- •Правовое положение холдингов в России Предисловие
- •Глава I. Понятие и виды холдингов § 1. История происхождения холдинга
- •§ 2. Понятие холдинга
- •§ 3. Признаки холдинга и отличие его от других объединений
- •§ 4. Виды холдингов
- •Глава II. Создание и структура холдинга § 1. Структура холдинговой компании и основы ее функционирования
- •Независимость в принятии решений на уровне головной компании и хозяйственных обществ - участников холдинга
- •Информационная независимость руководства холдинга и хозяйственных обществ - участников холдинга
- •Автономия в принятии решений при заключении договоров купли-продажи (уступки) долей
- •Автономия в принятии решений при включении в холдинг
- •§ 2. Основы организации холдинговых объединений
- •Принцип целостности холдинга
- •Принцип централизма
- •Принцип равенства хозяйственных обществ - участников холдинга
- •§ 3. Порядок создания холдингов
- •§ 4. Некоторые ограничения и проблемы при создании холдингов в России
- •Глава III. Правовые основы управления холдингом (холдинговые правоотношения) § 1. Договорные основы управления холдингом
- •§ 2. Проблема холдинговых правоотношений
- •§ 3. Отношения, связанные с контролем за управляемым хозяйственным обществом
- •1. Акционерный контроль
- •2. Производственно-хозяйственный контроль
- •3. Финансовый контроль
- •Заключение
- •Приложения
- •Образцы документов Положение о документообороте
- •1. Общие положения
- •2. Организация делопроизводства
- •2.1. Общие правила организации и учета документооборота
- •2.2. Порядок приема, регистрации, предварительного рассмотрения входящих документов
- •2.3. Порядок подготовки и оформления исходящей корреспонденции
- •2.4. Организация контроля за исполнением документов
- •2.5. Порядок работы с письмами, заявлениями, предложениями и жалобами
- •2.6. Порядок подготовки материалов к заседаниям Совета директоров
- •2.7. Порядок подготовки и проведения оперативных совещаний
- •2.8. Приказ
- •2.9. Распоряжения
- •2.10. Положение (инструкция)
- •2.11. Положение
- •2.12. Протокол
- •2.13. Акт
- •2.14. Письмо
- •2.15. Телефонограмма
- •2.16. Телефакс
- •2.17. Докладная (служебная) записка
- •2.18. Составление номенклатуры дел
- •2.19. Правила оформления дел
- •2.20. Подготовка документов к последующему хранению и использованию
- •2.21. Хранение печатей, штампов и бланков
- •2.22. Проверка наличия документов
- •2.23. Сдача и прием документальных материалов при смене начальника канцелярии или лица, ответственного за документооборот
- •Технология взаимодействия отделов холдинга по отдельным проектам
- •Судебная практика
- •Справочник Глава I. Понятие и виды холдингов § 1. История происхождения холдинга
- •§ 2. Понятие холдинга
- •§ 3. Признаки холдинга и отличие его от других объединений
- •§ 4. Виды холдингов
- •Глава II. Создание и структура холдинга § 1. Структура холдинговой компании и основы ее функционирования
- •§ 2. Основы организации холдинговых объединений
- •§ 3. Порядок создания холдингов
- •§ 4. Некоторые ограничения и проблемы при создании холдингов в России
- •Глава III. Правовые основы управления холдингом § 1. Договорные основы управления холдингом
- •§ 2. Проблема холдинговых правоотношений
- •§ 3. Отношения, связанные с контролем за управляемым хозяйственным обществом
- •Библиография Нормативные акты
- •Научная литература
- •Судебная практика
Глава II. Создание и структура холдинга § 1. Структура холдинговой компании и основы ее функционирования
Структура любого холдинга состоит, как минимум, из двух необходимых компонентов:
1) головной (холдинговой) компании;
2) иных участников холдинга (дочерние, зависимые хозяйственные общества).
В соответствии с действующим российским законодательством головная компания может быть как хозяйственным обществом (акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью и др.), так и товариществом (полное товарищество, товарищество на вере). Необходимо отметить, ст. 105 ГК РФ прямо признает товарищество (наряду с хозяйственным обществом) как способное быть основным по отношению к дочернему обществу, в то время как ст. 106 ГК РФ не упоминает о товариществах и тем самым косвенным образом отказывает товариществу в праве быть преобладающим по отношению к зависимому обществу. Следует согласиться с мнением, что такое ограничение носит казуистический характер и основано на нарушении юридической техники изложения ст. 106 ГК РФ *(40). В общем виде можно утверждать, что холдинговая компания - это юридическое лицо, осуществляющее тем или иным образом контроль над другими хозяйственными обществами. Контроль в холдинговой компании основан на владении акциями дочерних и зависимых предприятий. В то же время возможны и иные формы участия в капитале дочерних компаний *(41). Иные участники холдинга - дочерние и зависимые общества - могут быть, как это следует из ст. 105 и 106 ГК РФ, только хозяйственными обществами, а не товариществами. Поэтому представляется не вполне точным определение холдинга, данное в проекте Федерального закона "О холдингах".
Таким образом, структура холдинга имеет иерархический характер.
С точки зрения управления для холдинга, как юридически самостоятельной формы руководства группой хозяйственных обществ, правовое обособление одного или, как правило, нескольких структур объединения одновременно всегда связано с правовым обособлением высшего звена управления (см. рис. 4.1, 4.2, 4.3).
┌─────────────────────┐
└──────────┬──────────┘
┌───┬───┴───┬───┐
┌┴┐ ┌┴┐ ┌┴┐ ┌┴┐
│ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │
└─┘ └─┘ └─┘ └─┘
Рисунок 4.1. Хозяйственные общества без правового выделения структурных
единиц
┌─────────────────────┐
│ Холдинг │
└──────────┬──────────┘
┌──────┴───────┐
│ │
│ │
└──────────────┘
Рисунок 4.2. Структура холдинга с вертикальным выделением структурных
единиц
┌─────────────────────┐
│ Холдинг │
└──────────┬──────────┘
┌───┬───┴───┬───┐
┌┴┐ ┌┴┐ ┌┴┐ ┌┴┐
│ │ │ │ │ │ │ │
│ │ │ │ │ │ │ │
└─┘ └─┘ └─┘ └─┘
Рисунок 4.3. Структура холдинга с вертикальным и одновременно
горизонтальным выделением структурных единиц
При рассмотрении построения холдинга по функциональному разделению можно выделить три основных вида:
1) построение холдинга на основе разделения производственных функций (например: сбыт, производство, научные исследования, финансы (см. рис. 5.1);
2) построение холдинга на структуре юридически самостоятельных, функционально замкнутых хозяйственных обществ (см. рис. 5.2);
3) построение холдинга на смешанной структуре из юридически самостоятельных предприятий и обществ, ориентированных на выполнение отдельных функций (см. рис. 5.3).
┌─────────────────────┐
│ Холдинг │
└──────────┬──────────┘
┌───┬───┴───┬───┐
┌┴┐ ┌┴┐ ┌┴┐ ┌┴┐
│1│ │2│ │3│ │4│
│ │ │ │ │ │ │ │
└─┘ └─┘ └─┘ └─┘
Рисунок 5.1. Функционально-ориентированная структура. Юридически
самостоятельное выполнение функциональных задач обществами - участниками
холдинга:
1 - производственное общество (производственная задача);
2 - общество по сбыту - функция сбыта;
3 - научно-исследовательское общество - научно-исследовательская функция;
4 - общество по финансированию - финансовая функция
┌─────────────────────┐
│ Холдинг │
└──────────┬──────────┘
┌───┬───┴───┬───┐
┌┴┐ ┌┴┐ ┌┴┐ ┌┴┐
│1│ │2│ │3│ │4│
│ │ │ │ │ │ │ │
└─┘ └─┘ └─┘ └─┘
Рисунок 5.2. Производственно-технологическая структура с юридически
самостоятельными хозяйственными обществами, осуществляющими независимую
друг от друга деятельность на основе полного
и функционального замкнутого цикла.
1, 2, 3, 4 - хозяйственные общества
┌─────────────────────┐
│ Холдинг │
└──────────┬──────────┘
┌───┬───┴───┬───┐
┌┴┐ ┌┴┐ ┌┴┐ ┌┴┐
│1│ │2│ │3│ │4│
│ │ │ │ │ │ │ │
└─┘ └─┘ └─┘ └─┘
Рисунок 5.3. Смешанная структура.
1 - производственное общество;
2 - общество по сбыту;
3, 4 - хозяйственные общества, осуществляющие деятельность на основе
полного и функционально замкнутого цикла
Среди структур холдингов можно выделить простые и сложные структуры.
Простая структура характеризуется наличием одной холдинговой компании и одним и более дочерним или (и) зависимым обществом, которое само, в свою очередь, не имеет ни дочерних, ни зависимых обществ (см. рис. 6.1).
┌───────────────────┐
│ Холдинговая │
│ компания │
└─────────┬─────────┘
┌────────────────────────┼────────────────────────┐
┌────────┴────────┐ ┌─────────┴────────┐ ┌─────────┴────────┐
│ Дочернее или │ │ Дочернее или │ │ Дочернее или │
│ (и) зависимое │ │ (и) зависимое │ │ (и) зависимое │
│ общество N 1 │ │ общество N 2 │ │ общество N ...n │
└─────────────────┘ └──────────────────┘ └──────────────────┘
Рисунок 6.1. Простая структура холдинга
Примером холдинга с простой структурой может служить холдинг АПК "Черкизовский", головная компания которого - ОАО "Черкизовский мясоперерабатывающий завод", а участники холдинга - соответствующие дочерние и зависимые общества: ОАО "Бирюлевский мясоперерабатывающий завод", Торговый дом "Балашиха", ООО "Черкизово-Урал", различные сырьевые предприятия, региональные производственные и сбытовые предприятия и т.д. *(42)
Сложная структура холдинга возникает в тех случаях, когда по крайней мере один из других участников холдинга, помимо головной компании, имеет свои дочерние или зависимые хозяйственные общества, образуя в рамках главного холдинга своего рода субхолдинг, под которым следует понимать холдинговую компанию вместе с ее дочерними и зависимыми обществами, являющуюся участником холдинга и зависимую от головной компании данного холдинга (см. рис. 6.2).
┌───────────────────┐
│ Холдинговая │
│ компания │
└─────────┬─────────┘
┌────────────────────────┼────────────────────────┐
┌────────┴────────┐ ┌─────────┴────────┐ ┌─────────┴────────┐
│ Дочернее или │ │ Дочернее или │ │ Дочернее или │
│ (и) зависимое │ │ (и) зависимое │ │ (и) зависимое │
│ общество N 1 - │ │ общество N 2 │ │ общество N ...n │
│ компания 1-го │ └──────────────────┘ └──────────────────┘
│ уровня │
└────────┬────────┘
├────────────────────────┐
┌────────┴────────┐ ┌─────────┴────────┐
│ Дочернее или │ │ Дочернее или │
│ (и) зависимое │ │ (и) зависимое │
│ общество N 1 │ │ общество N 2 - │
└─────────────────┘ │ холдинговая │
│ компания 2-го │
│ уровня │
└─────────┬────────┘
│
┌────────────────────────┼────────────────────────┐
┌────────┴────────┐ ┌─────────┴────────┐ ┌─────────┴────────┐
│ Дочернее или │ │ Дочернее или │ │ Дочернее или │
│ (и) зависимое │ │ (и) зависимое │ │ (и) зависимое │
│ общество N 1 │ │ общество N 2 │ │ общество N ...n │
└─────────────────┘ └──────────────────┘ └──────────────────┘
Рисунок 6.2. Сложная (субхолдинговая) структура холдинга
В качестве примера холдинга со сложной структурой можно привести международную группу "Pirelli". Головное общество этого холдинга - компания "Pirelli & Со" - является главным акционером итальянской финансовой холдинговой компании "Pirelli S.p.A." и швейцарской финансовой холдинговой компании "Societe Internationale Pirelli S.A.", которые входят в состав холдинга "Pirelli" как его участники *(43).
Надо заметить, что иногда холдингом называют и объединения хозяйствующих субъектов, создающих структуры, не носящие иерархического характера и не имеющие единой головной компании (хотя единая управляющая компания может создаваться). Так, компании ООО "ИТЕРА Холдинг" в лице председателя Совета директоров Игоря Макарова и ОАО "Новафининвест" в лице председателя Совета директоров Леонида Михельсона подписали Соглашение, официально закрепившее договоренность сторон о создании общего холдинга в форме открытого акционерного общества с равным долевым участием сторон. Холдинг создается путем объединения профильных активов сторон *(44).
Представляется, что объединение с подобной структурой хотя и носит некоторые черты холдинга, однако таковым, по сути, не является, поскольку на решения, принимаемые управляющей компанией, оказывают влияние сразу два независимых друг от друга хозяйственных общества.
В холдинговом объединении возникают иерархические организационные структуры, которые отличаются от типовой структуры юридически самостоятельного хозяйственного общества наличием большего числа участников и уровней долевого участия.
Правовая самостоятельность как головных (холдинговых) компаний, так и зависимых обществ неразрывно связана с передачей холдинговой компанией некоторых прав и обязанностей другим участникам холдинга. Таким образом, при создании организационных и управленческих структур холдинга возникает, прежде всего, вопрос о распределении полномочий в принятии решений.
Правовые нормы, которые особенно важны для руководства и структурной организации автономии уровней исполнительных органов холдинга и его зависимых обществ, вытекают, с одной стороны, из положений ГК РФ, Федерального закона "Об акционерных обществах" и Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", с другой стороны, из положений антимонопольного законодательства.
Особый интерес представляют здесь акционерные общества, в которых на основании зависимости юридического лица от главенствующего органа может происходить разделение полномочий между акционерами и исполнительными органами.
Таким образом, ввиду многоступенчатости отношений долевого участия в холдинговых структурах следует проводить различие между группой акционеров и группой исполнительных органов хозяйственного общества. Холдинговая компания, с одной стороны, может быть обществом с долевым участием или дочерней компанией одного или нескольких владельцев холдинга, а с другой стороны, это может быть сам акционер одного или нескольких дочерних обществ.
Иерархическая структура холдинга и определяющее влияние головной компании на решения, принимаемые иными участниками холдинга, не исключают, а, напротив, предполагают наличие определенной самостоятельности и автономии дочерних и зависимых обществ, что необходимо для эффективного функционирования холдинга в целом. Автономия участников холдинга может выражаться, во-первых, в независимости при принятии решений и, во-вторых, в информационной независимости *(45).