Вопрос 45

Под содержанием сделки принято понимать совокупность ее условий. В данном случае термин «условие сделки» трактуется самым широким образом, поскольку охватывает собой все включенные в нее положения, касающиеся ее предмета, цены, срока и т.д., прав и обязанностей сторон, средств обеспечения исполнения возникающих из сделки обязательств, санкций за их неисполнение или ненадлежащее исполнение и т.п.

Сделки с пороками содержания, именуемые иногда незаконными сделками, подразделяются на несколько видов:

а) сделки, не соответствующие закону или иным правовым актам (ст. 168 ГК) и

б) сделки, совершенных с целью, противной основам правопорядка и нравственности (ст. 169 ГК). Поскольку сделка – действие правомерное, все условия сделки должны соответствовать требованиям закона. При этом имеются в виду не только предписания императивного характера, но и общий смысл гражданского законодательства. Однако вовсе не требуется, чтобы возможность совершения тех или иных сделок была прямо предусмотрена законом; важно, чтобы соответствующие сделки не были законом запрещены. Иными словами, круг сделок, в том числе такой разновидности, как договоры, законом не ограничен: субъекты гражданского права могут совершать любые не противоречащие закону сделки, как предусмотренные законом, так и не предусмотренные.

Сделки, условия которых расходятся с требованиями действующего законодательства, обычно называют сделками с пороками содержания. Поскольку наиболее типичные нарушения закона выделены в качестве специальных оснований недействительности сделок, к таким сделкам применяются нормы соответствующего законодательства. Если же специальной нормы нет, то независимо от характера нарушения к сделке с пороком содержания применяется ст. 168 ГК РФ, в которой закреплено общее правило о том, что сделка, не соответствующая требованиям закона и иных правовых актов, недействительна. Как правило, сделка признается несоответствующей закону или иному правовому акту тогда, когда при ее совершении нарушено какое-либо конкретное требование, предусмотренное тем или иным актом. российское законодательство исходит из того, что присутствие в сделке недействительных условий само по себе не влечет автоматического признаниянедействительной сделки в целом. Все зависит от того, какое значение для данной сделкиимеет то условие, которое является недействительным. Если без этого условия сделка теряет для обеих или одной из сторон всякий смысл, то она признается недействительной в целом. Напротив, если можно предположить, что стороны заключили бы данную сделку и без включения в нее недействительного условия, то сделка в целом сохраняет силу.

Вопрос 46

Понятие и виды представительства. Коммерче-ские представительства.

Понятие представительства. Как правило, граждане и юр. лица от сво-его имени и в своем интересе создают для себя гражданские права и обя-занности. Однако в силу разных причин это бывает невозможным или нецелесообразным. Так, получивший наследство ребенок не может ввиду отсутствия дееспособности совершить в отношении его сделку, однако от его имени за него это могут сделать родители.

Т.о. представительство - Сделка, совершенная одним лицом (пред-ставителем) от имени другого лица (представляемого) в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченно-го на то гос. органа или органа местного самоуправления, непосредствен-но создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемого.

Представительство не ограничивается случаями совершения сделок, оно может касаться и других юр. значимых действий. Например, одно лицо может представлять другое в суде, участвовать от имени другого лица в общем собрании акционеров с правом голоса, получать за другое лицо документы.

Представителями могут выступать все граждане и юр. лица, обла-дающие дееспособностью, кроме лиц, указанных в законе. Например, согласно ст. 51 ГПК не м. б. представителями в суде судьи, следователи и прокуроры.

Представителей следует отличать:

лиц действующие хотя и в чужих интересах, но от собственного имени (коммерческие посредники, конкурсные управляющие при бан-кротстве, душеприказчики при наследовании и т.п.), а также лица, упол-номоченные на вступление в переговоры относительно возможных в будущем сделок.

Не являются представительством фактическое содействие заклю-чению договора, но договор от имени стороны не заключают и не создают для нее своими действиями права и обязанности (курьер).

Если сторона договора не способна сама подписать договор и прибе-гает к помощи рукоприкладчика, последний не является представите-лем, а выступает лишь техническим выразителем воли стороны сделки.

Нельзя также считать представителем орган, действующий от имени юр. лица, поскольку он является частью этого юр. лица, а не отдельным субъектом права.

Представительство предполагает наличие двух лиц - представителя и представляемого. Это обусловливает следующее:

Во-первых, субъект волеизъявления (представитель) должен иметь полномочие действовать от имени другого лица, для которого создаются права и обязанности, и не выходить за пределы этих полномочий.

Во-вторых, представитель должен руководствоваться не только полномочием, но и волей (если представляемый обладает дееспособно-стью), и интересами лица, от имени которого он действует.

С целью исключить злоупотребления закон устанавливает случаи, когда представительство не допускается. В соответствии с п. 3 ст. 182 ГК представитель не вправе совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Он не вправе также совершать сделки в отношении другого лица, представителем которого он одновременно является, кроме случаев коммерческого представительства.

Виды представительства. Представитель наделяется полномочиями дей-ствовать в интересах представляемого перед третьими лицами. В этой связи оформление полномочий представителя должно подтверждаться документами или обстоятельствами, доступными и предназначенными для восприятия третьими лицами.

В зависимости от того, на чем основано полномочие представителя, различают следующие виды представительства:

? представительство в силу указания закона (законное представи-тельство); какого-либо специального оформления полномочий не требуется. Представительство в данном случае возникает непосредст-венно в силу указания закона. Например, в соответствии с п. 1 ст. 64 Се-мейного кодекса родители являются законными представителями своих детей и выступают в защиту их прав и интересов в отношениях с любыми физическими и юр.и лицами, в т. ч. в судах, без специальных полномо-чий.

? представительство на основе доверенности;

? представительство на основе ГП договора (договорное представи-тельство); полномочие действовать от имени другого лица предоставля-ется на основании ГП договора. В частности, оно может содержаться в договоре поручения (гл. 49 ГК), агентском договоре (гл. 52 ГК). Не-посредственно договором также могут оформляться полномочия ком-мерческого представителя (п. 3 ст. 184 ГК).

? представительство на основе акта уполномоченного гос. органа или органа МСУ или на основании судебного акта; Так, опекун или попе-читель назначается органом опеки и попечительства по месту жительства лица, нуждающегося в опеке или попечительстве (п. 1 ст. 35 ГК). При этом опекунам и попечителям не требуется каких-либо иных специальных полномочий (п. 2 ст. 31 ГК). Так же согласно ст. 50 ГПК суд назначает адвоката в качестве представителя ответчика, место жительства которого неизвестно, при отсутствии у него представителя, а также в других пре-дусмотренных ФЗ случаях.

? представительство, где полномочие явствует из обстановки, в которой действует представитель. (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.). Признак такой обстановки - фактическое нахождение че-ловека за прилавком магазина, фирменная одежда продавца и т.п.

Коммерческое представительство. Коммерческим представителем явля-ется лицо, постоянно и самостоятельно представительствующее от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринима-тельской деятельности (п. 1 ст. 184 ГК). Коммерческое представительство осуществляется на основании договора, заключенного в письменной фор-ме и содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутст-вии таких указаний - также и доверенности (п. 3 ст. 184 ГК). Поскольку коммерческий представитель считается профессионалом своего дела, то он более самостоятелен, чем обычный представитель. В частности, поверенному, действующему в качестве коммерческого представителя, м. б. предоставлено право отступать в интересах доверителя от его указа-ний без предварительного запроса об этом (п. 3 ст. 973 ГК). В изъятие из общих правил коммерческий представитель может одновременно представлять разные стороны в сделке с согласия этих сторон и в других случаях, установленных законом (п. 2 ст. 184 ГК).

коммерческое представительство возмездно всегда. Помимо преду-смотренного договором вознаграждения, коммерческий представитель вправе требовать от сторон договора возмещения понесенных им при исполнении поручения издержек в равных долях, если иное не преду-смотрено соглашением между ними (абз. 2 п. 2 ст. 184 ГК). На коммерче-ского представителя возлагаются дополнительные обязанности. Он должен исполнять данные ему поручения с заботливостью предпри-нимателя, сохранять в тайне ставшие ему известными сведения о тор-говых сделках и после исполнения данного ему поручения.

Особенности коммерческого представительства в отдельных сферах предпринимательской деятельности устанавливаются законом и иными правовыми актами. Коммерческими представителями м. б. страховые бро-керы (ст. 8 Закона РФ от 27 ноября 1992 г. "Об организации страхового дела в РФ"*(166)), брокеры на рынке ценных бумаг (ст. 3 Закона о рынке ценных бумаг), биржевые брокеры (ст. 10 Закона о биржах).

Заключение сделки неуполномоченным лицом

При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или превышении таких полномочий сделка считается заключенной от име-ни и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

НО! "необходимо ограничительное толкование этой нормы: соответст-вующие последствия - договор признается заключенным с представителем - наступают только при наличии согласия третьего лица".

Еще одно условие применения ст. 183 ГК - необходимость наличия у ли-ца, действующего без полномочий, необходимой право- и дееспособности на совершение сделки.

Необходимо также иметь в виду, что правило п. 1 ст. 183 ГК применяет-ся лишь в отношениях представительства.

Если представитель действовал без полномочий, но в последующем представляемый одобрит совершение сделки, то это делает сделку заклю-ченной и создает, изменяет и прекращает для представляемого граждан-ские права и обязанности с момента ее совершения (п. 2 ст. 183 ГК).

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 23.10.2000 N 57: «В случаях превышения полномочий органом юридического лица при заключении сделки пункт 1 ст. 183 ГК РФ применяться не может. В данном случае в зависимости от обстоятельств конкретного дела суду необходимо руководствоваться статьями 168, 174 ГК РФ,

в случае заключения сделки от имени публично - правового образо-вания его органом с превышением компетенции, такая сделка признается ничтожной (статья 168 ГК РФ). Статья 183 ГК РФ к данным правоотноше-ниям не применяется.

Пункт 1 статьи 183 ГК РФ применяется независимо от того, знала ли другая сторона… При рассмотрении дел следует иметь в виду, что суд не может на основании пункта 1 статьи 183 ГК РФ признать представителя стороной по соглашению, заключенному во изменение или дополнение основного договора. (Оно Ничтожно)