Глава 2. Трудовые отношения, стороны трудовых отношений, основания возникновения трудовых отношений

2.1. Трудовые отношения.

Основания возникновения трудовых отношений

(ст. ст. 15 - 19)

Статьей 15 ТК РФ дано четкое определение трудовых отношений. Трудовыми отношениями являются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы), подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором. Подробнее об отличиях трудовых отношений, основанных на трудовой договоре, от гражданско-правовых отношений, основанных на договоре гражданско-правового характера, см. в п. 10.1. главы 10 настоящей книги.

Статьей 16 ТК РФ определены основания возникновения трудовых отношений:

- заключение трудового договора,

- фактическое допущение к работе.

Заключение трудового договора может быть обусловлено не только обоюдным желанием работника и работодателя. Ст. 16 ТК РФ в качестве оснований заключения трудового договора называет:

1) избрание на должность (ст. ст. 16, 17 ТК РФ). Такое основание заключения трудового договора характерно для "верхушки" организации: генерального директора, членов совета директоров или правления и прочих выборных органов. Порядок избрания данных органов в зависимости от формы собственности юридического лица (организации) установлен законами и уставами данных юридических лиц. Например, порядок избрания исполнительного органа (директора) обществ с ограниченной ответственностью урегулирован Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - ФЗ "Об ООО");

2) избрание по конкурсу на замещение соответствующей должности (ст. ст. 16, 18 ТК РФ). Заключение трудового договора по результатам проведенного конкурса производится в отношении государственных гражданских и муниципальных служащих, для научно-педагогических работников. Конкурсная основа замещения должностей вышеуказанных служащих, а также порядок проведения конкурса урегулированы соответственно:

- в отношении государственных гражданских служащих - Федеральным законом от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" (далее - ФЗ "О государственной гражданской службе РФ"), Указом Президента РФ от 1 февраля 2005 г. N 112 "О конкурсе на замещение вакантной должности государственной гражданской службы Российской Федерации" и узкоспециализированными правовыми актами различных государственных органов (согласно п. 16 вышеуказанного Указа Президента РФ состав конкурсной комиссии, сроки и порядок ее работы, а также методика проведения конкурса определяются правовым актом государственного органа);

- в отношении муниципальных служащих - Федеральным законом от 2 марта 2007 г. N 25-ФЗ "О муниципальной службе в Российской Федерации" (далее - ФЗ "О муниципальной службе в РФ") и узконаправленными правовыми актами представительного органа муниципального образования (пунктом 2 ст. 17 вышеуказанного Федерального закона порядок проведения конкурса на замещение должности муниципальной службы устанавливается муниципальным правовым актом, принимаемым представительным органом муниципального образования);

- в отношении научно-педагогических работников в высшем учебном заведении (далее - вуз или высшее учебное заведение) - ст. 332 ТК РФ и Приказом Минобразования РФ от 26 ноября 2002 г. N 4114 "Об утверждении Положения о порядке замещения должностей научно-педагогических работников в высшем учебном заведении Российской Федерации";

3) назначение на должность или утверждение в должности (ст. ст. 16, 19 ТК РФ). Данный порядок может быть характерен как для руководителей среднего звена (руководитель обособленного подразделения, управления), так и для иных должностей, если уставом и/или локальным актом организации предусмотрен порядок назначения и утверждения для определенного перечня должностей;

4) направление на работу уполномоченными в соответствии с федеральным законом органами в счет установленной квоты (ст. 16 ТК РФ). В большей степени указанное основание заключения трудового договора свойственно для случаев приема на работу инвалидов. Так, ст. 20 Федерального закона от 24 ноября 1995 г. N 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" (далее - ФЗ "О социальной защите инвалидов в РФ") установлено, что федеральными органами государственной власти, органами государственной власти субъектов РФ устанавливаются в организациях независимо от организационно-правовых форм и форм собственности квоты <2> для приема на работу инвалидов и минимальное количество специальных рабочих мест для инвалидов. В меньшей степени данное основание применяется при заключении трудовых договоров с лицами, страдающими психическими расстройствами. Согласно положениям ст. 16 Закона РФ от 2 июля 1992 г. N 3185-1 "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании" (в редакции от 27 июля 2010 г.) для обеспечения лиц, страдающих психическими расстройствами, психиатрической помощью и их социальной поддержки государство устанавливает обязательные квоты рабочих мест на предприятиях, в учреждениях и организациях для трудоустройства лиц, страдающих психическими расстройствами;

--------------------------------

<2> Организациям, численность работников которых составляет более 100 человек, законодательством субъекта РФ устанавливается квота для приема на работу инвалидов в процентах к среднесписочной численности работников (но не менее 2 и не более 4 процентов) (ст. 21 ФЗ "О социальной защите инвалидов в РФ").

5) судебное решение о заключении трудового договора (ст. 16 ТК РФ). Заключение трудового договора на основании судебного решения применяется достаточно редко. Более часты случаи восстановления на работе незаконно уволенного работника, которые не носят характера приема на работу нового сотрудника. Рассматриваемое же основание относится к случаям обжалования в судебном порядке кандидатами на должность отказа работодателя в приеме на работу. Исходя из обобщения судебной практики, можно сделать вывод о том, что оспаривание отказа в приеме на работу все же свойственно в отношении должностей государственных гражданских, муниципальных служащих и научно-педагогических работников вузов. Отнесение к данной категории споров между такими несостоявшимися работниками, как беременные женщины или лица иной расы (или национальности), чем в месте нахождения работодателя, и организациями-работодателями вряд ли возможно, так как в последних случаях, как правило, работодатель не допускает отказа в приеме на работу по причине дискриминации, а использует иные основания отказа. В случаях же конкурсного замещения должностей (для государственных, муниципальных служащих и пр.) в процессе проведения конкурса собирается достаточно обширная доказательная база, и обжалование незаконного отказа в заключении трудового договора имеет больше шансов на успех. Описанные случаи не являются единственными в системе споров о понуждении потенциального работодателя к заключению трудового договора, обжаловании незаконного отказа в приеме на работу, но наиболее распространенными.