14 Марта 2014 г выходит Постановление вас о свободе договора и ее пределах

Устанавливает Презумпцию диспозитивности

ИМПЕРАТИВНАЯ НОРМА, если она содержит явно выраженный запрет на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного этой нормой правила

Вместе с тем из целей законодательного регулирования может следовать, что содержащийся в императивной норме запрет на соглашение сторон об ином должен толковаться ограничительно. В частности, суд может признать, что данный запрет не допускает установление сторонами только условий, ущемляющих охраняемые законом интересы той стороны, на защиту которой эта норма направлена.

При отсутствии явно выраженного запрета установить иное, она является императивной, если

- исходя из целей законодательного регулирования это необходимо для защиты особо значимых охраняемых законом интересов (интересов слабой стороны договора, третьих лиц, публичных интересов и т. д.), недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон

- императивность нормы вытекает из существа законодательного регулирования данного вида договора. В таком случае суд констатирует, что исключение соглашением сторон ее применения или установление условия, отличного от предусмотренного в ней, недопустимо либо в целом, либо в той части, в которой она направлена на защиту названных интересов.

При этом, если норма содержит прямое указание на возможность предусмотреть иное соглашением сторон, суд исходя из существа нормы и целей законодательного регулирования может истолковать такое указание ограничительно, то есть сделать вывод о том, что диспозитивность этой нормы ограничена определенными пределами, в рамках которых стороны договора свободны установить условие, отличное от содержащегося в ней правила.

ДИСПОЗИТИВНАЯ НОРМ - Если норма не содержит явно выраженного запрета на установление соглашением сторон условия договора, отличного от предусмотренного в ней, и отсутствуют критерии императивности. В таком случае отличие условий договора от содержания данной нормы само по себе не может служить основанием для признания этого договора или отдельных его условий недействительными по статье 168 ГК РФ.

ЗЫКИН «Обычаи и обыкновения»

ОБЫЧАЙ – правило сложившееся на основе постоянного и единообразного повторения.

• Само длительное соблюдение не делает обычаем – нужно соблюдение в подавляющем большинстве случаев и единообразно

• Постоянное соблюдение и применение порождает устойчивость

• Не может быть совершенно ясным – главное установить такую степень определенность чтобы можно было применить

Обычай – это и обычное поведение и правило поведения, сложившееся на этом поведении

Правовой обычай – санкционирован гос-вои

ОБЫКНОВЕНИЕ – правило, сложившееся на основании столь единообразного повторения данных фактических отношений, что оно является входящим в состав волеизъявления сторон по сделке в случае соответствия их намерениям

По правовой природе

Обычай – правовой обычая является источником права => применяется как диспозитивная правовая норма т есть если иное не предусмотрено волей сторон; применяется независимо от знания

Обыкновение – не источник права, считается входящим в волеизъявление сторон по договору; применяется если стороны знали/должны знать

Процесс формирования обычных правил

Объективная основа – материальные условия жизни общества

Т к Обычай

С одной стороны = предвосхищение права, а с другой = недостаточность и неадекватность закона (=> появление отклоняющихся от закон обычаев и обыкновений)

НУЖНО для формирования – признание законом автономной воли сторон

Этапы – заведенный порядок – обыкновение – обычай

Факторы, способствующие формированию

• Типовые контракты и общие условия продажи в которых есть обычные правила (их распространение и применение) – НО ссылка на них не является неоспоримым доказательством – Башка – нужно доказать распространенность чтобы использовать обычай в качестве доказательства

• Суды и арбитражи

В ГК договор выше обычая, в Венской конвенции тоже ТЕМА 3 – ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВООТНОШЕНИЕ. Гражданское правоотношение – это юридическое отношение, существующее в форме юридической связи равных, имущественно и организационно обособленных субъектов имущественных и личных неимущественных отношений, выражающейся в наличии у них субъективных прав и обязанностей, обеспеченных возможностью применения к их нарушителям государственно-принудительных мер.

Особенности Гр Правоотношений:

• Самостоятельные, независимые друг от друга, равные субъекты;

• Обязанный и управомоченный субъекты находятся в отношениях координации;

• Основными юр фактами, порождающими, изменяющими и прекращающими гражданские правоотношения, являются акты свободного волеизъявления субъектов – сделки;

• Меры защиты обладают имущественным характером.

Субъектный состав правоотношения – совокупность лиц, участвующих в данном правоотношении. Это, как минимум, управомоченный и обязанный.

Субъектами гражданских правоотношений могут быть:

1. ФЛ (граждане, иностранцы, лица без гражданства)

2. ЮЛ (российские и иностранные)

3. ППО (РФ, субъекты РФ и муниципальные образования)

Правосубъектность – социально-правовая возможность субъекта быть участником гражданских правоотношений. Она представляет собой субъективное право общего типа, обеспеченное государством материальными и юридическими гарантиями.

Составными частями гражданской правосубъектности являются правоспособность и дееспособность субъектов.

Правоспособность – способность субъекта иметь гражданские права и обязанности. Дееспособность – способность субъекта своими действиями приобретать для себя права и создавать для себя обязанности. Дееспособность охватывает и деликтоспособность субъекта – способность самостоятельно нести ответственность за совершенные гражданские правонарушения.

Состав участников гражданского правоотношения может изменяться в порядке правопреемства, под которым понимают переход прав и обязанностей от одного лица – правопредшественника к другому лицу – правопреемнику, заменяющему его в правоотношении.

Правопреемство бывает универсальным (общим) и сингулярным (частным).

Универсальное (общее) правопреемство: правопреемник занимает место правопредшественника во всех правоотношениях (за исключением тесно связанных с личность - обязанность выплаты алиментов). Например, слияние ЮЛ

Частное правопреемство – правопреемство в одном или нескольких правоотношениях.

Содержание правоотношения составляют субъективные права и обязанности его субъектов.

Объектом правоотношения является предмет деятельности субъектов гражданского права, по поводу которого они вступают в правоотношения, осуществляют субъективные права и исполняют субъективные обязанности.

Виды объектов:

1. Вещи и иное имущество (вкл. деньги), в том числе имущественные права;

2. Результаты работ и услуг;

Процесс создания материальных и духовных благ именуется действиями – производством работ, оказанием услуг.

3. Результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним, а также средства индивидуализации;

Идеальные блага в виде продуктов (результатов) интеллектуальной деятельности (произведений науки, литературы и искусства, изобретений, промышленных образцов и т.д.) и приравненные к ним по юридическому режиму средства индивидуализации товаров и их производителей (товарные знаки, коммерческие обозначения и т.п.) именуются нематериальными объектами товарного характера.

4. Нематериальные блага (честь, достоинство, личное имя, тайна частной жизни и т.д.).

Субъективное гражданское право есть мера дозволенного поведения субъекта гражданского правоотношения. Зеккель говоря о субъективном праве, отмечает его двойственную природу. С «одной стороны, оно выступает в качестве предоставленной и охраняемой правопорядком конкретной власти над определенным объектом; с другой стороны, а с другой как охраняемый правом интерес».

Оно состоит из различных правомочий, которые можно определить в три группы:

1) правомочия на собственные действия,

2) правомочия требования,

3) правомочия на защиту

Примеры - первые два - обязательственные, все три - право собственности

Классификации субъективных прав:

1. По объекту (власть над лицами, объединениями лиц и целевым имуществом, вещами, обособленным имуществом, нематериальными благами)= вещные, обязательственные, семейные, корпоративные, права на изобретения.

2. По субъекту права:

А) принадлежащие субъекту права, (право собственности, сервитут)

Б) бессубъектные частные права (права nascitutrus на имущество)

3) По содержанию

1. абсолютные

2. относительные

4) По содержанию:

1. Зеккель называет их правами господства - Их содержанием является наличествующее непосредственное господство над объектом, лицом, вещью, имущественным или нематериальным благом

2. Третьяков: Секундарные права – субъективное (конкретное) частное право, содержанием которого является возможность установить (преобразовать) конкретное юридическое отношение посредством односторонней сделки.

Таким образом, секундарное право - это право достичь наступления правового эффекта посредством одностороннего волеизъявления.

«Главный недостаток определения Зеккеля последующие исследователи видели главным образом в отсутствии в числе признаков секундарного права элемента вмешательства в чужую правовую сферу, т.е. установления, изменения или прекращения прав для другого лица. Ведь порождение прав и обязанностей для самого себя является общим правилом, проявлением автономии воли и охватывается категорией правоспособности»

То есть это право-преимущество, это нечто большее по сравнению с тем, что могут все или многие; возможность, которая не принадлежит другим. Поэтому секундарными правами не являются право направлять оферты, создавать фонды, делать распоряжения на случай смерти, создать по договору право требования непосредственно в пользу третьего лица и т.д. Потому что возможность, которой обладает каждый, не является конкретной властью

Это обозначение связано с характерным свойством указанных прав, которое не имеет отношения ни к какой иной группе прав. Эти права секундарные, поскольку предполагают существование тех субъективных прав, которые являются их объектом.

Предмет секундарного права - подлежащее (пре-)образованию правоотношение или скорее его объект (или носитель).

Признаки СП:

1. Они осуществляются посредством частного волеизъявления - сделки

2. Их содержанием является возможность в одностороннем порядке создать, прекратить или изменить, одним словом, (пре)образовать одно из прав господства или иное правоотношение.

Основания возникновения секундарных прав:

1. Юридическая сделка (право обратного выкупа)

Создание секундарных прав путем совершения сделки может быть предоставлено свободному усмотрению сторон либо быть вынужденным в силу обязательства (завещательный отказ в форме преимущественного права покупки).

Сделка должна быть дополнена государственным актом, в частности, вступившим в законную силу преобразовательным (конститутивным) судебным решением

2. Закон (права на оспаривание, право на расторжение брака)

• Некоторые СП возникают как на основании сделки, так и в силу закона (право на расторжение договора, право на отказ от договора)

Средством осуществления секундарного права является волеизъявление.

Конкретное юридическое отношение, которое связывается с осуществлением секундарного права, может быть:

1. правоотношением,

2. специальным правом господства (и коррелирующими ему связанностью, обременением, долгом, ответственностью

3. новым секундарным правом (Например, оспаривание договора, устанавливающего преимущественное право покупки)

Однако, в отдельных случаях секундарные права также могут не находиться ни в какой связи с существовавшим ранее конкретным положением прав и обязанностей (как в случае с преимущественным правом покупки).

Первые три называются –производными, последнее - первичным

Причем Зеккель отмечает, что понятие секундарного права не ограничивается областью частного права, а должно играть роль и в публичном праве (право на лишение и восстановление отдельных прав родительской власти)

Переход или передача секундарных прав

1. В порядке наследования. Невозможность наследования секундарных прав - это исключение, но очень часто встречающееся исключение (Например, право на оспаривание брака, оспаривание брачного происхождения, право на восстановление брачного и родительского имущественных прав, право дарителя на отмену дарения без учета двух исключений) ;

2. Передача секундарных прав, в особенности уступка путем заключения договора в свободной форме, принципиально возможна.

А) Однако для ряда секундарных прав возможность передачи исключена в силу однозначных предписаний закона ( предусмотренное законом преимущественное право покупки), применительно к другой группе прав невозможность передачи вытекает из их природы.

Б) С другой стороны, несамостоятельные секундарные права необходимо следуют за основным правоотношением в случае, если последнее полностью переходит к сингулярному правопреемнику.

В) Абсолютно непередаваемыми в силу их в высшей степени личного характера могли бы быть право дарителя на отмену дарения.

Прекращение секундарных прав:

1. Сделка.

2. Умолчание.

К СП не применяется исковая давность. Неосуществление секундарного права в течение определенных пресекательных сроков ведет к его прекращению.

3. Достижение цели.

4. Внешние случаи.

• смерть обладателя секундарного права при непередаваемости права по наследству.

• последующая невозможность правообразования. Например, право на расторжение прекращается, если другой супруг умирает либо брак признан недействительным.

• слияние кредитора и должника в одном лице.

Классификации секундарных прав:

1. По правовым последствиям для затрагиваемого правоотношения:

1. Правоустанавливающие (преимущественное право покупки, право кредитора на оспаривание ненадлежащих действий должника)

2. Правоизменяющие (право на определение способа исполнения, право на принятие наследства)

3. Правопрекращающие (право на оспаривание, право на зачет встречных требований)

2. По затрагиваемой правовой сфере

1. Права затрагивающие исключительно обладателя ( право на присвоение бесхозяйных вещей, право на принятие наследства)

2. Права, затрагивающие интересы других лиц(права вмешательства). (права собственника срезать нависшие над его участком ветки дерева, принадлежащего соседу)

Подвиды:

А) Предоставляющие исключительное преимущество обладателю права вмешательства и направленное к невыгоде другой стороне (расторжение беспроцентного договора займа, уменьшение исполнения)

Б) Ухудшающие правовое положение обладателя права вмешательства, но улучшающие положения другой стороны (отказ от необремененного завещанного имущества)

В) Нейтральные права вмешательства, осуществление которых совершенно не затрагивает собственную правовую сферу (право, на предъявление иска об оспаривании против недостойного наследника).

3) Самостоятельные, либо несамостоятельные.

1. Самостоятельные секундарные права являются либо первичными образованиями(право преимущественной покупки) либо остатком материала ранее существовавших собственных прав (прав господства или секундарных прав)

2. Несамостоятельные секундарные права связаны с другими правами или обязанностью, обременением). Например, право выбора в альтернативном обязательстве.

Субъективная обязанность – мера должного поведения участника гражданского правоотношения.

Виды:

• Негативный - невозможность совершения действий, нарушающих интересы государства и управомоченных лиц.

• Активный - содержит требование к субъекту совершить, то есть необходимость для обязанного субъекта действовать в интересах управомоченного субъекта, так как она обеспечивается санкцией за неисполнение обязанности.

Причем это требование, в должно быть исполнено определенном промежутке времени, в определенном месте, по отношению к определенным лицам, явлениям объективной действительности, вытекающую из норм гражданского права, условий договора, реализующихся в рамках того правоотношения, элементом которого является данная обязанность.

Содержание обязанностей активного типа может быть сложным – в рамках общего требования включать в себя «подтребования». Так, в обязанности по передаче имущества в рамках общего требования совершить действия по передаче имущества обособляются «подтребования» к качеству и комплектности передаваемого имущества.

Виды гражданских правоотношений