Вопрос 28

Дочерние и зависимые общества.

Дочерние общества являются самостоятельными субъектами граж-данского оборота, обладающими правами юр. лица. Указанные общества м. б. созданы в организационно-правовых формах АО и ООО. Основной организацией в отношении дочернего общества м. б. как хозяйственное общество, так и хозяйственное товарищество, в т. ч. общество (това-рищество), не являющееся акционером дочернего общества.

В соответствии с п. 1 ст. 105 ГК главным условием, позволяющим при-знать соответствующее общество дочерним, является наличие у другого (основного) общества (товарищества) возможности определять решения, принимаемые таким обществом. Данная возможность м. б. основана на преобладающем участии основной организации в уставном капитале до-чернего общества, на заключенном между ними договоре и на иных осо-бенностях (фактах) отношений между данными юр.и лицами. При этом для определения общества в качестве дочернего не требуется фактического использования основным обществом (товариществом) имеющихся у него возможностей определять решения дочернего общества.

Преобладающее участие предполагает владение основным обществом (товариществом) таким количеством акций или долей в уставном капитале дочернего общества, которое позволяет предопределять результаты голо-сования на общем собрании участников. В зависимости от особенностей конкретного дочернего общества размер контрольного пакета акций (до-лей) в его уставном капитале может определяться различными величина-ми*(103).

В п. 1 ст. 105 ГК не названы виды и характер договоров, в соответствии с которыми у одной организации может появиться возможность опреде-лять решения, принимаемые другой организацией. Данное обстоятельство позволяет отнести к этой категории любой договор, предусматривающий обязанность общества принимать определенные решения, имеющие для общества существенное значение, в соответствии с указаниями другой стороны договора.

Преобладающее участие в уставном капитале общества и договор не исчерпывают перечень правовых форм, с использованием которых основ-ное общество (товарищество) может определять решения, принимаемые дочерним обществом. Однако п. 1 ст. 105 ГК не перечисляет эти формы, ограничиваясь указанием на возможность их существования. Устоявшаяся судебная практика по этому вопросу также отсутствует.

Как видим, понятие дочернего хоз. общества следует отнести к разряду юр. понятий, содержание которых по общему правилу д. б. конкретизи-ровано правоприменительными органами.

3. В отношении ответственности дочернего общества и основного обще-ства (товарищества) действуют общие принципы ответственности юр. лиц, установленные ГК.

К дочернему обществу указанные принципы применяются в неизменном виде: оно не отвечает по долгам основного общества (товарищества) (абз. 1 п. 2 ст. 105 ГК). Для основного общества (товарищества) преду-сматриваются изъятия из общего правила: допускается привлечение ос-новного общества (товарищества) к ответственности по обязательствам дочернего общества, а также к ответственности перед самим дочерним обществом (абз. 2 и 3 п. 2, п. 3 ст. 105 ГК). «Основное общество (товари-щество), которое имеет право давать дочернему обществу, в т. ч. по дого-вору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочер-ним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответ-ственность по его долгам.

3. Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возме-щения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хоз. обществах.»

Зависимое хозяйственное общество

1. Положения ст. 106 ГК распространяются только на хозяйственные общества. Как следует из п. 1 ст. 106, единственным условием признания общества зависимым является сосредоточение у другого (преобладающе-го, участвующего) хоз. общества более 20% голосующих акций АО или 20% уставного капитала ООО.

2. Пункт 2 ст. 106 ГК обязывает преобладающее общество незамед-лительно опубликовать сведения о приобретении им более 20% голосующих акций АО или 20% уставного капитала ООО.

ООО публикуют сведения в органе печати, в котором приводятся данные о гос. регистрации юр. лиц (см. п. 4 ст. 6 Закона об ООО)*(107). АО публикуют сведения в соответствии с требованиями п. 8.7 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утв. приказом ФСФР России от 16.03.2005 N 05-5/ПЗ-Н*(108).

Кроме возникновения у преобладающего общества обязанности по опубликованию названных выше сведений других юр. последствий, свя-занных с возникновением отношений зависимости, ст. 106 ГК не преду-сматривает. Поэтому понятия зависимого и преобладающего общества и обусловливающий их 20%-ный критерий участия могут применяться лишь в целях специального законодательства (антимонопольного и др.), но не ГП законодательства, регулирующего обязательственные отноше-ния.

В частности, в силу ст. 18 Закона о конкуренции возникновение от-ношений зависимости, связанных с приобретением в уставном капитале общества более 20% акций (долей) с правом голоса обусловливается в одних случаях необходимостью получения предварительного согласия антимонопольного органа на такое приобретение, в других - требо-ванием об уведомлении названного органа о совершении такой сделки. Данное правило не распространяется на учредителей хоз. обще-ства при его образовании.