Аналитический_обзор_МФЦ_2012

разработанные созданной в Великобритании Ассоциацией кредитного рынка,

регулируемые английским правом.

Вне зависимости от права, избранного сторонами для регулирования

сделки, стороны

не

могут

парализовать

применение

к

ней

законодательств

государств,

имеющих

тесную

связь

с

возникшими

отношениями,

в

частности,

государств,

резидентами

которых

стороны

являются.

Например,

российское

право

запрещает

участие, некредитной

организации,

не

обладающей специальным разрешением, (лицензией),

в

кредитном

договоре

на

стороне кредитора(п. 1 ст. 49,

п.

1 ст.

819

ГК

РФ).

Поэтому, в случае применения к договору российского пра, ва сделке на стороне кредитора не сможет участвовать юридическое лицо— нерезидент, не обладающее статусом кредитной организации, даже если его личный закон предоставляет ему такое право. В случае применения к договору права иной страны, например права Великобритании, в сделке на стороне кредитора не сможет участвовать российское юридическое лицо, не являющееся кредитной организацией.

2.	В	зависимости		от	особенностей	договорного	оформлени
обязательств,		обеспечивающих			исполнение	основного	кредитного
обязательства,			синдицированные		кредиты	классифицируются
«необеспеченные» или кредиты инвестиционного уровня (investment-grade loan)
и «обеспеченные» или рискованные кредиты (leveraged loan).
На	этапе		организации		синдицированного	кредитования	заемщик

оценивается известным рейтинговым агентством(например, Standard & Poor's

или Moody's). Рейтинговое агентство на основе анализа деятельности заемщика,

его финансового положения, оценивает возможность возврата предоставляемых ему денежных средств. Необходимо заметить, что важным фактором оценки

является страна, в которой заемщик расположен или осуществляет свою деятельность. Инвестиционный рейтинг заемщика не может быть выше инвестиционного рейтинга такой страны. Действует определенная шкала рейтингов.

340

Если заемщик получает инвестиционный рейтинг выше ВВВот Standard

& Poor's	или	выше ВааЗ	отMoody's, то		он может		привлечь	кредит
инвестиционного		уровня, для	оформления		которого	используются		форма
договора	о	предоставлении		синдицированного		,	кредитав которой

предусматривается участие поручителя (гаранта), отвечающего за исполнение обязательства заемщиком. Применение такой формы договора не предполагает

заключение	дополнительных	соглашений, устанавливающих				обеспечение
исполнения	основного обязательства. Поэтому			«необеспеченными»			такие
синдицированные кредиты можно называть условно, поскольку при их
предоставлении и основное, и обеспечивающее его исполнение обязательства
включаются в единый договор, а не оформляется отдельно.
Если	инвестиционный	рейтинг	заемщика		ниже		указанного, то
привлеченный	им кредит будет считаться. рискованным, для подобных
кредитов	разработана	иная	форма	договора			о	предос
синдицированного кредита. В таком случае заключение кредитного договора
предполагает	подписание	отдельных	соглашений, предусматривающих

различные способы обеспечения исполнения основного обязательства. Кроме того, некоторым банкам или финансовым организациям их внутренние нормативные документы или официальные нормативные акты могут запрещать принимать участие в синдицированных кредитах, инвестиционный рейтинг которых ниже определенного уровня.

3. В зависимости от распределения прав и обязанностей сторон

преддоговорного процесса синдицированные кредиты классифицируются на

кредиты	с	гарантированным		размещением(underwritten loan) и		кредиты,
размещаемые с приложением максимальных усилий(best-efforts						loan).	На
организованном финансовом рынке в указанных целях применяются различные
формы преддоговорных соглашений.
В первом случае на этапе организации синдицированного кредита банк-
организатор		обязуется	перед	будущим заемщиком	провести	переговоры с
целью	привлечения		кредита	в запрашиваемых	объемах. Если	в	случае

341

надлежащего выполнения всех преддоговорных процедур ему не удается

подобрать необходимое число участников синдиката, то предоставление

«нераспределенной» части кредита он должен взять на . себяПоскольку гарантированное размещение синдицированного кредита сопряжено для банка-

организатора с дополнительным риском(его часть кредита может оказаться

больше,	чем	предполагалось		заранее), размер		его	комиссионного
вознаграждения всегда увеличивается.
Если банк-организатор соглашается на организацию синдицированного
кредита	на	условии с приложением максимальных усилий, он						не	берет
обязательство		предоставить	всю	сумму	запрашиваемого			.	кредитаПо

поручению заемщика банк-организатор предлагает другим участникам рынка участвовать в предоставлении синдицированного кредита заемщику. Банк-

организатор обязан предоставить заемщику только ту часть кредита, которую он пообещал предоставить заранее. Предоставление остальной суммы кредита зависит от реакции рынка на предложение заемщика.

4. По принципам и моменту формирования банковского синдиката

синдицированные кредиты разделяются на клубные кредиты и кредиты,

предполагающие свободную перемену кредиторов по договору. Поскольку в рамках обязательства синдицированного кредита отношения складываются как

между кредиторами и заемщиком, так и между самими кредиторами,

заемщику, и кредиторам может быть небезразлично участие в договоре определенных лиц на стороне кредитора. Используемые на организованном рынке формы договоров, регулирующие предоставление синдицированного кредита, закрепляют механизмы получения согласия заемщика и кредиторов на перемену лиц в обязательстве синдицированного кредита.

В клубных кредитах участники синдиката известны заемщику заранее до подписания кредитного соглашения, как правило, это группа банков со сложившимися устойчивыми партнерскими отношениями или традиционные кредиторы заемщика. В основном, в процессе организации кредита банки-

кредиторы договариваются между собой и определяют, к о из них будет

342

банком-организатором и банком-агентом. Состав кредиторов по договору синдицированного кредита не меняется в течение срока его действия. В таких случаях ограничение на перевод долга или уступку , правзакрепленное в договоре, может носить дополнительный морально обязывающий характер. В

частности, ограничение уступки прав кредитора по договору может достигаться путем широкого толкования права заемщика дать мотивированный отказ на изменение состава кредиторов. В таких обстоятельствах кредитор без согласия

заемщика может только заключить соглашение участия. Однако установленные

ограничения могут не действовать в случае неисполнения или ненадлежащего

исполнения заемщиком своих обязательств (дефолта).

При привлечении синдицированного кредита, допускающего изменение

сторон основного кредитного договора, участником синдиката, как до, так и

после подписания кредитного соглашения, может стать любой кредитор,

согласный

с

условиями

предоставления

синдицированного

кредита

исполнивший все необходимые процедуры.

5. Синдицированные кредиты принято классифицироватьпо целям

предоставления

денежных

средств(финансирование

сделок

по

приобретению активов, проектное финансирование и иное). Рекомендуемые

Ассоциацией кредитного рынка формы договоров синдицированного кредита

предоставляют

участникам

сделок

широкие

возможности

в

определении

целей

кредитования.

Особенности целевого

использования

кредита

могут

влиять

на

состав

субъектов, выступающих

кредиторами

по

договору.

Некоторые

кредиторы

могут

специализироваться

на

кредитова

заемщиков, принадлежащих к определенной отрасли производства, /или

владеть

специальным

опытом, необходимым

для

осуществления*

эффективного

контроля

целевого

использования

денежных ,

средс

предоставленных для финансирования определенного проекта.

6.

Синдицированные

кредиты

разделяются зависимости

от

применяемой модели кредитования и распределения прав и обязанностей

сторон в рамках кредитного обязательства. На организованном европейском

343

рынке синдицированного кредитования разработаны несколько стандартных

форм	договоров		о	предоставлении	синдицированного,
предполагающих использование различных инструментов кредитования.
Основными		формами		предоставления	синдицированных	кредитов
являются	срочный	и	револьверный(возобновляемый) кредиты. Срочный
кредит (term loan) предоставляется заемщику на определенный срок с даты
первого использования суммы до даты окончания действия соглашения. Кредит
может	предоставляться		как	единой суммой, так и частями(траншами).
Погашение кредита		также	может происходить как единым платежом в			конце

срока действия договора, так и несколькими траншами в течение такого срока в соответствии с установленным графиком. Если заемщик возвращает кредит досрочно, выплаченные суммы не могут быть ему предоставлены вновь. Таким образом, права и обязанности кредиторов и заемщика носят разовый характер,

они	четко	определяются	при	заключении		кредитного . Вдоговора
рассматриваемом		случае используется		форма	договора о предоставлении
срочного синдицированного кредита.
	При возобновляемом кредите (revolving loan) заемщик может несколько
раз получать кредит в течение				срока действия соглашения, возвращая
полученные средства и заимствуя их снова. После того как заемщик выплатит
часть кредита, средства, равные выплаченной сумме,					вновь могут быть взяты

взаймы в соответствии с условиями соглашения. Общий размер средств,
находящихся в	пользовании заемщика, не может превышать общий лимит
кредитования. В	дополнение к процентам за пользование предоставленными
средствами заемщик уплачивает кредиторам комиссионные (commitment fee) за
свободный доступ к оставшейся части кредита. В таком случае права		и

обязанности	заемщика		и	кредиторов носят длящийся характер и могут
определяться	в	процессе		исполнения		догов, сораотношение		прав	и
обязанностей	сторон		в	таком	кредитном		договоре	усложн. Дляется

предоставления возобновляемого синдицированного кредита используется специальная форма договора. Разновидностью револьверного кредита является

344

«вечно зеленый» кредит (evergreen loan), при котором ежегодно по окончанию срока действия кредитного договора по просьбе заемщика и при согласии кредиторов срок действия договора может быть продлен еще на один год.

В зависимости от потребностей заемщика предоставление револьверного

кредита может сочетаться с использованием иных финансовых инструментов.

Наиболее распространенными из них являются кредитная линия«свинг»

(swingline facility) и резервный аккредитив (standby letter of credit). Кредитная

линия «свинг», как и резервный аккредитив, являются разновидностями

резервного кредита, который необходим заемщику для получения доступа к иным источникам финансирования, например, выпуску коммерческих ценных бумаг. Резервный кредит призван гарантировать платежеспособность заемщика перед третьими лицами. Денежные средства резервируются в пользу заемщика,

но используются только для выплаты его кредиторам в случае, если заемщик не может исполнить свои обязательства самостоятельно. Кредитная линия «свинг»

предоставляется на короткий период, как правило, на один	день в виде
овернайта (overnight), но не более семидесяти дней. Резервный	аккредитив

предоставляется на более длительный срок, чем кредитная линия «свинг». На организованном рынке синдицированного кредитования для предоставления

кредитной	линии «свинг» или	резервного	аккредитива	используются
специальные стандартные формы.

Внекоторых случаях в соответствии с условиями договора

синдицированный		кредит	одновременно может		предоставляться		в виде
срочного и револьверного кредита. Иногда револьверный кредит по желанию-
заемщика может быть трансформирован в срочный.
8. Синдицированные кредиты могут выдаваться					и погашаться	в	одной
валюте (single-currency loan)			или в нескольких валютах(multi-currency			loan),
поэтому	выделяются		мультивалютные	синдицированные		кредиты
единовалютные.
В мультивалютном кредите, в отличие от единовалютного, валюта,							в
которой кредит номинирован, валюта, в которой				он предостален, и валюта,			в

345

которой он должен быть погашен, могут не совпадать. В таком договоре

закрепляется альтернативное обязательство, позволяющее заемщику и/или

кредиторам

выбирать

валюту

платежа(одну

или

несколько), т.е.

самостоятельно определять предмет исполнения на основе установленных

характеристик.

Возможность

выбора

валюты

позволяет

заемщику

или

кредиторам избегать валютного риска и уклоняться от платежа в определенной

валюте, если таковой нет в наличии или если осуществление конвертации

невыгодно. Однако исполнение обязательства в различных валютах связано с

необходимостью соблюдения сторонами сделки валютных ограничений. В

договоре о предоставлении синдицированного кредита в одной валюте предмет

исполнения заранее определен и не может изменяться в процессе исполнения

договора.

8. Организованный рынок синдицированного кредитования делитсяна

первичный и вторичный. В рамках первичного рынка на основе соглашения

об

организации

предоставления

синдицированного

кредита

происходит

подготовка

к

заключению

договора

синдицированного

кредита

и

е

подписание. Подписавшие договор кредиторы признаются первоначальными

участниками

синдиката.

Вторичный рынок

связан с

распределением

или

продажей

участия

в

синдикате

новым

кредиторам

после

подписан

кредитного договора. Кредиты,

которые последовательно могут быть проданы

другим кредиторам, получили название трансферабельных кредитов Участие в предоставленном кредите может быть«продано» на вторичном рынке новому кредитору посредством соглашения о новации, соглашения об уступке прав или соглашения участия. При этом, первоначальный кредитор может«продать» выданную им часть кредита как полностью, так частично.

«Продавец» участия в кредите получает прибыль за счет различных комиссий и процентную маржу за период, в течение которого кредит находится на его балансе. «Покупатель» участия в кредите получает доход от процентных платежей в течение всего срока действия кредитного соглашения.

346

Соглашение о новации применяется в случаях, когда первоначальный

кредитор должен передать новому кредитору не только все свои права, но и обязанности. Например, при предоставлении револьверного синдицированного кредита обязанность кредитора выдать денежные средства заемщику может сохраняться в течение всего срока действия договора. Новация считается соглашением о замене участвующего в синдикате кредитора между всеми участвующими в договоре синдицированного кредита лицами, в том числе

заемщиком и остальными участниками синдиката. Поэтому для оформления

такой

сделки

на

организованном

рынке

был

выработан

финансов

инструмент, получивший название сертификат о передаче(transfer certificate),

позволяющий легко и быстро новому кредитору стать участником синдиката.

В

случае,

когда

для замены

кредитора

в

синдикате

должны

быть

переданы только права первоначального кредитора, осуществляется уступка

прав

кредитора.

На

организованном

рынке

уступка

прав

оформляется

соглашением

о

передаче(transfer

agreement),

заключаемым

между

первоначальным и новым кредиторами.

При заключении договора участия не происходит замена кредитора в

синдикате, первоначальный кредитор, участвующий в синдикате, получает от

своего нового контрагента(участника) денежные средства для кредитования

заемщика. Сторонами договора участия являются только кредитор синдиката и

участник,

между

заемщиком

и

участником

не

возникают

договорные

отношения. Договор участия может быть заключен в виде договора об участии

в фондировании (funded participation agreement) или

договора

об

участии

в

риске (risk

participation

agreement). При

заключении

договора

об

участии

в

фондировании участник непосредственно предоставляет кредитору денежные

средства. При заключении договора об участии в риске денежные средства

резервируются участником в пользу кредитора, предполагается, что кредитор

воспользуется

ими

только

в случае

необходимости. Условия

о

размере

процентов за предоставление денежных средств и о сроках платежа в договоре участия и кредитном договоре с заемщиком совпадают.

347

Определим		перспективы		создания	финансового	консультан-
небанковской	кредитной		организации на российском рынке в условиях
развития Международного финансового центра. Синдицированный кредит
относится к		сложной	сделке, где	задействованы	несколько	участников,

функции которых строго определены. К таким участникам относят заемщика и банки.

К функциям заемщика относятся:

-обращение к банку с просьбой о финансировании;

-подготовка вместе с банком структуры финансирования (проекта);

-отбор возможных участников синдиката;

-согласование и подписание кредитного договора и договоров обеспечения;

-оплата юридических услуг;

-погашение кредита и причитающихся процентов;

-уплата комиссий по кредитному соглашению;

-исполнение всех обязательств по заключенным договорам;

-другие.

Следующим участником синдицированного кредитования является банк.

Для характеристики банков - участников синдицированного кредитования выделим их основные функции, которые заключаются в следующем:

1)регулирование и согласование всех вопросов по сделке с заемщиком до оформления кредитного договора;

2)согласование подписываемой документации между заемщиком и банками-участниками;

3)общение с юристами по поводу подготовки документации;

4)анализ проекта и заемщика;

5)отбор банков-участников;

6)кредитование (фондирование) сделки;

7)сбор необходимых сумм с банков-участников;

8)перевод средств заемщику;

348

9)контроль за целевым использованием кредита;

10)распределение между банками полученных от заемщика средств

(возврат основной суммы долга, процентов);

11)администрирование выданного кредита;

12)информирование банков-участников о ходе синдикации и реализации

проекта;

13)согласование всех вопросов, возникающих как у заемщика, так и у банков, ответы на запросы заемщика после подписания кредитного договора;

14)отслеживание и проверка обеспечения по кредиту.

Поскольку функции банков различны, то их можно разделить по функциональному признаку. Таким образом, среди банков выделяют:

Банк – агент (расчетный банк)

Банки – участники (кредиторы)

Функции участников представлены в таблице 31.

349