстанций по данному вопросу были учтены в Федеральном законе от 16 июля 1998 г. "Об ипотеке (залоге недвижимости)" в ст. 56 (реализация заложенного имущества) и в п. 4 и 5 ст. 58 (объявление публичных торгов несостоявшимися). Таким образом, разъяснения Пленумов высших судебных инстанций, данные в процессе толкования норм законодательства о залоге, и выработанные ими правовые позиции оказали непосредственное влияние на совершенствование ипотечного законодательства.

Другой пример касается устранения противоречий с помощью судебных правил, выработанных в процессе толкования норм о залоге.

При рассмотрении вопросов, касающихся регистрации сделок, связанных с залогом, были выявлены противоречия между нормами закона и нормативными актами Правительства РФ. С одной стороны, вопросы регистрации сделок, связанных с залогом, урегулированы в ст. 11 и п. 2 ст. 40 Закона РФ от 29 мая 1992 г. N 2872-1 "О залоге", с другой, эти же вопросы регулируются ст. 339 Гражданского кодекса РФ. Помимо этого нормы о регистрации договоров залога некоторых видов имущества содержались также в постановлении Правительства РФ от 12 августа 1994 г. N 938 "О государственной регистрации автомототранспортных средств и других видов самоходной техники на территории Российской Федерации" и изданном на его основе приказе Министерства внутренних дел РФ от 26 ноября 1996 г. N 624.

Данные противоречия были устранены в п. 1 Обзора практики рассмотрения споров, связанных с применением арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о залоге (приложение к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. N 26), в котором разъясняется, что в соответствии с п. 3 ст. 339 Гражданского кодекса РФ государственной регистрации подлежит только договор о залоге недвижимости (ипотеке). Иных случаев регистрации залога § 3 главы 23 Гражданского кодекса РФ не предусматривает. Согласно ст. 4 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" в числе других законов и иных правовых актов, принятых до введения в действие части первой Гражданского кодекса РФ, Закон РФ "О залоге" действует на территории Российской Федерации в части, не противоречащей общим положениям о залоге, установленным § 3 главы 23 Гражданского кодекса РФ.

В последующем правовая позиция Высшего Арбитражного Суда РФ отразилась в ст. 29 (государственная регистрация ипотеки) Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним". А приказом МВД России от 7 июля 1998 г. N 413 раздел 4 Правил регистрации автомототранспортных средств и прицепов к ним в Государственной автомобильной инспекции, касающийся регистрации договоров о залоге транспортного средства, исключен.

В судебной практике возникли спорные вопросы, связанные с обращением взыскания на предмет залога в судебном порядке, в частности, с определением продажной цены заложенного имущества, особенно недвижимого (п. 3 ст. 350 ГК РФ). Рыночная стоимость заложенного имущества на момент обращения взыскания в судебном порядке иногда сильно отличалась от цены, ранее установленной сторонами в договоре об ипотеке. Специалистами уже высказывалось мнение о возможных проблемных ситуациях, которые могут возникнуть на практике. Отмечалось, что "не следует, однако, думать, что сумма, указанная в договоре, устанавливается раз и навсегда и не может быть пересмотрена", поскольку стороны "не лишены права доказывать, что действительная стоимость заложенного имущества выше или ниже суммы, указанной в договоре". А по мере развития рыночных отношений и развития принципа диспозитивности "будет все труднее доказывать несоответствие стоимости заложенного имущества, указанного в договоре, и действительной стоимости этого имущества" *(146).

Указанная проблема была разрешена в п. 5 и 6 приложения к Информационному письму Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. N 26, в которых указывается, что при обращении взыскания на предмет залога в судебном порядке в решении суда должна указываться начальная продажная цена заложенного имущества. Указание в решении суда, что взыскание производится за счет заложенного имущества в пределах установленной судом суммы долга, не соответствует требованиям п. 3 ст. 350 Гражданского кодекса РФ и может привести к существенному ущемлению имущественных прав залогодателя в процессе последующей реализации принадлежащего ему имущества. Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ ввел положение, согласно которому при наличии спора между залогодателем и залогодержателем начальная продажная цена заложенного имущества устанавливается судом исходя из рыночной цены этого имущества. При принятии решения об обращении взыскания на предмет залога арбитражные суды должны учитывать то обстоятельство, что указание в решении суда начальной продажной цены заложенного имущества, существенно отличающейся от его рыночной стоимости на момент реализации, может впоследствии привести к нарушению прав кредитора или должника в ходе осуществления исполнительного производства. Поэтому если при рассмотрении указанных споров по инициативе любой из заинтересованных сторон будут представлены доказательства, свидетельствующие о том, что рыночная стоимость имущества, являющегося предметом залога, существенно отличается от его оценки, произведенной сторонами в договоре о залоге, арбитражный суд может предложить лицам, участвующим в деле, принять согласованное решение или определить начальную продажную цену такого имущества в соответствии с представленными доказательствами независимо от его оценки сторонами в договоре о залоге.

В последующем данные правовые позиции были закреплены в ст. 58 (объявление публичных торгов несостоявшимися) Федерального закона от 16 июля 1998 г. "Об ипотеке (залоге недвижимости)", а также в ст. 8 (обязательность проведения оценки объектов оценки) Федерального закона от 29 июля 1998 г. "Об оценочной деятельности в Российской Федерации".

Значение судебных толкований высших судебных инстанций в совершенствовании правоприменения и законодательства об ипотеке имеет существенное значение, поскольку законодательство не лишено противоречий и неясностей, которые устраняются судебной практикой путем формулирования судебных правоположений в постановлениях Пленумов высших судебных инстанций и информационных письмах Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ.

Так, анализ вышеуказанных разъяснений высших судебных инстанций по применению законодательства об ипотеке показывает, что высшие судебные инстанции, во-первых, выявили и устранили противоречие между нормативными актами различного уровня в вопросе регистрации договора о залоге в зависимости от вида имущества, передаваемого в залог; во-вторых, разъясняя отдельные нормы законов, касающиеся залога недвижимого имущества, формально не изменив правовую норму, наполнили ее реальным содержанием и разрешили юридически тупиковую ситуацию в вопросе установления начальной продажной цены заложенного имущества в случае его реализации в судебном порядке; в-третьих, установили перечень существенных условий, при которых договор о залоге может считаться заключенным, и уточнили условия, при которых договор ипотеки считается ничтожной сделкой; в-четвертых, сформулированные правоположения не только оказали влияние на правоприменительный процесс, но были впоследствии восприняты или учтены законодателем при принятии новых законов, учтены органами исполнительной власти при внесении изменений в действующие нормативные акты.