Исковая давность

Суханов+ ГК

ПОНЯТИЕ И СРОКИ

ст. 195 : Исковая давность- срок для защиты по иску лица, право которого нарушено.

Целью исковой давности является предоставление потерпевшему строго определенного, но вполне достаточного срока для защиты его права. По истечении данного срока- лишение возможности принудительной защиты, но ПРАВО СОХРАНЯЕТСЯ.

ст. 196 — Общий срок исковой давности- 3 года ( со дня, определяемого в соответствии со ст.200,- о некоторых фишечках с этой статьей-ниже).

И в 2013 году было введено новое положение этой статьи!!!

Срок исковой давности не может превышать 10 лет со дня нарушения права, для защиты которого этот срок установлен, за исключением случаев, предусмотренных в ФЗ «О противодействии терроризму»!!!

О чем это вообще (Практический Комментарий Егорова):

2. Итак, сначала поговорим о том, как определяктся начало течения срока исковой давности по ст.200 (это вообще первое дополнение ст.196-2013).

Необходимо соблюдение следующих условий:

3. Лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права.

4. Лицо узнало или должно было узнать о том, кто явлется надлжеащим ответчиком по иску о защите этого права.

Это положение введено с целью устранить проблемы, возникавшие на практике раньше при защите вещных прав или предъявлении требований о компенсации морального вреда. Лицо, например, не знало изначально, кто спер вещь(незаконно завладел-будем мягче), и искало нарушителя 3 года. Срок на подачу виндикации истек. И что тут было делать? Сейчас все норм: срок исковой давности начинает течь с момента обнаружения козла.

*Но на самом деле, это положение в ГК- лишь закрепление уже сложившейся практики ( Обзор по виндикации уже в п.12 это закрепил).

Для договорных отношений данное нововведение не стол важно: тут сразу очевидно, кто является надлежащим ответчиком.

Считается, что кредитор действует недобросовестно, не используя свое право на иск при наличии объективной возможности это сделать.

А ежели кредитор не знал и не должен был знать о наличии у него права на иск, то срок исковой давности ПРИОСТАНАВЛИВАЕТСЯ.При этом:

• кредитор знает ответчика;

• кредитор знает основание иска;

• кредитор знает предмет иска.

Наш схоластический, позорный, несовершенный ГК (:D) не урегулировал моменты возникновения права на возмещение убытков в результате прявившего только впоследствии вреда.(???)

В суде:

3. Ответчик доказывает то, что срок ИД истек.

4. Истец доказывает объективную невозможность познания правды.

5. Истец доказывает основания перерыва или приостановления срока ИД.

В п. 2 ст. 196 установлен объективный критерий вообще ИД. Продублирую: Срок исковой давности не может превышать 10 лет со дня нарушения права, для защиты которого этот срок установлен, за исключением случаев, предусмотренных в ФЗ «О противодействии терроризму».

Смысл в том, что срок открытия ранее неизвестных данных тоже должен быть разумен. Например, если лицо узнало о нарушении своего права через 30 лет, оно уже не сможет ничего сделать, никакой иск ей не дадут.

Почему такое ввели?

5. Чем больше времени пройдет, тем сложнее будет ответчику защититься от иска кредитора(свидетели умрут, доказательства покроются толстым слоем пыли или потеряются и пр.).

6. Должник все более удостоверяется, что все нормально, никого ничто не тревожит.

7. Эта задержка сильно увеличивает срок судебных процессов, что не есть хорошо.

Ну, конечно, практика идет по пути дарования возможности предъявить иск и вне пределов 10-летнего срока при обосновании невозможности узнать необходимую информацию (в силу принципа объективной добросовестности).

Кроме того, признается неистекшее право на иск, когда недобросовестный директор ООО заключил оспоримую убыточную сделку, и только уже вне 10-летнего срока новый директор об этом узнал. Ему тоже дадут иск.

По общему правилу с момента начала течения срока давности отсчитывается три года. Это и есть субъективный элемент срока давности. Но теперь течение этого трехлетнего срока ограничивается объективным элементом срока давности (перекрывающим или максимальным сроком).

О бъективный (максимальный) срок давности. Объективный (перекрывающий, максимальный) срок исковой давности ранее не был знаком российской правовой системе, но широко использовался в международной практике и в некоторых иностранных правопорядках. Теперь он появился и в нашем Гражданском кодексе. Его суть в том, что срок исковой давности не может превышать десять лет с момента нарушения права вне зависимости от момента начала течения субъективного срока (то есть независимо от того, когда кредитор узнал о нарушении его права и когда ему стал известен надлежащий ответчик) и вне зависимости от перерывов субъективного срока давности. Если объективный срок перекрывает субъективный, то истцу не о чем волноваться: для него моментом истечения срока давности будет окончание субъективного срока. Но если объективный срок истекает раньше субъективного, то для истца срок давности заканчивается в момент истечения объективного срока .

Специальный срок ИД- больше или меньше 3-летнего срока (на него правила о 10-летнем пределе тоже распространяются). Примеры: ст. 165 п.4-за уклонение от госрегистрации ИД- 1 год.

!СРОКИ ИД И ПОРЯДОК ИСЧИСЛЕНИЯ НЕ МОГУТ БЫТЬ ИЗМЕНЕНЫ СОГЛАШЕНИЕМ СТОРОН. ОСНОВАНИЯ ПРИОСТАНОВЛЕНИЯ И ПЕРЕРЫВА ТЕЧЕНИЯ СРОКА ИД- ГК И ИНЫЕ ЗАКОНЫ.

***ПЛЮС к ст. 200:

п.2: По обязательствам с определенным сроком исполнения течение срока ИД начинается по окончании срока исполнения.

По обязательствам, срок исполнения которых не опрделен или определен моментом востребования, срок ИД начинает течь со дня предъявления кредитором требования об исполнении обязательства, а если должнику предоставляется срок для исполнения такого требования, то срок ИД начинает течь с момента окончания этого предоставленного срока. Срок ИД не может превышать десять лет со дня возникновния обязательства.

Регрессные обязательства- день исполнения основного обязательства.

ПРИМЕНЕНИЕ ИД

ст. 199- 1. Требование о защите нарушенного права принимается к рассмотрению судом независимо от истечения срока ИД.

2. ИД- по заявлению стороны в споре, сделанному до вынесения судом решения.Истечение срока давности, о применении которой заявлено стороной в споре= основание для отказа в иске.

3. Односторонние действия, направленные на осуществление права (зачет, безакцептное списание денежных средств, обращение взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке и т. п.), срок ИД для защиты которого истек, не допускаются.

Комментарий Егорова:

Относительно п. 3- раньше кредиторы активно злоупотребляли такими односторонными действиями, потому что запрет был установлен тольно на зачет требований.

Какие последствия нарушения правила?

3. Ничтожность совершенной сделки (зачет, к примеру).

4. Требование об убытках (безакцептное списание средств).

5. Реализациая заложенного имущества- требование об убытках от должника к кредитору.

Что может предпринять должник, если кредитор в нарушение запрета все-таки совершает внесудебные односторонние действия по погашению задавненного требования? Для случаев, когда кредитор заявлял о зачете задавненного требования в пункте 10 Информационного письма ВАС РФ от 29.12.01 № 65 «Обзор практики разрешения споров, связанных с прекращением обязательств зачетом встречных однородных требований», указывалось, что должник может заявить в судебном порядке о ничтожности зачета. В этом разъяснении была рассмотрена следующая ситуация: компания предъявила иск о взыскании долга, но ответчик иск не признал, сославшись на то, что его обязательство, по поводу которого возник спор, прекратилось зачетом встречного однородного требования. В свою очередь истец заявил о ничтожности этого зачета, поскольку ответчик заявил о зачете, когда срок давности по встречному требованию уже истек. В результате суд взыскал с ответчика долг без учета его заявления о зачете (то есть это заявление не имело правового эффекта в силу противоречия закону).

Принимая во внимание понятие сделки (ст. 153 ГК РФ), одностороннее действие кредитора, которое влечет за собой погашение обязательства должника, тоже является сделкой. Соответственно, его можно оспорить по правилам об оспаривании сделок.

Представляется, что в иных случаях должники по задавненным требованиям могут действовать аналогичным образом, но с учетом изменившихся правил о недействительности сделок, противоречащих требованиям закона. Теперь такие сделки по общему правилу не ничтожны, а оспоримы (п. 1 ст. 168 ГК РФ). Поэтому должнику недостаточно в рамках другого дела (например, об истребовании удерживаемого кредитором имущества или о взыскании с кредитора списанных в безакцептном порядке денежных средств) просто заявить о ничтожности одностороннего действия кредитора, влекущего за собой погашение обязательства должника. Должнику необходимо подать иск о признании недействительным соответствующего действия кредитора и о применении последствий недействительности этого действия. Например, если кредитор в безакцептном порядке списал денежные средства со счета должника по задавненному требованию, должнику нужно предъявить иск о признании этих действий кредитора недействительными (п. 1 ст. 168 ГК РФ) и возврате списанных денежных средств.

ВЕРНЕМСЯ К СУХАНОВУ.

Он разделяет право на иск в материальном смысле и право на иск в процессуальном смысле. Первое- это право на получение принудительной защиты в целом. Оно реализуется независимо от давностных сроков. Второе- право требовать судебного разбирательства. Оно зависит от них.

Как уже говорилось, судья применяет ИД только при заявлении стороны в споре, таким образом, это некоторого рода ВОЗРАЖЕНИЕ НА ИСК.

Сроки ИД текут и в случае правопреемства (реорганизация юл, наследование). И при перемене лиц в обязательстве тоже (ст. 201)

По ст. 208 ИД НЕ распространяется:

• Требования о защите личных неимущественных прав и других нематериальных благ, кроме случаев, предусмотренных законом.

• Требования вкладчиков к банку о выдаче вкладов.

• Требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью гражданина. !!!Однако требования, предъявленные по истечении 3 лет с момента возникновения права на возмещение такого вреда, удовлетворяются за прошлое время не более чем за ТРИ ГОДА, предшествовавшие предъявлению иска, за исключением случаев в ФЗ «о противодействии терроризму»-новенькое 2013.

• Требования собственника или иного владельца об цстранении всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения не связаны с лишением владения- негаторный иск (ст.304).

• Другие требования, установленные законом: по п.4 ст.93 БК — нет ИД на требования государства о возврате предоставленных им кредитов. НЕОБОСНОВАННОЕ ПРАВИЛО, ИБО ГРАЖДАНСКОЕ ПРАВО БК НЕ РЕГУЛИРУЕТСЯ)

ИСЧИСЛЕНИЕ СРОКОВ ИД

Приостановление течения срока ИД (ст. 202).

Условия:

• Непреодолимая сила

• Истец или ответчик- в составе ВС, переведенных на военное положение

• Мораторий (отсрочка исполнения обязательств на основании постановления Правительства)

• Приостановление действия закона или иного НПА, регулирующего данное правоотношение.

***При использовании процедуры разрешения спора во внесудебном порядке (медиация, посредничество, административная процедура и пр.)- отсрочка на срок проведения этой процедуры,установленный законом (если такого нет- шесть месяцев с начала ее).

ВСЕ ОБСТОЯТЕЛЬСТВА-В ТЕЧЕНИЕ 6 МЕСЯЦЕВ (если ИД< 6 мес или =, то в течение срока ИД).

После прекращения обстоятельства, послужившего основанием для пристановлением, ТЕЧЕНИЕ СРОКА ПРОДОЛЖАЕТСЯ (оставшая чатсть-удлинение до 6 месяцев или до срока ИД).

Перерыв течения срока ИД (ст.203).

Течение срока ИД прерываается совершением обязанным лицом действий, свидетельствующих о признании долга.

После- НАЧАЛО ЗАНОВО (истекшее до перерыва время в срок новый не включается).

ст. 204- что происходит со сроком при обращении в суд??

• Не течет со дня обращения и на протяжении всего времени осуществления судебной защиты.

• Оставление иска без рассмотрения- продолжается (если основание осталения без рассмотрения не лишает права на иск).

• Если после отклонения иска неистекшая часть срока- мньше 6 месяцев,то она она удлиняется (если все не по вине истца).

Восстановление срока ИД (ст. 205).

В исключительных случаях суд признает уважителной причину пропуска срока ИД по обстоятельсвтам, СВЯЗАННЫМ С ЛИЧНОСТЬЮ(тяжелая болезнь, неграмотность и пр.).+ имели место в последние 6 меесяцев срока.

!!!!!!Исполнение обязанности должником после истечения срока ИД не дает ему права требовать исполненное обратно.

+Истечение срока давности по основному требованию прекращает срок давности по любым дополнительным требованиям

Прежняя редакция статьи 207 Гражданского кодекса устанавливала, что с истечением срока давности по главному требованию истекает срок давности и по дополнительным требованиям (неустойка, залог, поручительство и т. п.). Новая редакция уточнила, что в этой ситуации прекращается исковая давность не только по тем дополнительным требованиям, которые уже имелись на момент истечения срока давности по главному требованию, но и по тем дополнительным требованиям, которые возникают уже после истечения срока давности по главному требованию.

ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ

С истечением срока исковой давности по главному требованию считается истекшим срок исковой давности и по дополнительным требованиям (проценты, неустойка, залог, поручительство и т. п.), в том числе возникшим после истечения срока исковой давности по главному требованию (п. 1 ст. 207 ГК РФ).

Нельзя сказать, что для нашего Гражданского кодекса эта поправка является абсолютно новой. Прежняя редакция статьи 207 Гражданского кодекса тоже не исключала такого толкования.

Поясним, что означает новое уточнение. Срок давности по основному и срок давности по дополнительному требованию начинаются, текут, приостанавливаются и прерываются автономно (независимо друг от друга). Например, Высший арбитражный суд неоднократно разъяснял, что срок давности по требованию об уплате процентов на сумму долга (по статье 395 ГК РФ) начинается не с момента просрочки исполнения основного обязательства (то есть не одновременно со сроком давности по основному долгу), а с истечением периода, за который эти проценты начисляются. Срок давности по требованиям об уплате процентов исчисляется отдельно по каждому просроченному платежу за соответствующий период. Поэтому у арбитражных судов сформировалась устойчивая практика взыскания процентов за трехлетний период, предшествующий дате предъявления соответствующего иска (постановления Президиума ВАС РФ от 10.02.09 № 11778/08, от 01.06.10 № 1861/10, от 05.03.13 № 13374/12). В этот период срок давности по процентам считается непропущенным (разумеется, если не истек срок давности по основному долгу или если истец уже взыскал основной долг.

Тема: Представительство. Институт представительства призван был служить реализации извлечённой прибавочной стоимости и обеспечению её последующего получения. Для капитализма типичен вывоз товаров, для новейшего капитализма с господством свободной конкуренции типичен - вывоз капитала Задача теорий объяснить: юридически обосновать процесс представительства, установив, кто является действующим лицом, чья воля создаёт правоотношения и порождает права и обязанности. ! • Теории представительства. ! Теория цессии Первая половина 19 века. Представитель – Пухта. её исходное положение, что обязательство неотделимо от его субъекта. (из римского права) С точки зрения этой теории представитель - подлинный субъект сделки, который затем передает (цедирует) свои права и обязанности представляемому. Согласно ее конструкции самостоятельным субъектом прав становится по сделки представитель, а не его хозяин. Юридически от представителя зависела передача приобретенных им прав и обязанностей патрону. ! «-» данной теории: противоречит самой действительности, т.к. представитель ничего не приобретает для самого себя. Суть представительства заключается в том, что не требуется последующего перехода прав и обязанностей на представляемого, т.к. они возникают в его лице тот час, без передачи. ! Критиковали: Казанцев, Нерсесов, Гамбаров.

Теория «хозяина сделки»

19 век – 20 век. Другие названия – «теория нунция», «теория Савиньи», «волевая теория». Основатель – Савиньи Согласное его теории представляемый рассматривается им как лицо, единственно и безраздельно действующее в юридическом смысле. Он истинный контрагент и сторона в договоре. Представляемый – автор, создатель волеизъявления. Представитель же только орган, инструмент его воли. В основе этой теории лежит римская идея – воля римского домовладыки при совершении сделок. Продолжатели этой теории (Ориу) утверждали, что представительство есть социальный факт, который является слиянием субъективных воль, реализовавшихся посредством власти одной воли над другой. Воля представляемого господствует над волей представителя. Критика: отвечает интересам феодальнокрепостнических порядков. Представители- люди, находящиеся в личной зависимости от хозяина.

Теория «агентства»

Распространение – США и Англия. Внутренне основание теории лежало в исконном неравенстве и социальной зависимости слуги от хозяина. «Агент» только трубка управления, связывающая две стороны, средства сообщения (как и нунций). Эта теория имеет ряд минусов: • рассматривая теория неспособна объяснить законное представительство • неправильные решения в вопросах действительности сделок, совершенных представителем. Условия действительности определяются по личности представляемого. Т.е. представляемый по смыслу этой теории должен отвечать за любой вред который возникает через его агента. Представляемый отвечает за любой деликт своего представителя.

Теория содействия (обоюдной сделки)

Основоположник – Миттайс. Он рассматривает представительство как результат согласия воль представляемого и представителя. Сделка совершается посредством объединения воль. Каждый из них считается причастным к совершения сделки, но роль этого участия может быть различны. Вопрос о действительно сделки решается, с учетом участия в создании сделки представляемого и представителя. Минус теории: Она может быть применимы только к добровольному представительству. В законном представительстве эта конструкция не действует, потому что представитель наделяется полномочиями и самостоятельно принимает решения, таким образом действует только воля представителя и теория содействия уже не подходит.

Представительна я теория

Начало 19 века. Русские представители – Нерсесов, Гордон, Казанцев, Шершеневич. Германия – Иеринг, Бухк, Лабанд. Задача – раскрыть сущность представительства исходя из роли представителя. Она признает представителя творцом сделки и выдвигает его на первый план вместо представляемого. Представитель рассматривается как единственно действующее лицо, но правовые последствия возникают при заключенных сделках непосредственно для представляемого. Вывод – сделка считается заключенной представителем, но ее последствия связаны с личностью представляемого. Предпосылки действительности сделки(дееспособность, порок воли, знание обстоятельств) определяются по личности представителя, а последствия по лицу представляемого. Представляемый может оспорить, если представитель наодился в состоянии заблуждения, обмана. Недостатки теории: доверие • преувеличение значения воли представителя • неправильное объяснение взаимосвязи воли представителя с другими элементами состава представительства • ошибочное понимание юридической природы отдельных элементов представительства.

! Все выше названные теории стремятся объяснить механизм переходя прав и обязанностей от одного лица (представителя) к другому лицу (представляемому). Для этой цели широко применяется конструкция фикции. При помощи фикции юридические действия представителя рассматриваются так, как если бы они были действиями представляемого. Действует представитель, а считается, что юридически действует представляемый. Фикция – это прием, при помощи которого авторы, разрабатывающие различные теории, пытаются обосновать прямые последствия представительства или другие положения, касающиеся последнего.Широко распространена на Западе. Нерсесов: Фикция ведёт к ложному представлению о понятиях, даёт основание к признанию того, чего нет в действительности. Законодательство допускает возможность заключения одним лицом сделки, по которой кредитором считается другой. ! ! ! • «Полномочие», «уполномочие», «доверенность». ! Под понятием полномочие понимают следующие: • право, власть, способность представителя совершать сделки от имени представляемого с непосредственным результатом для него. • Или документ, уполномочивающий другое лицо. ! Доверенность: • Односторонняя сделка, наделяющая правом действовать в качестве представителя • Документ, в котором это волеизъявление представляемого выражено. ! Рясенцев определил следующее: • Полномочие – это право лица быть представителем другого определенного лица независимо от основания этого права. • Уполномочие – предоставление полномочий, т.е акт наделения полномочиями • Доверенность – уполномочивающее волеизъявление, являющееся сделкой. !

Теория оборота Основатель – Шлоссман Критика всех волевых теорий. Он говорит, что воля в процессе представительства либо вообще не играет никакой роли, либо играет роль подчиненную . все основывается на потребностях правового оборота, а не на доверии.

• Природа полномочия представителя. ! По мнению Казанцева: «Полномочие дает право, возможность заключать сделку не только за счет принципала, но и на его имя и, следовательно, произвести правовые последствия непосредственного для него. Дювернуа: «Для наступления этого эффекта представитель прежде всего должен иметь ту силу, ту способность, которая называется полномочием». Есть еще ряд определений, которые раскрывают полномочия как власть, сила, способность или возможность. Однако вопрос – является ли полномочие правом. Как писал Агарков «не надо забывать, что словом право мы обозначаем, во-первых, право в объективном смысле и право в субъективном смысле, то есть элемент правоотношения, которому соответствует обязанность другой стороны, но также это право обозначает проявление правоспобности». • Нерсесов – полномочие не есть субъективное право,т.к.: 1)полномочию не соответствует чья-то обязанность Права и обязанности из сделки представителя возникают для представляемого в силу закона, поэтому нельзя говорить об обязанности , соответствующей полномочию. Права и обязанности представляемого соответствуют П. и О. контрагента, но не полномочию представителя. 2)нельзя полномочие нарушить как суб. право 3)не порождает права на иск Вывод: полномочие есть проявление гражданской правоспособности, не исключающей возможности совершать действия от имени другого лица с юридическими последствиями для него. Таким образом, правомочие – это проявление правоспособности, но не субъективное право. КОМПЕТЕНЦИЯ ! Компетенция органа состоит из совокупности принадлежащих ему правомочий, которые не являются субъективным правом органа, а принадлежат самому юридическому лицу, которое (или те, кто за ним стоит) распределяет эти правомочия между органами. Компетенция есть закрепленный за каждым органом круг действий, посредством которых осуществляется дееспособность юридического лица <*>.Братусь ! Компетенция органа общества неразрывно связана с правоспособностью

самого хозяйственного общества. Осуществление прав и исполнение обязанностей хозяйственного общества обусловлено деятельностью его органов. Органы общества в свою очередь не могут действовать произвольно, они функционируют в строгом соответствии со своей компетенцией, определенной законом, иными правовыми актами и уставом общества. Таким образом, компетенция выступает правовым средством, с помощью которого права и обязанности хозяйственного общества - юридического лица преобразуются в полномочия его органов. Эта закономерность была выведена цивилистами еще в отношении государственных предприятий. Вместе с тем компетенцию органа общества нельзя свести только к его полномочиям, более того, они имеют вспомогательное значение по отношению к иным элементам компетенции. Такими элементами являются задачи и функции <2>, которые должны выполнять органы хозяйственного общества. Термины "задачи" и "функции" органов в научной литературе нередко объединяются понятием "предмет деятельности" <3>. Объем полномочий органов хозяйственного общества определяется исходя из установленного предмета деятельности таких органов. Обратим внимание на то, что полномочия органа хозяйственного общества существуют не в виде абстрактной возможности, что характерно для категории правоспособности, а носят наличный характер. Компетенция органов хозяйственного общества воплощается в конкретных полномочиях, приобретаемых непосредственно в силу закона, иных правовых актов, а также учредительных документов общества. При этом объем полномочий органа хозяйственного общества не может быть изменен по воле самого этого органа, поскольку он не обладает собственной волей, а призван либо формировать, либо изъявлять волю самого общества вовне. Итак, компетенция органа хозяйственного общества представляет собой установленный законом, иными правовыми актами и учредительными документами общества предмет деятельности органа общества, а также конкретные полномочия, необходимые для осуществления органом общества своих функций и решения стоящих перед ним задач. Однако обладание органом общества определенной компетенцией позволяет трансформировать субъективные права и юридические обязанности общества - целого в полномочия его органа - части. ! • Основания и виды представительства. ! Представительство принято делить на: • Добровольное • Законное • Смешанное – выдвинул впервые Гордон Выдвигаются следующие основания деления: • Воля лица (доверенность, договор)

• Закон Основания представительства – это юридические факты, но отнюдь не все факты, которые необходимы для наступления прямых последствий представительства. К основаниям представительства относятся лишь те факты, с которыми закон связывает признание одного лица представителем другого лица до начала его деятельности в качестве так такового. ! Рясенцев предлагает следующую классификацию юридических фактов (основания представительства): • Волеизъявление субъекта гражданских правоотношений, выражающее намерение иметь другое лицо своим представителем. Чаще всего здесь имеется в виду доверенность или договор. • Волевой акт субъекта административных отношений, органа власти. Примером может быть – согласие органа опеки и попечительства на совершение опекуном сделок в отношении имущества подопечного. • Назначение в установленном порядке на должность, исполнение которой требует совершение юридических действий от имении другого. Например, в диссертации Граве привел частный случай, где показал, что работники магазинов (прилавка) являются представителями, правильно указав, что при решении данного вопроса стоит целиком исходить из необходимости защиты прав потребителя, лишенного возможности проверить круг полномочий продавца. • Правоотношения, возникающие между дееспособным и недееспособным лицами через посредство административного акта, но не в связи назначением дееспособного на должность. В таком порядке становятся представителями – усыновители. • Существование между двумя лицами, физическими или юридическими, определенного общественного отношения, не обусловленного сделкой или каким либо административным актом. Здесь можно выделить следующие случаи: • Отношения близкого родства • Хозяйственно-организационное отношение между вышестоящим и нижестоящим органом • Отношения между союзом и его членами – СССР??? Теперь – между РФ и ее субъектами??????? • Отношения из совместного ведения хозяйства ?????? ! • Определение представительства. !

Рясенцев предлагает сделать полный анализ, имеющихся определений относительно понятия «представительство». Шерешевский указывал, что «представительство – это одна из форм соучастия или пособничества при совершении действий, с которыми положительное право связывает возникновение или прекращение прав и обязанностей». Что такое соучастие и пособничество? Соучастие различают на фактическое и юридическое. Категории фактического соучастия: • Содействия при заключении сделки в виде совета, консультации • Содействие исполнению заключенной сделки путем совершения разного рода услуг по упаковке вещи. • Содействие надлежащему выражению вовне воли сторон. Ее оказывают перевозчики, нунции. Фактическое соучастие не имеет ничего общего с представительством, потому что ее субъекты излагают, передают чужую волю, но эта воля не направлена на юридические последствия и не может их порождать. ! Юридическое соучастие – это такое пособничество одного лица другому при заключении сделки, которое юридически необходимо для возникновения этой сделки, ее действительности (например, нотариус, родители несовершеннолетних). Отличи от представительства: • Представитель всегда действует от чужого имени (от представляемого), юридические соучастники от своего. • Воля представителя является единственно решающей при заключении сделки, воля соучастника выступает лишь как дополнительный необходимый элемент • Представитель создает своим волеизъявлением и другими действиями полный фактический состав сделки. Действия юридического соучастника только один из элементов фактического состава. Вывод: рассмотрение представительства как соучастия неосновательно. ! Другие определения: • Представительство – это совершение сделки одним лицом от имени другого, в результате чего все последствия возникают для него непосредственно (Казанцев). Юридическое представительство не сводится только к сделкам, оно намного шире и включает в себя иные действия – например, представление интересов в суде.

• Представительство – это юридические действия (Магазинер). • Представительство – есть волеизъявление и принятие такового решения для другого от его имени, т.е. так что последствия сделок касаются его непосредственно. Ошибочно понимать представительство как право совершить сделку через другого, потому что такое право закрепляется за каждым правоспособным лицом наравне с такими правами как заключение договора, написать завещание. • Представительство – есть свойство, условие сделки, в силу которого последствия этой сделки, совершенной одним лицом, называемым представителем, за счет другого, называемого представляемым, возникает прямо и непосредственно на стороне представляемого (ЛевиУльман, Франция). Не все юридические действия представителя сделки. Эта конструкция возможно только при посредстве фикции. Свойство и условия могут быть только элементами представительства, а не его сущностью. • Представительство – это отношение, в силу которого сделки, совершенные одним лицом от имени другого, непосредственно создают права и обязанности для последнего (Нерсесов). Правоотношения тоже не могут рассматриваться как ближайший род для представительства. В этом легко убедиться, если заменить слово правоотношения конкретными понятиями – трудовой договор, договор товарищества, поручение. ! Таким образом, представительство – совершение лицом правомерных действий от имени другого лица в пределах полномочий, порождающее юридические последствия непосредственно для представляемого. Представляемым мы называем лицо, которое может своими дозволенными действиями от имени другого лица непосредственно порождать для него юридические последствия. (Рясенцев). ! • Представитель и посыльный (нунций) ! Понятие посыльный (нунций): • Буржуазное общество - нунций – лицо подчиненное, зависимое, занимающее низшую ступень по социальной лестнице. Совершенный нунцием договор считается заключенным от имени господина. • СССР посыльный – это физическое лицо, передающее в устной или письменной форме волеизъявление другого лица или принимающее для передачи ему волеизъявления третьих лиц.

! Спор является нунций представителем, или это два разных понятия. Есть следующие точки зрения: • Ученые строго разделяющие эти понятия. • Полное отожествление понятий • Значительное сближение этих понятий. ! Ученые, склоняющиеся к первой позиции говорят: «нунций – это телеграф, средство передачи, которое не обладает собственной волей». Он «орган подобно языку или письму» (Циммерман). Согласно одному из мнений существенным критерием разграничения играет – знание лица о содержании и значении волеизъявления. При наличии такого лицо считается представителем, при отсутствии – нунцием. ! Противник данной позиции Савиньи. Он опирался на Древний Рим, где не было разграничения между посыльным и представителем, но это объяснялось и идеологий в тот момент существовавшей в римском обществе – рабовладельческий строй, подчинение всех воли домовладыки. Также его теория хозяина сделки, в основе которой представитель рассматривается как зависимое лицо от представляемого. Воля представителя не играет своей роли при заключении сделки. ! Вывод, основным критерием разграничения понятий (Рясенцев стоит на позиции обязательного разграничения) в наличие волеизъявления у представителя и отсутствие таковой у посыльного; в направленности волеизъявления у третьих лиц ( в первом случае волеизъявление адресуется самому представителю, во втором – тому, кто должен получить сообщение через посыльного). ! На практике отличие представителя от посыльного, можно увидеть на простом примере – в школе все любили передавать записки с различным содержанием. Вот лицо, которое передает адресованную Вам записку, может быть представителем ? Нет потому что никакого отношения к ее содержанию не имеет, его задача передать, не повредив содержание (т.е не прочитав!!!). собственный пример. ! • Косвенное представительство. !

В науке существует деление на прямое и косвенное представительство. Необходимость такого деления (вернее его обоснования) возникла в период развития капиталистического общества. ! Основание такого деление – признак выступление от чужого имени. Что это значит от «чужого имени»? Выражение «выступление от чужого имени» включает в себя: • Письменное или устное изъявление воли представителем создать своими действиями и права и обязанности для представляемого • Действия представителя, направленные на определенные юридические последствия. ! Критиковали данное деление – Гордон и Шлассман, которые считали, что критерий деление неустойчив и неясен полностью. Шлоссман: «нельзя судить об отличии одного вида представительства от другого по внешнему выступлению представителя. ! Рясенцев выступает за подобное деление. Косвенное представительство – совершение сделок одним лицом о собственного имени, но за счет другого лица, на которое юридические последствия этих сделок переносятся первым путем дополнительной сделки, в исполнение лежащей на нем обязанности, возникшей из правоотношения между этими лицами. Примеры к/п: • Комиссионная деятельность • Снабженческие организации. Поскольку снабженческие организации по поручению своего предприятия, то есть на основе договора с ним, заключают договор с третьими лицами, чтобы затем переуступить права и обязанности по этим договорам снабжаемым предприятиям – покупателем, мы считаем, что с/о действуют как косвенный представитель. ! • Сделка представителя с самим собой. ! Данное выражение обозначает два фактических состава: • Представитель от имени представляемого совершает сделку с самим собой как стороной • Представитель двух лиц заключает между ними сделку. !

Юридическая природа данной сделки: • Сторонники признания такой сделки договором аргументируют свою мысль тем соображением, что главное значение имеет для заключения договора не решение воли, а само волеизъявление. • Другие настаивают на том, что здесь действует лишь одна воля представителя, а потому можно говорить только об одностороннем акте, одном волеизъявлении представителя, которому закон приписывает последствия договора. • Профессор Перетерский стоит на признание таких сделок ничтожными • Шерешевский относит их к категории оспоримых • Братусь склоняется к признанию сделок оспоримыми при наличии «двойного представительства». ! Рясенцев делает выводы относительно данного вопроса на основании ГП СССР. ! ! ! стр 226 Смешение понятий поручение(мандат) и представительство . Различия провели Нерсесов, Казанцев, Гордон и т.д. Идея молчаливого мандата- применена для оправдания конструкции представительсвта жены при совершении ею сделок, ксающихся нужд семьи. Из молчаливого мандата выводилось полномочие представителя. Лабанд показал независимость пономочия от поручения: Д. и П. следует рассамтривать не как внешнюю и внутреннюю сторону одного и того де отношения, а как два самостоятельных и тличных друг о друга отношения, совпадающих фактически лишь случайно. Для П. поручение отнюдь не обязательно. Поручение- фундамент для представительства. Отличие американского "агентства" от континентального поручения: 1) П.- безвозмездный, А.- возм. 2)А.- как прямое представительство, так и комиссионный договор, нередко вытекают из договора личного найма.

В России - Представителей при совершении ими сделок легитимировала перед третьими лицами доверенность, а не внутреннее отношение м-у патроном и его представителем (приказчик, агент и т..д). Третьих лиц интересовало только содержание доверенности, а не договора между представителем и патроном В интересах буржуазии было обоснование самостоятельности доверенности, облегчающей положение представителей, а признание доверенности актом, связанным с внутренними отношениями, затрудняло деятельность представителей, т.к. требовало легтимации внутреннего отношения. Поручение- всякое , основанное на договорном соглашении ведение дел от имени поручителя или от собственного. ! ДоВЕРЕННОСТЬ- волеизъявление об уполномочии, т.е. сделка односторонняя и асбтрактная сделка, т.е. действительность котрой не зависит от цели.: у неё нет никакой другой предпосылки как та ,что представляемый изъявил своё согласие на представительство, следоватлеьно и дальнейшее её существование должно быть независимо от существования каузального отношения. доверенность не производит эффекта представительства автоматически (пример с ветеринаром и лошадью). является элементом сложного фактического состава , способтсвует наступлению последствий представительства , желаемых доверителю. Свой юридический эффект создаёт немедленно : легитимация другого лица в качестве представителя. Учитывая это следует признать её самостоятельной сделкой. Может выдаваться под отлагательным, отменительное условиями, с начальным и конечным сроком действия. Является односторонней сделкой и при совершении её несколькими лицами : общая доверенность. Доверенность может адресоваться либо к представителю, либо к третьему лицу с разными последствиями. !

! ! ! ! ! ! ! которых они являются. ! Тема. ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО ! Вопрос 1. Что такое представительство? Каков субъективный состав представительства? ! Понятие представительства: ! Представительство - правоотношение, в котором одно лицо (представитель) на основании имеющегося у него полномочия выступает от имени др. лица (представляемого), непосредственно создавая (изменяя, прекращая) для него права и обязанности. ! Согласно п. 1 ст. 182 ГК «Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.» ! Использование представительства диктуется причинами юридического и фактического порядка. К юридическим причинам относятся: ⇒ неполная дееспособность лиц в возрасте до 18 лет; ⇒ ограничение дееспособности гражданина; ⇒ признание гражданина по основаниям, предусмотренным законом, недееспособным и т.п. К фактическим причинам относятся: ⇒ болезнь; ⇒ юридическая неграмотность; ⇒ нежелание управомоченного или обязанного лица осуществлять лично права и исполнять обязанности; ⇒ загруженность органа юридического лица и т.д.

! ! Субъектами представительства являются три лица: представляемый, представитель, третье лицо. 1) Представляемый - гражданин либо юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает юридически значимые действия - сделки. 2) Представитель - гражданин либо юридическое лицо, наделенные полномочием совершать юридически значимые действия в интересах и от имени представляемого. ⇒ Гражданин в качестве представителя должен обладать полной дееспособностью, т.е. быть совершеннолетним, не ограниченным в дееспособности. Исключения: 1) Ст. 63 Трудового кодекса РФ частично дееспособные граждане моложе 16 лет могут выполнять функции представителей в силу трудового договора. 2) Члены кооператива также могут быть его представителями с 16 лет (п. 2 ст. 26 ГК). ! 3) Возможно установление специальных ограничений для отдельных граждан быть представителями других лиц строго на основе закона. Примеры: Согласно ГПК судьи, следователи, прокуроры не могут быть представителями в суде, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей. ⇒ Юридические лица, обладающие общей правоспособностью, могут выполнять функции представителей от имени граждан и других юридических лиц по общему правилу без всяких ограничений. !⇒ Юридические лица, обладающие специальной правосубъектностью, могут выполнять функции представителей, если это не противоречит целям их деятельности, закрепленным в законе. Например, банки не могут осуществлять торговую деятельность, и соответственно банк не может быть представителем другого лица при совершении чисто торговых сделок. ! Третье лицо - гражданин либо юридическое лицо, с которым вследствие действий представителя устанавливаются, изменяются или прекращаются субъективные права и

обязанности представляемого. Третьими лицами могут быть все лица, обладающие гражданской правосубъектностью. ! Цель представительства - совершение представителем сделок от имени и в интересах представляемого. Сделки, совершаемые представителем, - это его собственные, самостоятельные волевые действия. Но вместе с тем они создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности у другого лица - представляемого. ! Сущность представительства состоит в деятельности представителя по реализации предоставленного ему полномочия в интересах и от имени представляемого. ! Полномочие как возможность представителя совершать сделки от имени и в интересах представляемого - особое субъективное право, которое реализуется представителем в отношениях с третьими лицами. По характеру происхождения и по юридической природе полномочие представляет собой субъективное право, производное от правосубъектности представляемого, делегированное представителю по воле представляемого или принадлежащее ему в силу обстоятельств, указанных в законе. ! При этом представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении самого себя, согласно п.3 ст.182 ГК. В Конепции на основе ГГУ предлагается сделать из этого правила следующие исключения: 1) Совершение подобных сделок возможно, если представляемый предварительно согласился на это. Ведь иначе встает много проблем. ⇒ Например, абсолютный запрет на совершение сделок в отношении себя лично препятствует также участнику договора простого товарищества, ведущему общие дела, продать товариществу или купить у него какое-либо имущество. ! Вопрос 2. Чем представитель отличается от посыльного, брокера, экспедитора, агента, посредника, арбитражного управляющего, душеприказчика, рукоприкладчика? Каковы отличия представителя от органа ЮЛ? ! Отличия представителя от органа ЮЛ: 1) Будучи лишь структурным подразделением ЮЛ, орган не является самостоятельным субъектом права 2) Действия органа юридического лица по совершению сделок, осуществленные им в соответствии с его компетенцией, являются действиями самого юридического лица.

Отличия представителя от посыльного: Посыльный (посланник) - это лицо, которое в отличие от представителя само не совершает какой-либо сделки, а только передает документы, информацию, согласие на заключение сделки и т.п. от пославшего его лица третьему лицу Отличия представителя от посредника: Хотя посредник и выступает в обороте от своего имени. Однако никаких юридических действий, непосредственно создающих права и обязанности для других лиц, он не совершает. Он лишь содействует заключению сделки путем поиска лиц, заинтересованных в ее заключении, сбора и выдачи информации об условиях ее совершения. Отличия представителя от арбитражного управляющего ! Арбитражный управляющий - при проведения процедур банкротства действует по общему правилу от своего имени в интересах должника, кредиторов и всего общества. Отличия от душеприказчика Душеприказчик при наследовании - это лицо, на которое наследодателем возлагаются обязанности по исполнению завещания. После смерти наследодателя душеприказчик от собственного имени совершает действия, в результате которых гражданско-правовые последствия возникают у третьих лиц. Отличия от рукоприкладчика. Рукоприкладчик - это лицо, которое лишь содействует оформлению совершенной сделки, подписывая ее за лицо, лишенное возможности это сделать в силу физических недостатков, болезни или неграмотности. ! Концепция предлагает:

1) исключить из ГК содержание п. 2 ст. 182 ГК РФ. Вопросы о правовом статусе конкурсного управляющего и душеприказчика должны решаться в специальном законодательстве (о несостоятельности, наследственном праве), а также в доктрине гражданского права.

2) Вместо исключаемых положений в п. 2 ст. 182 ГК РФ может решаться актуальный для практики вопрос о правовом статусе посыльного, передающего чужую волю: «Если иное не предусмотрено законом, передача воли, изъявленной лицом в надлежащей форме, может осуществляться его посыльным. Посыльный действует без доверенности».

! Возникновение и виды представительства ! Основаниями возникновения правоотношения между представляемым и представителем,: 1) волеизъявление представляемого о предоставлении полномочия

представителю, выраженное в договоре или доверенности; (добровольное представительство) ⇒ Коммерческое представительство В Конепции указывается на неправильность подхода законодателя к определению оснований добровольного представительства. В большинстве зарубежных стран этот вид представительства основывается исключительно на доверенности. У нас же в ГК РФ в ряде случаев упоминается возможность закрепления полномочий непосредственно в тексте договора, без выдачи доверенности (п. 3 ст. 184, п. 2 ст. 1044-простое товарищество, п. 3 ст. 1005-агентский договор и т.п.) 2) акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, предписывающий субъекту действовать в качестве представителя других лиц (обязательное или законное представительство) ! Устанавливается независимо от воли представляемого. Примеры: 1. Законными представителями несовершеннолетних детей являются родители, усыновители или опекуны (ст. 28 ГК). Фактов отцовства, материнства (ст. 64 Семейного кодекса РФ), усыновления (п. 1 ст. 137 Семейного кодекса РФ), установления опеки (ст. 32 ГК) достаточно в силу указания закона для возникновения полномочия одного лица быть представителем другого. ! 3) факт, с наличием которого закон связывает возникновение полномочия одного лица быть представителем другого. ! Например, если полномочие может возникать тогда, когда это явствует из обстановки, в которой действует представитель,. ⇒ Так, продавцы, кассиры, приемщики, операторы, кондуктора, оценщики и т.п. совершают сделки от имени организации в определенном месте, в определенном порядке, с применением соответствующей атрибутики. Все это создает у любого лица, вступающего с ними в контакт, уверенность, что он имеет дело с уполномоченным представителем организации. ! Вопрос 3. В чем состоят особенности правового положения коммерческого представителя? ! Особые основания осуществления: (1)Договор, заключенный в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя (2) А при отсутствии таких указаний - также и доверенности (ст. 184 ГК). Особый субъективный состав:

1) Представляемыми по нему могут быть только коммерческие юридические лица и граждане-предприниматели. 2) Коммерческим представителем может быть юридическое лицо или гражданинпредприниматель, осуществляющие представительство в виде промысла. ⇒ Например: брокерские компании. Особые полномочия: Для коммерческого представителя сделано исключение из общего правила п. 3 ст. 182 ГК, согласно которому представитель не вправе совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично либо в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является. Лицо может быть одновременно коммерческим представителем разных сторон в сделке только с их согласия и в случаях, предусмотренных законом. Следует особо подчеркнуть - коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны в сделке, но не имеет права совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Если коммерческий представитель представляет одновременно разные стороны в сделке, он вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними. ! Авторы Концепции считают, что закрепление положений о коммерческом представительстве в 1994 г. в части первой ГК РФ было оправданно с исторической точки зрения, однако в настоящее время после появления агентского договора во второй части ГК РФ институт коммерческого представительства представляется излишним в главе о представительстве. ! Вопрос 4. Как соотносится представительство и договор поручения? ! Как общие(представительство) и частное(договор поручения) ! Договорами, порождающими отношения представительства, являются договоры поручения (гл. 49 ГК РФ) и агентирования (гл. 52 ГК). По ним одна сторона (поверенный в договоре поручения или агент в договоре агентирования) обязуется совершать от имени и за счет другой стороны (доверителя в договоре поручения или принципала в договоре агентирования) определенные юридические действия. Односторонней сделкой, порождающей полномочия представителя, является выдача ему представляемым доверенности. Представительство, возникающее на основании договорного соглашения между представляемым и представителем, наряду с представительством, возникающим на основе выдачи представителем доверенности представляемому, принято называть добровольным представительством. !

! Вопрос 6. Что такое доверенность? Каковы известны виды доверенностей? Какова форма(реквизиты) доверенности? ! ! Доверенность - письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами (ст. 185 ГК). ⇒ Ее сущность состоит в том, что благодаря доверенности полномочие представителя на совершение той или иной сделки становится очевидным для соответствующего третьего лица. ! Право на выдачу доверенности: 1) Дееспособные граждане - в полном объеме. 2) Граждане в возрасте от 14 до 18 лет: a. Могу самостоятельно выдавать доверенности в пределах тех прав, которые могут осуществлять сами (ст. 26 ГК). b. Могут выдавать доверенности на совершение иных сделок, но только с письменного согласия родителей, усыновителей или попечителей. 3) ЮЛ, обладающие общей правосубъектностью – в полном объеме. 4) ЮЛ, обладающие специальной правосубъектностью - могут выдавать доверенности лишь для совершения сделок, не противоречащих целям их деятельности, закрепленным в законе. 5) Юридические лица, обладающие общей правоспособностью - могут выдавать доверенности на совершение любых законных сделок. Если коммерческое юридическое лицо, цели деятельности которого определены в учредительных документах, хотя по закону это и не является обязательным, выдает доверенности для совершения сделок, противоречащих таким целям, то данные сделки могут быть оспорены по правилам ст. 173 ГК РФ. ! В качестве доверителя могут выступать одно или несколько лиц одновременно. ! Доверенность может быть выдана на имя одного лица или нескольких лиц. Выдача доверенности - односторонняя сделка. Поэтому ее совершение не требует согласия представителя. Но принятие доверенности или отказ от ее принятия - это право представителя. Лицо, выдавшее доверенность, вправе в любое время ее отменить. В свою очередь, представитель может отказаться в любое время от доверенности (п. 2 ст. 188 ГК). ! По содержанию и объему полномочий, которыми наделяется представитель, различаются три вида доверенности: 1) генеральные (общие) доверенности выдаются представителю для совершения разнообразных сделок в течение определенного периода времени. Пример такой

доверенности - доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица; 2) специальные доверенности выдаются на совершение ряда однородных сделок. К ним можно отнести доверенности для представительства в суде, на получение товарноматериальных ценностей от грузоперевозчика и т.п.; 3) разовые доверенности выдаются для совершения строго определенной сделки. ! Форма доверенности ! Исключительно письменная: 1. Простая 2. Нотариальная - для совершения сделок, требующих нотариальной формы. ! К нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются: 1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальниками, их заместителями по медицинской части, старшим или дежурным врачом; 2) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами (начальниками) этих частей, соединений, учреждений и заведений; 3) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы; 4) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения. Доверенности, выдаваемые: а) на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями; б) на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках; в) на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, могут удостоверяться также организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении, а доверенности на получение корреспонденции - организациями связи. ! Обязательные реквизиты доверенности: ! 1) Дата ее совершения. ⇒ От даты совершения доверенности необходимо отличать срок действия

доверенности. Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если в доверенности не указан срок действия, то она сохраняет силу в течение одного года со дня совершения. Исключение: нотариально удостоверенные доверенности, выданные для совершения сделок за границей без указания о сроке их действия. Такие доверенности сохраняют силу до их отмены доверителем. . 2) Подпись доверителя. ⇒ Гражданин-доверитель может расписаться собственноручно, а в случаях наличия у него физического недостатка, болезни, неграмотности доверенность может подписать рукоприкладчик с соблюдением правил п. 3 ст. 160 ГК. ⇒ От имени юридического лица доверенность подписывается его единоличным исполнительным органом или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами. 3) Приложение печати данного юридического лица, выдавшего доверенность. ! Вопрос 7. В каких случаях и в каком порядке возможно передоверие? ! Передоверие - передача полномочия представителем другому лицу (заместителю), которое возможно в двух случаях: а) когда допустимость передоверия предусмотрена в доверенности; б) когда сложившиеся обстоятельства вынуждают представителя совершить передоверие для охраны интересов лица, выдавшего доверенность. ⇒ При этом в любому случаи, представитель, передавший доверенность, должен об сообщить об этом факте лицу, выдавшему доверенность. Иначе он несет всю ответсвенность за действия заместителя, как за свои собственные. ! ⇒ Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана. ⇒ Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена. Исключение составляют доверенности, выдаваемые в порядке передоверия на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной. Форма этих доверенностей и порядок их удостоверения подчинены общему правилу п. 4 ст. 185 ГК.- В Концепции предлагается исключить это положении. ! В Концепции предлагается 1) сохраняя общее правило о нотариальной форме доверенности,

выдаваемой в порядке передоверия, включить в закон исключение из него для руководителей филиалов или представительств юридических лиц. ! Вопрос 8. Какие обстоятельства прекращают действие доверенности? ! Действие доверенности прекращается при наступлении следующих обстоятельств: а) истечение срока доверенности; б) отмена доверенности выдавшим ее лицом; ⇒ При этом лицо, выдавшее доверенность обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми была дана доверенность. !⇒ Права и обязанности по отношению к третьему лицу, возникшие в результате действий представителя или его заместителя до того, как они узнали или должны были узнать о прекращении доверенности, сохраняют силу для лица, выдавшего доверенность, и его правопреемников. Данное правило не применяется, если третье лицо оказалось недобросовестным, т.е. знало или должно было знать до совершения или в момент совершения сделки с представителем, что действие доверенности прекратилось. ! в) отказ лица, которому выдана доверенность; г) прекращение юридического лица, от имени которого выдана доверенность; д) прекращение юридического лица, которому выдана доверенность; е) смерть гражданина, выдавшего доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; ж) смерть гражданина, которому выдана доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. Доверенность, выданная в порядке передоверия, прекращается при наступлении любого из обстоятельства, указанных выше. Это объясняется тем, что доверенность, выданная в порядке передоверия, имеет производный от основной доверенности характер. Поэтому также следует иметь в виду, что заместитель представителя вправе в любое время отказаться от доверенности. ⇒ В Концепции предлагается дополнить указанную норму еще одним основанием прекращения полномочий – признание лица банкротом и открытие в отношении него конкурсного производства. ! ⇒ В Концепции предлагается разработать законодательный механизм оповещения участников оборота о прекращении полномочий представителя, при использовании которого представляемый может быть уверен в том, что его права и обязанности в

отношении третьих лиц не будут установлены или изменены прежним представителем.

В качестве вариантов решения указанной проблемы можно рассматривать следующие:

а) непосредственное указание представляемым в доверенности того источника, в котором будут опубликованы сообщения о прекращении доверенности;

б) опубликование извещения в «Российской газете» как источнике, в котором публикуются федеральные законы;

в) опубликования извещения в издании, в котором публикуются сообщения по делам о банкротстве. !

!! Вопрос 9. Каковы последствия действия лица в чужом интересе без полномочий или с их превышением? Лицо, совершающее сделку от имени и в интересах другого лица и не имеющее при этом полномочия на это, является неуполномоченным лицом. Таковым же является лицо, превысившее при совершении сделки свои полномочия. При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку (п. 1 ст. 183 ГК). Однако следует иметь в виду, что если представляемый не одобрит сделку, совершенную неуполномоченным лицом, то она не во всех случаях может считаться сделкой, заключенной от имени и в интересах неуполномоченного лица. Последующее одобрение представляемым сделки, совершенной представителем с превышением полномочия, создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения. Одобрение должно быть явно выраженным - в письменной форме либо путем совершения действий, свидетельствующих об этом, и последовать в разумный срок. Если одобрение поступит от представляемого после того, как неуполномоченное лицо, не получив в разумный срок одобрения, признает сделку своей и совершит все подготовительные действия, необходимые для исполнения сделки, либо начнет ее исполнение, то последовавшее после этого одобрение не должно иметь юридического значения. ! В Концепции предлагается: 1) Предусмотреть право другой стороны по сделке, заключенной неуполномоченным лицом, отказаться от исполнения данной сделки и потребовать от неуполномоченного лица возмещения убытков.

2) Предусмотреть право третьего лица, с которым заключена сделка неуполномоченным лицом, потребовать от представляемого информацию, одобряет ли он сделку; кроме того целесообразно установить презумпцию отказа в одобрении сделки представляемым при неполучении от него ответа в разумный срок. Тема: Представительство. Институт представительства призван был служить реализации извлечённой прибавочной стоимости и обеспечению её последующего получения. Для капитализма типичен вывоз товаров, для новейшего капитализма с господством свободной конкуренции типичен - вывоз капитала Задача теорий объяснить: юридически обосновать процесс представительства, установив, кто является действующим лицом, чья воля создаёт правоотношения и порождает права и обязанности. ! • Теории представительства. ! Теория цессии Первая половина 19 века. Представитель – Пухта. её исходное положение, что обязательство неотделимо от его субъекта. (из римского права) С точки зрения этой теории представитель - подлинный субъект сделки, который затем передает (цедирует) свои права и обязанности представляемому. Согласно ее конструкции самостоятельным субъектом прав становится по сделки представитель, а не его хозяин. Юридически от представителя зависела передача приобретенных им прав и обязанностей патрону. ! «-» данной теории: противоречит самой действительности, т.к. представитель ничего не приобретает для самого себя. Суть представительства заключается в том, что не требуется последующего перехода прав и обязанностей на представляемого, т.к. они возникают в его лице тот час, без передачи. ! Критиковали: Казанцев, Нерсесов, Гамбаров.

Теория «хозяина сделки»

19 век – 20 век. Другие названия – «теория нунция», «теория Савиньи», «волевая теория». Основатель – Савиньи Согласное его теории представляемый рассматривается им как лицо, единственно и безраздельно действующее в юридическом смысле. Он истинный контрагент и сторона в договоре. Представляемый – автор, создатель волеизъявления. Представитель же только орган, инструмент его воли. В основе этой теории лежит римская идея – воля римского домовладыки при совершении сделок. Продолжатели этой теории (Ориу) утверждали, что представительство есть социальный факт, который является слиянием субъективных воль, реализовавшихся посредством власти одной воли над другой. Воля представляемого господствует над волей представителя. Критика: отвечает интересам феодальнокрепостнических порядков. Представители- люди, находящиеся в личной зависимости от хозяина.

Теория «агентства»

Распространение – США и Англия. Внутренне основание теории лежало в исконном неравенстве и социальной зависимости слуги от хозяина. «Агент» только трубка управления, связывающая две стороны, средства сообщения (как и нунций). Эта теория имеет ряд минусов: • рассматривая теория неспособна объяснить законное представительство • неправильные решения в вопросах действительности сделок, совершенных представителем. Условия действительности определяются по личности представляемого. Т.е. представляемый по смыслу этой теории должен отвечать за любой вред который возникает через его агента. Представляемый отвечает за любой деликт своего представителя.

Теория содействия (обоюдной сделки)

Основоположник – Миттайс. Он рассматривает представительство как результат согласия воль представляемого и представителя. Сделка совершается посредством объединения воль. Каждый из них считается причастным к совершения сделки, но роль этого участия может быть различны. Вопрос о действительно сделки решается, с учетом участия в создании сделки представляемого и представителя. Минус теории: Она может быть применимы только к добровольному представительству. В законном представительстве эта конструкция не действует, потому что представитель наделяется полномочиями и самостоятельно принимает решения, таким образом действует только воля представителя и теория содействия уже не подходит.

Представительна я теория

Начало 19 века. Русские представители – Нерсесов, Гордон, Казанцев, Шершеневич. Германия – Иеринг, Бухк, Лабанд. Задача – раскрыть сущность представительства исходя из роли представителя. Она признает представителя творцом сделки и выдвигает его на первый план вместо представляемого. Представитель рассматривается как единственно действующее лицо, но правовые последствия возникают при заключенных сделках непосредственно для представляемого. Вывод – сделка считается заключенной представителем, но ее последствия связаны с личностью представляемого. Предпосылки действительности сделки(дееспособность, порок воли, знание обстоятельств) определяются по личности представителя, а последствия по лицу представляемого. Представляемый может оспорить, если представитель наодился в состоянии заблуждения, обмана. Недостатки теории: доверие • преувеличение значения воли представителя • неправильное объяснение взаимосвязи воли представителя с другими элементами состава представительства • ошибочное понимание юридической природы отдельных элементов представительства.

! Все выше названные теории стремятся объяснить механизм переходя прав и обязанностей от одного лица (представителя) к другому лицу (представляемому). Для этой цели широко применяется конструкция фикции. При помощи фикции юридические действия представителя рассматриваются так, как если бы они были действиями представляемого. Действует представитель, а считается, что юридически действует представляемый. Фикция – это прием, при помощи которого авторы, разрабатывающие различные теории, пытаются обосновать прямые последствия представительства или другие положения, касающиеся последнего.Широко распространена на Западе. Нерсесов: Фикция ведёт к ложному представлению о понятиях, даёт основание к признанию того, чего нет в действительности. Законодательство допускает возможность заключения одним лицом сделки, по которой кредитором считается другой. ! ! ! • «Полномочие», «уполномочие», «доверенность». ! Под понятием полномочие понимают следующие: • право, власть, способность представителя совершать сделки от имени представляемого с непосредственным результатом для него. • Или документ, уполномочивающий другое лицо. ! Доверенность: • Односторонняя сделка, наделяющая правом действовать в качестве представителя • Документ, в котором это волеизъявление представляемого выражено. ! Рясенцев определил следующее: • Полномочие – это право лица быть представителем другого определенного лица независимо от основания этого права. • Уполномочие – предоставление полномочий, т.е акт наделения полномочиями • Доверенность – уполномочивающее волеизъявление, являющееся сделкой. !

Теория оборота Основатель – Шлоссман Критика всех волевых теорий. Он говорит, что воля в процессе представительства либо вообще не играет никакой роли, либо играет роль подчиненную . все основывается на потребностях правового оборота, а не на доверии.

• Природа полномочия представителя. ! По мнению Казанцева: «Полномочие дает право, возможность заключать сделку не только за счет принципала, но и на его имя и, следовательно, произвести правовые последствия непосредственного для него. Дювернуа: «Для наступления этого эффекта представитель прежде всего должен иметь ту силу, ту способность, которая называется полномочием». Есть еще ряд определений, которые раскрывают полномочия как власть, сила, способность или возможность. Однако вопрос – является ли полномочие правом. Как писал Агарков «не надо забывать, что словом право мы обозначаем, во-первых, право в объективном смысле и право в субъективном смысле, то есть элемент правоотношения, которому соответствует обязанность другой стороны, но также это право обозначает проявление правоспобности». • Нерсесов – полномочие не есть субъективное право,т.к.: 1)полномочию не соответствует чья-то обязанность Права и обязанности из сделки представителя возникают для представляемого в силу закона, поэтому нельзя говорить об обязанности , соответствующей полномочию. Права и обязанности представляемого соответствуют П. и О. контрагента, но не полномочию представителя. 2)нельзя полномочие нарушить как суб. право 3)не порождает права на иск Вывод: полномочие есть проявление гражданской правоспособности, не исключающей возможности совершать действия от имени другого лица с юридическими последствиями для него. Таким образом, правомочие – это проявление правоспособности, но не субъективное право. КОМПЕТЕНЦИЯ ! Компетенция органа состоит из совокупности принадлежащих ему правомочий, которые не являются субъективным правом органа, а принадлежат самому юридическому лицу, которое (или те, кто за ним стоит) распределяет эти правомочия между органами. Компетенция есть закрепленный за каждым органом круг действий, посредством которых осуществляется дееспособность юридического лица <*>.Братусь ! Компетенция органа общества неразрывно связана с правоспособностью

самого хозяйственного общества. Осуществление прав и исполнение обязанностей хозяйственного общества обусловлено деятельностью его органов. Органы общества в свою очередь не могут действовать произвольно, они функционируют в строгом соответствии со своей компетенцией, определенной законом, иными правовыми актами и уставом общества. Таким образом, компетенция выступает правовым средством, с помощью которого права и обязанности хозяйственного общества - юридического лица преобразуются в полномочия его органов. Эта закономерность была выведена цивилистами еще в отношении государственных предприятий. Вместе с тем компетенцию органа общества нельзя свести только к его полномочиям, более того, они имеют вспомогательное значение по отношению к иным элементам компетенции. Такими элементами являются задачи и функции <2>, которые должны выполнять органы хозяйственного общества. Термины "задачи" и "функции" органов в научной литературе нередко объединяются понятием "предмет деятельности" <3>. Объем полномочий органов хозяйственного общества определяется исходя из установленного предмета деятельности таких органов. Обратим внимание на то, что полномочия органа хозяйственного общества существуют не в виде абстрактной возможности, что характерно для категории правоспособности, а носят наличный характер. Компетенция органов хозяйственного общества воплощается в конкретных полномочиях, приобретаемых непосредственно в силу закона, иных правовых актов, а также учредительных документов общества. При этом объем полномочий органа хозяйственного общества не может быть изменен по воле самого этого органа, поскольку он не обладает собственной волей, а призван либо формировать, либо изъявлять волю самого общества вовне. Итак, компетенция органа хозяйственного общества представляет собой установленный законом, иными правовыми актами и учредительными документами общества предмет деятельности органа общества, а также конкретные полномочия, необходимые для осуществления органом общества своих функций и решения стоящих перед ним задач. Однако обладание органом общества определенной компетенцией позволяет трансформировать субъективные права и юридические обязанности общества - целого в полномочия его органа - части. ! • Основания и виды представительства. ! Представительство принято делить на: • Добровольное • Законное • Смешанное – выдвинул впервые Гордон Выдвигаются следующие основания деления: • Воля лица (доверенность, договор)

• Закон Основания представительства – это юридические факты, но отнюдь не все факты, которые необходимы для наступления прямых последствий представительства. К основаниям представительства относятся лишь те факты, с которыми закон связывает признание одного лица представителем другого лица до начала его деятельности в качестве так такового. ! Рясенцев предлагает следующую классификацию юридических фактов (основания представительства): • Волеизъявление субъекта гражданских правоотношений, выражающее намерение иметь другое лицо своим представителем. Чаще всего здесь имеется в виду доверенность или договор. • Волевой акт субъекта административных отношений, органа власти. Примером может быть – согласие органа опеки и попечительства на совершение опекуном сделок в отношении имущества подопечного. • Назначение в установленном порядке на должность, исполнение которой требует совершение юридических действий от имении другого. Например, в диссертации Граве привел частный случай, где показал, что работники магазинов (прилавка) являются представителями, правильно указав, что при решении данного вопроса стоит целиком исходить из необходимости защиты прав потребителя, лишенного возможности проверить круг полномочий продавца. • Правоотношения, возникающие между дееспособным и недееспособным лицами через посредство административного акта, но не в связи назначением дееспособного на должность. В таком порядке становятся представителями – усыновители. • Существование между двумя лицами, физическими или юридическими, определенного общественного отношения, не обусловленного сделкой или каким либо административным актом. Здесь можно выделить следующие случаи: • Отношения близкого родства • Хозяйственно-организационное отношение между вышестоящим и нижестоящим органом • Отношения между союзом и его членами – СССР??? Теперь – между РФ и ее субъектами??????? • Отношения из совместного ведения хозяйства ?????? ! • Определение представительства. !

Рясенцев предлагает сделать полный анализ, имеющихся определений относительно понятия «представительство». Шерешевский указывал, что «представительство – это одна из форм соучастия или пособничества при совершении действий, с которыми положительное право связывает возникновение или прекращение прав и обязанностей». Что такое соучастие и пособничество? Соучастие различают на фактическое и юридическое. Категории фактического соучастия: • Содействия при заключении сделки в виде совета, консультации • Содействие исполнению заключенной сделки путем совершения разного рода услуг по упаковке вещи. • Содействие надлежащему выражению вовне воли сторон. Ее оказывают перевозчики, нунции. Фактическое соучастие не имеет ничего общего с представительством, потому что ее субъекты излагают, передают чужую волю, но эта воля не направлена на юридические последствия и не может их порождать. ! Юридическое соучастие – это такое пособничество одного лица другому при заключении сделки, которое юридически необходимо для возникновения этой сделки, ее действительности (например, нотариус, родители несовершеннолетних). Отличи от представительства: • Представитель всегда действует от чужого имени (от представляемого), юридические соучастники от своего. • Воля представителя является единственно решающей при заключении сделки, воля соучастника выступает лишь как дополнительный необходимый элемент • Представитель создает своим волеизъявлением и другими действиями полный фактический состав сделки. Действия юридического соучастника только один из элементов фактического состава. Вывод: рассмотрение представительства как соучастия неосновательно. ! Другие определения: • Представительство – это совершение сделки одним лицом от имени другого, в результате чего все последствия возникают для него непосредственно (Казанцев). Юридическое представительство не сводится только к сделкам, оно намного шире и включает в себя иные действия – например, представление интересов в суде.

• Представительство – это юридические действия (Магазинер). • Представительство – есть волеизъявление и принятие такового решения для другого от его имени, т.е. так что последствия сделок касаются его непосредственно. Ошибочно понимать представительство как право совершить сделку через другого, потому что такое право закрепляется за каждым правоспособным лицом наравне с такими правами как заключение договора, написать завещание. • Представительство – есть свойство, условие сделки, в силу которого последствия этой сделки, совершенной одним лицом, называемым представителем, за счет другого, называемого представляемым, возникает прямо и непосредственно на стороне представляемого (ЛевиУльман, Франция). Не все юридические действия представителя сделки. Эта конструкция возможно только при посредстве фикции. Свойство и условия могут быть только элементами представительства, а не его сущностью. • Представительство – это отношение, в силу которого сделки, совершенные одним лицом от имени другого, непосредственно создают права и обязанности для последнего (Нерсесов). Правоотношения тоже не могут рассматриваться как ближайший род для представительства. В этом легко убедиться, если заменить слово правоотношения конкретными понятиями – трудовой договор, договор товарищества, поручение. ! Таким образом, представительство – совершение лицом правомерных действий от имени другого лица в пределах полномочий, порождающее юридические последствия непосредственно для представляемого. Представляемым мы называем лицо, которое может своими дозволенными действиями от имени другого лица непосредственно порождать для него юридические последствия. (Рясенцев). ! • Представитель и посыльный (нунций) ! Понятие посыльный (нунций): • Буржуазное общество - нунций – лицо подчиненное, зависимое, занимающее низшую ступень по социальной лестнице. Совершенный нунцием договор считается заключенным от имени господина. • СССР посыльный – это физическое лицо, передающее в устной или письменной форме волеизъявление другого лица или принимающее для передачи ему волеизъявления третьих лиц.

! Спор является нунций представителем, или это два разных понятия. Есть следующие точки зрения: • Ученые строго разделяющие эти понятия. • Полное отожествление понятий • Значительное сближение этих понятий. ! Ученые, склоняющиеся к первой позиции говорят: «нунций – это телеграф, средство передачи, которое не обладает собственной волей». Он «орган подобно языку или письму» (Циммерман). Согласно одному из мнений существенным критерием разграничения играет – знание лица о содержании и значении волеизъявления. При наличии такого лицо считается представителем, при отсутствии – нунцием. ! Противник данной позиции Савиньи. Он опирался на Древний Рим, где не было разграничения между посыльным и представителем, но это объяснялось и идеологий в тот момент существовавшей в римском обществе – рабовладельческий строй, подчинение всех воли домовладыки. Также его теория хозяина сделки, в основе которой представитель рассматривается как зависимое лицо от представляемого. Воля представителя не играет своей роли при заключении сделки. ! Вывод, основным критерием разграничения понятий (Рясенцев стоит на позиции обязательного разграничения) в наличие волеизъявления у представителя и отсутствие таковой у посыльного; в направленности волеизъявления у третьих лиц ( в первом случае волеизъявление адресуется самому представителю, во втором – тому, кто должен получить сообщение через посыльного). ! На практике отличие представителя от посыльного, можно увидеть на простом примере – в школе все любили передавать записки с различным содержанием. Вот лицо, которое передает адресованную Вам записку, может быть представителем ? Нет потому что никакого отношения к ее содержанию не имеет, его задача передать, не повредив содержание (т.е не прочитав!!!). собственный пример. ! • Косвенное представительство. !

В науке существует деление на прямое и косвенное представительство. Необходимость такого деления (вернее его обоснования) возникла в период развития капиталистического общества. ! Основание такого деление – признак выступление от чужого имени. Что это значит от «чужого имени»? Выражение «выступление от чужого имени» включает в себя: • Письменное или устное изъявление воли представителем создать своими действиями и права и обязанности для представляемого • Действия представителя, направленные на определенные юридические последствия. ! Критиковали данное деление – Гордон и Шлассман, которые считали, что критерий деление неустойчив и неясен полностью. Шлоссман: «нельзя судить об отличии одного вида представительства от другого по внешнему выступлению представителя. ! Рясенцев выступает за подобное деление. Косвенное представительство – совершение сделок одним лицом о собственного имени, но за счет другого лица, на которое юридические последствия этих сделок переносятся первым путем дополнительной сделки, в исполнение лежащей на нем обязанности, возникшей из правоотношения между этими лицами. Примеры к/п: • Комиссионная деятельность • Снабженческие организации. Поскольку снабженческие организации по поручению своего предприятия, то есть на основе договора с ним, заключают договор с третьими лицами, чтобы затем переуступить права и обязанности по этим договорам снабжаемым предприятиям – покупателем, мы считаем, что с/о действуют как косвенный представитель. ! • Сделка представителя с самим собой. ! Данное выражение обозначает два фактических состава: • Представитель от имени представляемого совершает сделку с самим собой как стороной • Представитель двух лиц заключает между ними сделку. !

Юридическая природа данной сделки: • Сторонники признания такой сделки договором аргументируют свою мысль тем соображением, что главное значение имеет для заключения договора не решение воли, а само волеизъявление. • Другие настаивают на том, что здесь действует лишь одна воля представителя, а потому можно говорить только об одностороннем акте, одном волеизъявлении представителя, которому закон приписывает последствия договора. • Профессор Перетерский стоит на признание таких сделок ничтожными • Шерешевский относит их к категории оспоримых • Братусь склоняется к признанию сделок оспоримыми при наличии «двойного представительства». ! Рясенцев делает выводы относительно данного вопроса на основании ГП СССР. ! ! ! стр 226 Смешение понятий поручение(мандат) и представительство . Различия провели Нерсесов, Казанцев, Гордон и т.д. Идея молчаливого мандата- применена для оправдания конструкции представительсвта жены при совершении ею сделок, ксающихся нужд семьи. Из молчаливого мандата выводилось полномочие представителя. Лабанд показал независимость пономочия от поручения: Д. и П. следует рассамтривать не как внешнюю и внутреннюю сторону одного и того де отношения, а как два самостоятельных и тличных друг о друга отношения, совпадающих фактически лишь случайно. Для П. поручение отнюдь не обязательно. Поручение- фундамент для представительства. Отличие американского "агентства" от континентального поручения: 1) П.- безвозмездный, А.- возм. 2)А.- как прямое представительство, так и комиссионный договор, нередко вытекают из договора личного найма.

В России - Представителей при совершении ими сделок легитимировала перед третьими лицами доверенность, а не внутреннее отношение м-у патроном и его представителем (приказчик, агент и т..д). Третьих лиц интересовало только содержание доверенности, а не договора между представителем и патроном В интересах буржуазии было обоснование самостоятельности доверенности, облегчающей положение представителей, а признание доверенности актом, связанным с внутренними отношениями, затрудняло деятельность представителей, т.к. требовало легтимации внутреннего отношения. Поручение- всякое , основанное на договорном соглашении ведение дел от имени поручителя или от собственного. ! ДоВЕРЕННОСТЬ- волеизъявление об уполномочии, т.е. сделка односторонняя и асбтрактная сделка, т.е. действительность котрой не зависит от цели.: у неё нет никакой другой предпосылки как та ,что представляемый изъявил своё согласие на представительство, следоватлеьно и дальнейшее её существование должно быть независимо от существования каузального отношения. доверенность не производит эффекта представительства автоматически (пример с ветеринаром и лошадью). является элементом сложного фактического состава , способтсвует наступлению последствий представительства , желаемых доверителю. Свой юридический эффект создаёт немедленно : легитимация другого лица в качестве представителя. Учитывая это следует признать её самостоятельной сделкой. Может выдаваться под отлагательным, отменительное условиями, с начальным и конечным сроком действия. Является односторонней сделкой и при совершении её несколькими лицами : общая доверенность. Доверенность может адресоваться либо к представителю, либо к третьему лицу с разными последствиями. !

! ! ! ! ! ! ! которых они являются. ! Тема. ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВО ! Вопрос 1. Что такое представительство? Каков субъективный состав представительства? ! Понятие представительства: ! Представительство - правоотношение, в котором одно лицо (представитель) на основании имеющегося у него полномочия выступает от имени др. лица (представляемого), непосредственно создавая (изменяя, прекращая) для него права и обязанности. ! Согласно п. 1 ст. 182 ГК «Сделка, совершенная одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.» ! Использование представительства диктуется причинами юридического и фактического порядка. К юридическим причинам относятся: ⇒ неполная дееспособность лиц в возрасте до 18 лет; ⇒ ограничение дееспособности гражданина; ⇒ признание гражданина по основаниям, предусмотренным законом, недееспособным и т.п. К фактическим причинам относятся: ⇒ болезнь; ⇒ юридическая неграмотность; ⇒ нежелание управомоченного или обязанного лица осуществлять лично права и исполнять обязанности; ⇒ загруженность органа юридического лица и т.д.

! ! Субъектами представительства являются три лица: представляемый, представитель, третье лицо. 1) Представляемый - гражданин либо юридическое лицо, от имени и в интересах которого представитель совершает юридически значимые действия - сделки. 2) Представитель - гражданин либо юридическое лицо, наделенные полномочием совершать юридически значимые действия в интересах и от имени представляемого. ⇒ Гражданин в качестве представителя должен обладать полной дееспособностью, т.е. быть совершеннолетним, не ограниченным в дееспособности. Исключения: 1) Ст. 63 Трудового кодекса РФ частично дееспособные граждане моложе 16 лет могут выполнять функции представителей в силу трудового договора. 2) Члены кооператива также могут быть его представителями с 16 лет (п. 2 ст. 26 ГК). ! 3) Возможно установление специальных ограничений для отдельных граждан быть представителями других лиц строго на основе закона. Примеры: Согласно ГПК судьи, следователи, прокуроры не могут быть представителями в суде, за исключением случаев участия их в процессе в качестве представителей соответствующих органов или законных представителей. ⇒ Юридические лица, обладающие общей правоспособностью, могут выполнять функции представителей от имени граждан и других юридических лиц по общему правилу без всяких ограничений. !⇒ Юридические лица, обладающие специальной правосубъектностью, могут выполнять функции представителей, если это не противоречит целям их деятельности, закрепленным в законе. Например, банки не могут осуществлять торговую деятельность, и соответственно банк не может быть представителем другого лица при совершении чисто торговых сделок. ! Третье лицо - гражданин либо юридическое лицо, с которым вследствие действий представителя устанавливаются, изменяются или прекращаются субъективные права и

обязанности представляемого. Третьими лицами могут быть все лица, обладающие гражданской правосубъектностью. ! Цель представительства - совершение представителем сделок от имени и в интересах представляемого. Сделки, совершаемые представителем, - это его собственные, самостоятельные волевые действия. Но вместе с тем они создают, изменяют или прекращают гражданские права и обязанности у другого лица - представляемого. ! Сущность представительства состоит в деятельности представителя по реализации предоставленного ему полномочия в интересах и от имени представляемого. ! Полномочие как возможность представителя совершать сделки от имени и в интересах представляемого - особое субъективное право, которое реализуется представителем в отношениях с третьими лицами. По характеру происхождения и по юридической природе полномочие представляет собой субъективное право, производное от правосубъектности представляемого, делегированное представителю по воле представляемого или принадлежащее ему в силу обстоятельств, указанных в законе. ! При этом представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении самого себя, согласно п.3 ст.182 ГК. В Конепции на основе ГГУ предлагается сделать из этого правила следующие исключения: 1) Совершение подобных сделок возможно, если представляемый предварительно согласился на это. Ведь иначе встает много проблем. ⇒ Например, абсолютный запрет на совершение сделок в отношении себя лично препятствует также участнику договора простого товарищества, ведущему общие дела, продать товариществу или купить у него какое-либо имущество. ! Вопрос 2. Чем представитель отличается от посыльного, брокера, экспедитора, агента, посредника, арбитражного управляющего, душеприказчика, рукоприкладчика? Каковы отличия представителя от органа ЮЛ? ! Отличия представителя от органа ЮЛ: 1) Будучи лишь структурным подразделением ЮЛ, орган не является самостоятельным субъектом права 2) Действия органа юридического лица по совершению сделок, осуществленные им в соответствии с его компетенцией, являются действиями самого юридического лица.

Отличия представителя от посыльного: Посыльный (посланник) - это лицо, которое в отличие от представителя само не совершает какой-либо сделки, а только передает документы, информацию, согласие на заключение сделки и т.п. от пославшего его лица третьему лицу Отличия представителя от посредника: Хотя посредник и выступает в обороте от своего имени. Однако никаких юридических действий, непосредственно создающих права и обязанности для других лиц, он не совершает. Он лишь содействует заключению сделки путем поиска лиц, заинтересованных в ее заключении, сбора и выдачи информации об условиях ее совершения. Отличия представителя от арбитражного управляющего ! Арбитражный управляющий - при проведения процедур банкротства действует по общему правилу от своего имени в интересах должника, кредиторов и всего общества. Отличия от душеприказчика Душеприказчик при наследовании - это лицо, на которое наследодателем возлагаются обязанности по исполнению завещания. После смерти наследодателя душеприказчик от собственного имени совершает действия, в результате которых гражданско-правовые последствия возникают у третьих лиц. Отличия от рукоприкладчика. Рукоприкладчик - это лицо, которое лишь содействует оформлению совершенной сделки, подписывая ее за лицо, лишенное возможности это сделать в силу физических недостатков, болезни или неграмотности. ! Концепция предлагает:

1) исключить из ГК содержание п. 2 ст. 182 ГК РФ. Вопросы о правовом статусе конкурсного управляющего и душеприказчика должны решаться в специальном законодательстве (о несостоятельности, наследственном праве), а также в доктрине гражданского права.

2) Вместо исключаемых положений в п. 2 ст. 182 ГК РФ может решаться актуальный для практики вопрос о правовом статусе посыльного, передающего чужую волю: «Если иное не предусмотрено законом, передача воли, изъявленной лицом в надлежащей форме, может осуществляться его посыльным. Посыльный действует без доверенности».

! Возникновение и виды представительства ! Основаниями возникновения правоотношения между представляемым и представителем,: 1) волеизъявление представляемого о предоставлении полномочия

представителю, выраженное в договоре или доверенности; (добровольное представительство) ⇒ Коммерческое представительство В Конепции указывается на неправильность подхода законодателя к определению оснований добровольного представительства. В большинстве зарубежных стран этот вид представительства основывается исключительно на доверенности. У нас же в ГК РФ в ряде случаев упоминается возможность закрепления полномочий непосредственно в тексте договора, без выдачи доверенности (п. 3 ст. 184, п. 2 ст. 1044-простое товарищество, п. 3 ст. 1005-агентский договор и т.п.) 2) акт уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, предписывающий субъекту действовать в качестве представителя других лиц (обязательное или законное представительство) ! Устанавливается независимо от воли представляемого. Примеры: 1. Законными представителями несовершеннолетних детей являются родители, усыновители или опекуны (ст. 28 ГК). Фактов отцовства, материнства (ст. 64 Семейного кодекса РФ), усыновления (п. 1 ст. 137 Семейного кодекса РФ), установления опеки (ст. 32 ГК) достаточно в силу указания закона для возникновения полномочия одного лица быть представителем другого. ! 3) факт, с наличием которого закон связывает возникновение полномочия одного лица быть представителем другого. ! Например, если полномочие может возникать тогда, когда это явствует из обстановки, в которой действует представитель,. ⇒ Так, продавцы, кассиры, приемщики, операторы, кондуктора, оценщики и т.п. совершают сделки от имени организации в определенном месте, в определенном порядке, с применением соответствующей атрибутики. Все это создает у любого лица, вступающего с ними в контакт, уверенность, что он имеет дело с уполномоченным представителем организации. ! Вопрос 3. В чем состоят особенности правового положения коммерческого представителя? ! Особые основания осуществления: (1)Договор, заключенный в письменной форме и содержащего указания на полномочия представителя (2) А при отсутствии таких указаний - также и доверенности (ст. 184 ГК). Особый субъективный состав:

1) Представляемыми по нему могут быть только коммерческие юридические лица и граждане-предприниматели. 2) Коммерческим представителем может быть юридическое лицо или гражданинпредприниматель, осуществляющие представительство в виде промысла. ⇒ Например: брокерские компании. Особые полномочия: Для коммерческого представителя сделано исключение из общего правила п. 3 ст. 182 ГК, согласно которому представитель не вправе совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично либо в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является. Лицо может быть одновременно коммерческим представителем разных сторон в сделке только с их согласия и в случаях, предусмотренных законом. Следует особо подчеркнуть - коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны в сделке, но не имеет права совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Если коммерческий представитель представляет одновременно разные стороны в сделке, он вправе требовать уплаты обусловленного вознаграждения и возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек от сторон в равных долях, если иное не предусмотрено соглашением между ними. ! Авторы Концепции считают, что закрепление положений о коммерческом представительстве в 1994 г. в части первой ГК РФ было оправданно с исторической точки зрения, однако в настоящее время после появления агентского договора во второй части ГК РФ институт коммерческого представительства представляется излишним в главе о представительстве. ! Вопрос 4. Как соотносится представительство и договор поручения? ! Как общие(представительство) и частное(договор поручения) ! Договорами, порождающими отношения представительства, являются договоры поручения (гл. 49 ГК РФ) и агентирования (гл. 52 ГК). По ним одна сторона (поверенный в договоре поручения или агент в договоре агентирования) обязуется совершать от имени и за счет другой стороны (доверителя в договоре поручения или принципала в договоре агентирования) определенные юридические действия. Односторонней сделкой, порождающей полномочия представителя, является выдача ему представляемым доверенности. Представительство, возникающее на основании договорного соглашения между представляемым и представителем, наряду с представительством, возникающим на основе выдачи представителем доверенности представляемому, принято называть добровольным представительством. !

! Вопрос 6. Что такое доверенность? Каковы известны виды доверенностей? Какова форма(реквизиты) доверенности? ! ! Доверенность - письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьими лицами (ст. 185 ГК). ⇒ Ее сущность состоит в том, что благодаря доверенности полномочие представителя на совершение той или иной сделки становится очевидным для соответствующего третьего лица. ! Право на выдачу доверенности: 1) Дееспособные граждане - в полном объеме. 2) Граждане в возрасте от 14 до 18 лет: a. Могу самостоятельно выдавать доверенности в пределах тех прав, которые могут осуществлять сами (ст. 26 ГК). b. Могут выдавать доверенности на совершение иных сделок, но только с письменного согласия родителей, усыновителей или попечителей. 3) ЮЛ, обладающие общей правосубъектностью – в полном объеме. 4) ЮЛ, обладающие специальной правосубъектностью - могут выдавать доверенности лишь для совершения сделок, не противоречащих целям их деятельности, закрепленным в законе. 5) Юридические лица, обладающие общей правоспособностью - могут выдавать доверенности на совершение любых законных сделок. Если коммерческое юридическое лицо, цели деятельности которого определены в учредительных документах, хотя по закону это и не является обязательным, выдает доверенности для совершения сделок, противоречащих таким целям, то данные сделки могут быть оспорены по правилам ст. 173 ГК РФ. ! В качестве доверителя могут выступать одно или несколько лиц одновременно. ! Доверенность может быть выдана на имя одного лица или нескольких лиц. Выдача доверенности - односторонняя сделка. Поэтому ее совершение не требует согласия представителя. Но принятие доверенности или отказ от ее принятия - это право представителя. Лицо, выдавшее доверенность, вправе в любое время ее отменить. В свою очередь, представитель может отказаться в любое время от доверенности (п. 2 ст. 188 ГК). ! По содержанию и объему полномочий, которыми наделяется представитель, различаются три вида доверенности: 1) генеральные (общие) доверенности выдаются представителю для совершения разнообразных сделок в течение определенного периода времени. Пример такой

доверенности - доверенность, выдаваемая руководителю филиала юридического лица; 2) специальные доверенности выдаются на совершение ряда однородных сделок. К ним можно отнести доверенности для представительства в суде, на получение товарноматериальных ценностей от грузоперевозчика и т.п.; 3) разовые доверенности выдаются для совершения строго определенной сделки. ! Форма доверенности ! Исключительно письменная: 1. Простая 2. Нотариальная - для совершения сделок, требующих нотариальной формы. ! К нотариально удостоверенным доверенностям приравниваются: 1) доверенности военнослужащих и других лиц, находящихся на излечении в госпиталях, санаториях и других военно-лечебных учреждениях, удостоверенные начальниками, их заместителями по медицинской части, старшим или дежурным врачом; 2) доверенности военнослужащих, а в пунктах дислокации воинских частей, соединений, учреждений и военно-учебных заведений, где нет нотариальных контор и других органов, совершающих нотариальные действия, также доверенности рабочих и служащих, членов их семей и членов семей военнослужащих, удостоверенные командирами (начальниками) этих частей, соединений, учреждений и заведений; 3) доверенности лиц, находящихся в местах лишения свободы, удостоверенные начальниками мест лишения свободы; 4) доверенности совершеннолетних дееспособных граждан, находящихся в учреждениях социальной защиты населения, удостоверенные администрацией этого учреждения или руководителем (его заместителем) соответствующего органа социальной защиты населения. Доверенности, выдаваемые: а) на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями; б) на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках; в) на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной, могут удостоверяться также организацией, в которой доверитель работает или учится, жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства и администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении, а доверенности на получение корреспонденции - организациями связи. ! Обязательные реквизиты доверенности: ! 1) Дата ее совершения. ⇒ От даты совершения доверенности необходимо отличать срок действия

доверенности. Срок действия доверенности не может превышать трех лет. Если в доверенности не указан срок действия, то она сохраняет силу в течение одного года со дня совершения. Исключение: нотариально удостоверенные доверенности, выданные для совершения сделок за границей без указания о сроке их действия. Такие доверенности сохраняют силу до их отмены доверителем. . 2) Подпись доверителя. ⇒ Гражданин-доверитель может расписаться собственноручно, а в случаях наличия у него физического недостатка, болезни, неграмотности доверенность может подписать рукоприкладчик с соблюдением правил п. 3 ст. 160 ГК. ⇒ От имени юридического лица доверенность подписывается его единоличным исполнительным органом или иным лицом, уполномоченным на это учредительными документами. 3) Приложение печати данного юридического лица, выдавшего доверенность. ! Вопрос 7. В каких случаях и в каком порядке возможно передоверие? ! Передоверие - передача полномочия представителем другому лицу (заместителю), которое возможно в двух случаях: а) когда допустимость передоверия предусмотрена в доверенности; б) когда сложившиеся обстоятельства вынуждают представителя совершить передоверие для охраны интересов лица, выдавшего доверенность. ⇒ При этом в любому случаи, представитель, передавший доверенность, должен об сообщить об этом факте лицу, выдавшему доверенность. Иначе он несет всю ответсвенность за действия заместителя, как за свои собственные. ! ⇒ Срок действия доверенности, выданной в порядке передоверия, не может превышать срока действия доверенности, на основании которой она выдана. ⇒ Доверенность, выдаваемая в порядке передоверия, должна быть нотариально удостоверена. Исключение составляют доверенности, выдаваемые в порядке передоверия на получение заработной платы и иных платежей, связанных с трудовыми отношениями, на получение вознаграждения авторов и изобретателей, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках и на получение корреспонденции, в том числе денежной и посылочной. Форма этих доверенностей и порядок их удостоверения подчинены общему правилу п. 4 ст. 185 ГК.- В Концепции предлагается исключить это положении. ! В Концепции предлагается 1) сохраняя общее правило о нотариальной форме доверенности,

выдаваемой в порядке передоверия, включить в закон исключение из него для руководителей филиалов или представительств юридических лиц. ! Вопрос 8. Какие обстоятельства прекращают действие доверенности? ! Действие доверенности прекращается при наступлении следующих обстоятельств: а) истечение срока доверенности; б) отмена доверенности выдавшим ее лицом; ⇒ При этом лицо, выдавшее доверенность обязано известить об отмене лицо, которому доверенность выдана, а также известных ему третьих лиц, для представительства перед которыми была дана доверенность. !⇒ Права и обязанности по отношению к третьему лицу, возникшие в результате действий представителя или его заместителя до того, как они узнали или должны были узнать о прекращении доверенности, сохраняют силу для лица, выдавшего доверенность, и его правопреемников. Данное правило не применяется, если третье лицо оказалось недобросовестным, т.е. знало или должно было знать до совершения или в момент совершения сделки с представителем, что действие доверенности прекратилось. ! в) отказ лица, которому выдана доверенность; г) прекращение юридического лица, от имени которого выдана доверенность; д) прекращение юридического лица, которому выдана доверенность; е) смерть гражданина, выдавшего доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим; ж) смерть гражданина, которому выдана доверенность, признание его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим. Доверенность, выданная в порядке передоверия, прекращается при наступлении любого из обстоятельства, указанных выше. Это объясняется тем, что доверенность, выданная в порядке передоверия, имеет производный от основной доверенности характер. Поэтому также следует иметь в виду, что заместитель представителя вправе в любое время отказаться от доверенности. ⇒ В Концепции предлагается дополнить указанную норму еще одним основанием прекращения полномочий – признание лица банкротом и открытие в отношении него конкурсного производства. ! ⇒ В Концепции предлагается разработать законодательный механизм оповещения участников оборота о прекращении полномочий представителя, при использовании которого представляемый может быть уверен в том, что его права и обязанности в

отношении третьих лиц не будут установлены или изменены прежним представителем.

В качестве вариантов решения указанной проблемы можно рассматривать следующие:

а) непосредственное указание представляемым в доверенности того источника, в котором будут опубликованы сообщения о прекращении доверенности;

б) опубликование извещения в «Российской газете» как источнике, в котором публикуются федеральные законы;

в) опубликования извещения в издании, в котором публикуются сообщения по делам о банкротстве. !

!! Вопрос 9. Каковы последствия действия лица в чужом интересе без полномочий или с их превышением? Лицо, совершающее сделку от имени и в интересах другого лица и не имеющее при этом полномочия на это, является неуполномоченным лицом. Таковым же является лицо, превысившее при совершении сделки свои полномочия. При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку (п. 1 ст. 183 ГК). Однако следует иметь в виду, что если представляемый не одобрит сделку, совершенную неуполномоченным лицом, то она не во всех случаях может считаться сделкой, заключенной от имени и в интересах неуполномоченного лица. Последующее одобрение представляемым сделки, совершенной представителем с превышением полномочия, создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения. Одобрение должно быть явно выраженным - в письменной форме либо путем совершения действий, свидетельствующих об этом, и последовать в разумный срок. Если одобрение поступит от представляемого после того, как неуполномоченное лицо, не получив в разумный срок одобрения, признает сделку своей и совершит все подготовительные действия, необходимые для исполнения сделки, либо начнет ее исполнение, то последовавшее после этого одобрение не должно иметь юридического значения. ! В Концепции предлагается: 1) Предусмотреть право другой стороны по сделке, заключенной неуполномоченным лицом, отказаться от исполнения данной сделки и потребовать от неуполномоченного лица возмещения убытков.

2) Предусмотреть право третьего лица, с которым заключена сделка неуполномоченным лицом, потребовать от представляемого информацию, одобряет ли он сделку; кроме того целесообразно установить презумпцию отказа в одобрении сделки представляемым при неполучении от него ответа в разумный срок.