I Общая литература:

ALLAND Denis et RIALS Stephane "Юридической Словарь", Университетские издания Франции 2003, стр. 1427.

BIENVENU J.-J. et LAMBERT T. "Налоговое право", 3-е издание, переработанное и дополненное 2003, Университетские издания Франции Право, коллекция Прямое фундаментальное, стр. 130

BOUVIER Michel "Введение в общее налоговое законодательство и в теорию налога ", 4-е издание. LGDJ 2001, стр. 136.

BRACHET Bernard "Французская налоговая система", LGDJ, 7-е издание. 1997.

GOUR Claude, MOLINIER Joel et TOURNIE Gerard "Основные решения юриспруденции- Налоговое законодательство," Университетские издания Франции THBMIS 1977, стр. 62 , 153-156 , 189.

KORNPROBST Emmanuel "Налоговые Процедуры", Litec 2000.

Lamy "Налоговое Право" 2004.

II Специализированная литература: тезисы, монографии:

ARDANT Gabriel "История налогообложения", стр. 85-101.

CHASTAGNARET Manuel "Налоговая ответственность: ответственность налогового ведомства и солидарная ответственность с третьими лицами", Университет права, экономики и наук Aix-Marseille, 2003.

DIMALTA Pierre "Уголовное Налоговое законодательство", УНИВЕРСИТЕТСКИЕ ИЗДАНИЯ ФРАНЦИИ, 1992, N 351.

EUZEBY Alain et Chantai "Солидарная ответственность: основания и применение", Economica 1996.

NGAOSYVATHN Pheuiphanh "Налоговый реестр в развивающихся странах", Париж, общий Книжный магазин права и юриспруденции 1980, стр. 185

ORSONI Gilbert "Налоговая политика вмешательства в дела других государств", Университетские издания Франции 1995.

PERRUCHOT-TRIBOULET Vincent "Общий Режим обязанностей и гражданской ответственности", Университет права, экономики и науки Aix-Marseille, 2002.

III Кодексы:

Общий кодекс о налогах, Dalloz 2004.

Коммерческий кодекс, Dalloz 2004.

Гражданский кодекс, Dalloz 2004.

Уголовный кодекс, Dalloz 2004.

Книга налоговых процедур, издание Francis Lefebvre 2003.

Т.А. Гусева,

кандидат юридических наук,

доцент ОрелГТУ, налоговый адвокат

Е.Н. Матовых

помощник адвоката

(г. Орел)

Секьюритизация a la francaise

Вне всякого сомнения, европейский рынок секьюритизации, объемы которого в 2005 г. достигли 319,2 миллиарда евро *(17), представляется крайне привлекательным для инвесторов. Лидером является Англия, которой принадлежит почти половина рынка. Достижения Франции на ее фоне выглядят куда более чем скромными. Находясь на шестом месте в Европе, французский рынок достиг по итогам 2005 г. величины в 9,08 миллиардов евро *(18). Однако изучение французского опыта в области регулирования рынка секьюритизации может быть интересным и полезным для отечественных специалистов, учитывая тот факт, что правовые системы России и Франции имеют много общего.

Секьюритизация появилась во Франции главным образом благодаря стремлению кредитных организаций адаптироваться к жестким требованиям Базельского комитета, касающихся допустимого уровня кредитных рисков *(19). Институт секьюритизации был введен Законом N 88-1201 от 23 декабря 1988 г., кодифицированным в настоящее время в статьях L214-5 и L214-43 - L214-49 Валютно-финансового кодекса Франции (Code monetaire et financier). Данные нормы были дополнены Декретом от 9 марта 1989 г., принятом во исполнение этого закона.

Закон не дал юридического определения секьюритизации. Французские авторы трактуют ее как операцию, цель которой - трансформировать права требования в ценные бумаги, обращающиеся на финансовых рынках *(20). Сам механизм секьюритизации можно описать как уступку прав требования фонду без образования юридического лица - Закрытому инвестиционному фонду (ЗИФ) *(21) - реализуемую "посредством упрощенной цессии" *(22). Для финансирования этой операции ЗИФ выпускает паи, приобретаемые в дальнейшем инвесторами. Схематично французская секьюритизация изображена на рисунке 1.

Ряд последовательных реформ 1993, 1996, 1998 и 1999 годов значительно расширил область применения рассматриваемого института во Франции. Среди знаковых преобразований следует упомянуть возможность неоднократного приобретения прав требования фондами и, соответственно, возможность дополнительного размещения паев; расширение круга лиц, которые могут уступать права требования фонду *(23); возможность создания фондов, состоящих из нескольких независимых частей; уступка будущих прав требования.

Значительно измененный чередой поправок, Закон 1988 г., был доработан в 2003-2004 гг. с принятием 1 августа 2003 г. Закона N 2003-706 о финансовой безопасности и Декрета N 2004-1255 от 24 ноября 2004 г. Назовем наиболее важные из последних нововведений:

- ЗИФ может отныне эмитировать долговые ценные бумаги;

- стало возможным проведение синтетической секьюритизации с помощью производных финансовых инструментов *(24);

- ЗИФ теперь может размещать свободные денежные средства в активах, отличных от прав требования;

- установлен режим специального банковского счета, на который поступает выручка от секьюритизируемых прав требования и который не может быть объектом взыскания для кредиторов должника.

Далее мы кратко опишем основных участников операции и ее содержание.

ЗИФ представляет собой структуру, которая не обладает правосубъектностью. Он является по своей сути имуществом - объектом общей собственности, отнесенным французским законодателем к категории коллективных инвестиционных фондов (organismes de placement collectif) *(25). Таким образом, ЗИФ сильно напоминает отечественные паевые инвестиционные фонды. Однако тот факт, что он может быть индивидуализирован по имени, а также ряд неточных формулировок закона вызвали бурную дискуссию о правовом статусе фонда среди французских авторов. В частности указывалось, что "эта структура не имеет качества правосубъектности, но обладает рядом ее признаков, она квалифицируется как общая собственность, не имея всех характеристик, присущих этому виду собственности (отсутствует преимущественное право покупки для участников общей собственности- прим. автора) *(26)."

ЗИФ создается по инициативе управляющей компании и депозитария. Именно эти лица разрабатывают регламент фонда, в котором детально описывается его будущее функционирование. Фонду не требуется лицензия, так как лицензированию подлежит деятельность управляющей компании фонда. Фонд может состоять из нескольких абсолютно независимых частей, каждой из которых соответствует определенный выпуск паев.

При публичном размещении паев *(27) в дополнение к регламенту разрабатывается проспект эмиссии, который должен содержать всю необходимую информацию для принятия решения инвесторами. Проспект согласуется с Управлением финансовых рынков Франции (Autorite de marches financiers).

Фонд подлежит ликвидации в течение 6 месяцев после погашения дебиторами всех обязательств. Он может быть также ликвидирован досрочно в интересах владельцев паев и иных выпущенных фондом бумаг с одновременной уступкой непогашенных обязательств третьим лицам.

Управляющая компания фонда является по своей юридической форме хозяйственным обществом, единственным предметом деятельности которого является управление ЗИФ. Как это уже упоминалось ранее, ее деятельность подлежит лицензированию. К лицензионным требованиям относятся: минимальный размер уставного капитала *(28), наличие квалифицированного руководства и персонала, а также технических средств, способных обеспечить успешное выполнение инвестиционной политики фонда. Управляющая компания не должна быть аффилирована с лицами, уступающими права требования фонду.

В ходе своей деятельности управляющая компания "представляет" *(29) фонд в хозяйственном обороте. Среди французских авторов отсутствует единодушие относительно правовой природы отношений между фондом и его управляющей компанией. Они сильно напоминают отношения представительства, возникающие на базе регламента фонда, при отсутствии в них одного из субъектов - представляемого. Другие утверждают, что их (правоотношения) можно было бы квалифицировать как доверительное управление (fiducie-gestion) *(30).

Управляющая компания осуществляет свою деятельность исключительно в интересах владельцев паев, поэтому она вправе предъявлять иски и выступать ответчиком по искам в суде в связи с осуществлением деятельности по управлению фондом. Каждое полугодие управляющая компания публикует отчет о своей деятельности. Она может делегировать свои полномочия по управлению фондом финансовым организациям, перечисленным в ст. 331-10 Общего регламента Управления финансовых рынков Франции (Reglement general de l'AMF). В любом случае, управляющая компания должна контролировать осуществление делегированных функций и несет за них полную гражданскую ответственность.

В соответствии со ст. L214-48 Валютно-финансового кодекса, функции депозитария фонда может выполнять только кредитная организация либо организация, имеющая лицензию министерства экономики для осуществления такой деятельности. Французское законодательство не предусматривает, чтобы депозитарий и управляющая компания были независимыми лицами. Депозитарием может быть кредитная организация, уступившая права требования фонду.

Функции депозитария фонда сходны с функциями отечественного специализированного депозитария ипотечного покрытия. Во-первых, депозитарий контролирует наиболее важные решения управляющей компании по распоряжению имуществом фонда и непосредственно затрагивающими права владельцев паев. Во-вторых, депозитарий осуществляет учет и хранение имущества фонда, включая денежные средства ЗИФ на специальном счету, открытом на имя управляющей компании. Депозитарий также хранит документы, которыми удостоверяются права требования, уступленные фонду, и факт передачи этих прав, обеспечения, гарантий и других дополнительных прав, "привязанных" к секьюритизируемым активам. Часть документов может храниться у сервисера *(31), разумеется, под строгим контролем депозитария.

Немаловажной является роль аудитора при осуществлении операции по секьюритизации активов. Статья L214-48 Валютно-финансового кодекса предусматривает для управляющей компании обязанность утвердить аудитора после согласования с Управлением финансовых рынков *(32). Основные нормы об аудите содержатся в разделе II книги 8 Торгового кодекса Франции. Главная задача аудитора - это подтвердить, что годовая финансовая отчетность соответствует законодательству и достоверно отражает результат операций и финансовое состояние аудируемых лиц за отчетный период. Конкретный объем аудиторской проверки определяется в договоре между управляющей компанией и аудитором. Обычно аудитор подтверждает также достоверность информации, содержащейся в полугодовых отчетах, публикуемых управляющей компанией. Обо всех выявленных нарушениях аудитор сообщает руководству управляющей компании и в Управление финансовых рынков, а об уголовно преследуемых деяниях - прокурору при суде первой инстанции.

В случае публичного размещения паев ЗИФ необходимым является участие рейтингового агентства в операции. Его задачей является оценка секьюритизируемых активов в соответствии с правилами, установленными Основным регламентом Управления финансовых рынков. Под влиянием различных факторов оценка агентства может меняться на протяжении всей жизни фонда, и эти изменения подлежат обязательной публикации. Документ, содержащий оценку агентства, прилагается к проспекту эмиссии паев.

Проспект эмиссии разрабатывается управляющей компанией. Он должен содержать в общедоступной форме информацию об эмитенте и ценных бумагах, предлагаемых к размещению: сведения об имуществе эмитента, его финансовом состоянии, ожидаемых результатах работы фонда, о правах, которые будут предоставлены владельцам ценных бумаг и условиях размещения ценных бумаг. Управление финансовых рынков изучает этот документ, затем выносит решение о его согласовании. Проспект эмиссии не требуется, если размещение паев не является публичным *(33).

Владельцы паев ЗИФ - это участники общей собственности, объект которой

- это активы фонда. Среди прав, предоставленных владельцам паев, упомянем лишь одно из самых интересных. Статья L214-48 Валютно-финансового кодекса предусматривает возможность для владельцев паев, которым принадлежит в совокупности не менее 5% выпущенных паев фонда, направить письменный запрос руководству управляющей компании об ее деятельности по управлению фондом. При отсутствии ответа в месячный срок, назначается независимый эксперт для того, чтобы исследовать операции по управлению фондом и дать по ним заключение.

В соответствии со ст. L214-46 Валютно-финансового кодекса, функции сервисера продолжает осуществлять первоначальный собственник секьюритизируемых активов на протяжении всей операции на условиях, установленных договором между этим лицом и управляющей компанией. Благодаря этому первоначальный кредитор может сохранить отношения со своими клиентами и получить дополнительную комиссию за свои услуги.

Если говорить о видах секьюритизируемых активов, то во Франции выступать в качестве объекта секьюритизации могут практически любые права требования. Единственное условие- возможность их идентификации *(34). Секьюритизация может осуществляться в отношении "проблемной задолженности", а также по правам требования, возникшим из договоров, которые будут заключены в будущем *(35).

Для того чтобы упростить процедуру передачи активов при секьюритизации, во Франции была разработана особая техника уступки прав с помощью специального реестра прав требования (bordereau). Некоторые французские авторы указывают, что на самом деле никакой уступки прав при секьюритизации и не происходит, так как фонд не обладает правосубъектностью *(36), следовательно, не может быть цессионарием. Трудность вызвала также квалификация упомянутого реестра во французской системе юридических актов. Было предложено именовать его "документом установленной формы" *(37), содержание которого регламентируется статьей R214-109 Валютно-финансового кодекса. Указывалось, что его нельзя назвать договором, в том смысле, в котором он понимается во французском праве, тем более что реестр имеет юридическую силу без подписи цедента. На практике же в дополнение к реестру между лицом, уступающим права требования, и управляющей компанией заключается договор, в котором решаются вопросы, которые не нашли своего отражения в реестре. Передача прав осуществляется вручением этого реестра *(38), составленного в простой письменной форме или в электронном виде. Уступка прав считается заключенной с даты, указанной на самом реестре независимо от даты возникновения или прекращения уступаемых прав требования, и независимо от права, подлежащего применению к уступаемым обязательствам, и от даты возникновения последних. Соблюдение каких-либо других формальностей не требуется. При этом уступка прав требования влечет передачу обеспечения, гарантий и других дополнительных прав, относящихся к правам требования. После завершения операции по секьюритизации активов, копия реестра уступленных прав требовании передается Управлению финансовых рынков. Затем паи ЗИФ могут быть включены в котировальные листы организаторов торговли с целью их дальнейшего обращения.

Паи фонда являются ценными бумагами, предоставляющими право собственности на имущество фонда и право на получение денежной суммы по истечении определенного срока. Паи ЗИФ могут быть именными и на предъявителя. Один и тот же фонд может выпустить паи с разными характеристиками. Паи могут быть размещены субординированными траншами, иметь различные процентные ставки, уровни рисков и сроки обращения.

Существуют ограничения для приобретения паев другим фондом, управляющая компания которого контролируется лицом, уступившим права требования первому фонду. Есть ограничения для приобретения паев акционерным инвестиционным фондом, руководство которого аффилировано с цедентом. Французским законодателем также установлен ряд ограничений на обращение паев в случаях хеджирования фондом своих рисков.

В заключение отметим, что рынок секьюритизации во Франции обладает большим инновационным потенциалом и характеризуется разнообразием эмитентов и секьюритизируемых активов. С 2007 года вступает в силу европейская Директива, интегрирующая новые требования Базельского комитета о достаточности средств для кредитных организаций (Basel 2). Как ожидается, это послужит толчком для очередного этапа в развитии рынка секьюритизации в Европейском Союзе, членом которого является Франция.

┌───────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Управление финансовых рынков Франции │

└───────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

┌──────────────────────┐ ┌─────────────────────────┐

│ Управляющая компания │ │ Депозитарий │

└──────────────────────┤ └──────────┬──────────────┘

│ │

Стоимость активов │ │ Стоимость

▼ ▼ пая / ЦБ

┌───────────────┐ ├───────────────────────┐ ┌─────┴────┐

│ Коммерческая ├◄─────┤Закрытый инвестиционный├◄──┤ Инвесторы│

│ организация ├─────►┤ фонд ├──►┤ │

└─────┬─────────┘ └───────────────────────┘ └──────────┘

▲ Уступка прав Паи / долговые

│ требования ценные бумаги

│

┌─────┴────┐ ┌────────────┐

│ Дебиторы │ │Рейтинговое │

└──────────┘ │агентство │

└────────────┘

Рисунок 1. Схема традиционной секьюритизации

┌───────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Управление финансовых рынков Франции │

└───────────────────────────────────────────────────────────────────────┘

┌──────────────────────┐ ┌─────────────────────────┐

│ Управляющая компания │ │ Депозитарий │

└──────────────────────┤ └──────────┬──────────────┘

│ │

Деривативы │ │ Стоимость

▼ ▼ пая / ЦБ

┌───────────────┐ ├───────────────────────┐ ┌─────┴────┐

│ Коммерческая ├◄─────┤Закрытый инвестиционный├◄──┤ Инвесторы│

│ организация ├─────►┤ фонд ├──►┤ │

└─────┬─────────┘ └─────────┬─────────────┘ └──────────┘

▲ Премия │ Паи / долговые

│ │ ценные бумаги

│ │

│ │ Рамещение привлеченных

│ ▼ средств

┌─────┴────┐ ┌────────┴────────┐ ┌────────────┐

│ Дебиторы │ │Денежные средства│ │Рейтинговое │

└──────────┘ └────────┬────────┘ │агентство │

▲ └────────────┘

┌─────────┴────────┐

│ Администратор де-│

│ нежных потоков │

└──────────────────┘

Рисунок 2. Схема синтетической секьюритизации

А.Ю. Петровичев,

юрист

ООО "Компания Брокеркредитсервис"

(г. Новосибирск)