Аналитический_обзор_МФЦ_2012

актах,

издаваемых органами

банковского

надзора, в

иных

источниках

национального

права.

Удельный

вес

источников

права

в

отдельных

государствах различен и зависит от особенностей правовой системы отдельных

стран. Нормы

национального

права

применяются либо

как

нормы ,

права

регулирующего

договор (lex

causae),

либо

как

отдельные

императивные

правила, применяемые к отношениям сторон в силу своего публично-правового

характера независимо от избранного права. В частности, банки — участники

синдицированного кредита, вне зависимости от места совершения сделки,

должны

соблюдать

требования

банковского

надзора, установленные

в

государствах, резидентами которых они являются.

В различных странах степень регулирования сделок синдицированного кредитования не одинакова. В некоторых государствах действуют специальные

нормативные акты, подробно регулирующие заключение и исполнение сделок синдицированного кредитования. В других странах отсутствует детальная

регламентация сделок синдицированного кредитования, но такие сделки

упоминаются в действующих нормативных актах в целях публично-правового

регулирования.

Участники

европейского

организованного

финансового рынка

при

заключении

договоров

синдицированного

кредитования

применя

стандартные формы документов, разработанные созданной в Великобритании

Ассоциацией кредитного рынка.

В декабре 1996 г. в Лондоне несколько крупных банков с целью создания

организованного

рынка

синдицированного

кредитования

учред

Ассоциацию

кредитного

рынка. Основным

направлением

деятельности

Ассоциации

стало

содействие

эффективному

развитию

рынка

пут

налаживания его инфраструктуры, выработки единых

форм

документов

и

правил поведения на рынке.

За

несколько

лет

работы

Ассоциацией

кредитного

рынка

бы

подготовлено

несколько

пакетов

документов, используемых

в

синдицированном

кредитовании

с

момента организации

кредита до

момента

370

371

его погашения. Среди таких документов представлены как формы договоров,
так и формы различных вспомогательных документов, применяемых в процессе
заключения договоров и их последующего исполнения. Документы были
сгруппированы в пакеты в зависимости от области применения(на первичном
или вторичном рынке) и особенностей синдицированных кредитов(обычные
или связанные с повышенным риском для кредиторов).
Сегодня	в	практике		синдицированного		кредитования			используют
Рекомендуемые формы договоров, которые представляют собой набор жестких
(hard provisions) и мягких условий (soft provisions).
Жесткие	условия		устанавливают		толкование		основных		,	понятий
механизм осуществления сделки, в том числе порядок предоставления и
погашения	кредита,	порядок		уплаты	процентов, закрепляют			права		и

обязанности сторон в отношениях банка-агента и заемщика, отношениях кредиторов между собой, порядок изменения состава кредиторов, регулируют порядок возмещения уплаченных налогов между сторонами соглашения и вопросы выбора применимого права. Если стороны сделки договариваются об

использовании рекомендуемых Ассоциацией форм договоров, жесткие условия
таких договоров в процессе переговоров изменены быть не могут.
Мягкие условия рекомендуемых форм определяются сторонами с учетом
особенностей сделки. Такими условиями являются предварительные условия
предоставления		кредита,	порядок		целевого		использования		кредита,
определение случаев досрочного исполнения обязательств и некоторые другие
вопросы.
Применение стандартных форм предполагает соблюдение ряда условий,
среди которых следующие: 1) средства предоставляются в виде срочного и/или
возобновляемого кредита; 2) заемщик обладает определенным инвестиционным
рейтингом, 3) банк-агент			в	сделке		является	участником		Лондонского
кредитного	рынка,	4) сделка заключается				и исполняется		на Лондонском
кредитном	рынке	или	на	любом		другом	финансовом		рынке	Евр
(euromarkets),	5) применимым			правом	является		право		48
								Великобритании.

Рекомендуемые формы соглашений применяются в строго определенной

области предпринимательской деятельностина организованном рынке

синдицированного кредитования в Лондоне или Европе. Рассматриваемые

документы используются в сделках с участием иностранцев.

Однако, как указано в самих стандартных формах, Руководствах по их

применению, а также многочисленных заявлениях Ассоциации, применение

рекомендуемых форм не является обязательным. Рекомендуемые формы

соглашений

являются

основой

переговоров

сторон

и

моделью

формирования условий окончательного договора.

Следует

отметить,

что

стандартные

формы соглашений

являются

сложившимися

на

рынке

торговыми

обыкновениями. Они

подлежат

непосредственному применению к отношениям сторон только в случае, если

стороны договорились об этом. В то же время, при рассмотрении споров суды

могут применять

их

для

установления

содержания

отдельных

торговых

обычаев. Поскольку на европейском организованном рынке синдицированного

кредитования

рассматриваемые

типовые

формы

достаточно

ч

используются при заключении договоров между контрагентами из различных

государств, их можно считать самостоятельными источниками lex mercatoria.

Правовой основой синдицированного кредитования являются статьи308,

321 и 322 части I Гражданского

кодекса Российской Федерации(далее - ГК

РФ), согласно которым в качестве каждой стороны договоракредитора или

должника - могут участвовать одно или одновременно несколько лиц. Если в

обязательстве участвуют несколько кредиторов или несколько должников, то

каждый из кредиторов имеет право требовать исполнения, а каждый из

должников обязан исполнить обязательство в равной доле с другими постольку,

поскольку из закона, иных правовых актов или условий обязательства не

вытекает

иное. Обязанности

нескольких

должников

по

обязательству,

связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования

нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если

законом,

иными

правовыми

актами

или

условиями

обязательства

н

372

предусмотрено иное.

Востальных аспектах к синдицированному кредиту, в полной мере применяются положения главы 42 «Заем и кредит» ГК РФ.

Всоответствии с российским законодательствомпо договору о

предоставлении		синдицированного	кредита	несколько	банков	или	иных
кредитных	организаций (кредиторы)		обязуются	предоставить		денежные
средства (кредит)		заемщику напрямую_или через		банк-агент	в размере и		на

условиях, предусмотренных договором о предоставлении синдицированного кредита, а заемщик должен возвратить им полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее через банк-агент.

Заключение договора о предоставлении синдицированного кредита не

противоречит	гражданскому	законодательству	Российской		Федерации.
Согласно ст. 308	ГК РФ в обязательстве в качестве		любой из	его	сторон

(кредитора и должника) могут участвовать одно или одновременно несколько лиц.

В договоре о предоставлении синдицированного кредита на стороне

кредитора выступают несколько кредитных организаций. Следовательно,

данный договор приобретает характер обязательства с множественностью лиц на стороне кредитора, где каждый из кредиторов обязуется предоставить заемщику денежные средства в равных долях, если иное не предусмотрено

соответствующим договором (ст. 321 ГК РФ). В данном случае предмет обязательства единый, хотя бы и делимый, поэтому обязательство приобретает

характер обязательствам множественностью лиц. При этом, как правило, в

зависимости от того, делим предмет обязательства или нет, образуется тот или иной вид обязательства: долевое и солидарное.

Договор о предоставлении синдицированного кредита является не самостоятельным гражданско-правовым договором, а одной из разновидностей кредитного договора, поэтому базируется на тех же принципах, что и обычный кредитный договор; меняются только механизм аккумуляции кредитных ресурсов и техника предоставления денежных средств.

373

	Кредитный договор, в свою очередь, представляет собой отдельный вид
договора		займа, предназначенный		для	использования		в	банковской
деятельности. Его экономическое значение состоит в ,томчто он служит
правовой формой деятельности кредитной организации, направленной на
размещение денежных средств, привлеченных во вклады и на банковские счета.
В	целом,	кредитный	договор	является		, особойсамостоятельной
разновидностью договора займа и что необходимо в субсидиарном порядке
применять для его регулирования правила о займе, если иное не вытекает из
существа кредитного договора (п. 2 ст. 819 ГК РФ).
	Договор о предоставлении синдицированного кредита, как и кредитный
договор, является консенсуальным, возмездным; единственное его отличие от
кредитного договора состоит			в том, что	для	того, чтобы кредитный			договор

признавался Банком России договором о предоставлении синдицированного
кредита, он должен отвечать условиям, определяемым Банком России. Таким
образом,	при составлении		договора		о	предоставлении синдицированного
кредита необходимо руководствоваться главой42 ГКРФ и нормативными
актами Банка России.
2.	Условия,	при	которых		в	соответствии		с	российск
законодательством кредит признается синдицированным.
Возможность		заключения		договора		между	банками	о	выделении

денежных средств для выдачи синдицированного кредита и договора о

предоставлении синдицированного				кредита	подтверждается		в	инструкции
Банка	России 110-И,	согласно		которой	при	отнесении		кредитов	к
синдицированным, т. е.		кредитам,	в	связи с	предоставлением		которых риск

невозврата принимается двумя или более банками в соответствии с заключен-

ным между ними договором (договорами).

Существенными условиями договора синдицированного кредитования будут являться:

-Сумма выдаваемого кредита;

-Порядок выдачи суммы кредита и возврата;

374

-Размер долевого участия в синдикате каждого из банков;

-Размер процентов и порядок их уплаты;

-Определение банка – агента, через который осуществляются расчеты между заемщиком и банками– участниками синдиката.

В соответствии с данным нормативным актом Банк России выделяет

следующие формы синдицированного кредитования.

Совместно инициированным синдицированным кредитомсчитается

совокупность	отдельных	кредитов, займов, депозитов, предоставленных
кредиторами (участниками синдицированного кредита или синдиката) одному
заемщику, если	каждый	из договоров о предоставлении кредита, займа,
депозита, заключенных между заемщиком и кредиторами, отвечает таким
условиям:
— срок	погашения	обязательств заемщика перед кредиторами и

величина процентной ставки идентична для всех договоров;

—каждый кредитор обязан предоставить денежные средства заемщику в размере и на условиях, предусмотренных отдельным двусторонним договором;

—каждый кредитор обладает индивидуальным правом требования к заемщику (основной суммы долга и процентов по кредиту) согласно условиям заключенного двустороннего договора, соответственно требования к заемщику

овозврате полученных денежных сумм(основного долга и процентов) имеют индивидуальный характер и принадлежат каждому конкретному кредитору в размере и на условиях, предусмотренных заключенными договорами;

— все расчеты, касающиеся предоставления и погашения кредита,

ведутся через кредитную организацию, которая может одновременно являться кредитором (участником синдиката) и банком-агентом. Банк-агент действует от лица кредиторов на основании многостороннего соглашения, которое содержит общие условия предоставления заемщику синдицированного кредита(общий размер кредита и доли участия каждого банка, величину процентной ставки,

срок погашения кредита), а также определяет взаимоотношения между кредиторами и банком-агентом.

375

Такая модель синдицированного кредита носит название первичной модели.

Рисунок 28. Первичная модель синдицированного кредитования

Таким образом, в случае совместно инициированного кредита заключаются

следующие договоры:
а) несколько		кредиторов	заключают		между		собой	многостороннее
соглашение, определяющее			общие	условия		предоставления			заемщику
синдицированного кредита и кредитную организацию, исполняющую агентские
функции,	через	которую	производятся		все		, расчетывязанные		с
предоставлением и погашением кредита;
б) все	кредиторы — участники данного				многостороннего			соглашения

заключают с одним и тем же заемщиком самостоятельные кредитные договоры,

в каждом из которых содержатся идентичные условия о сроке погашения обязательств и о процентной ставке.

Анализируя договорную базу совместно инициированного кредита можно

сказать, что в юридическом оформлении участвуют такие виды договоров:

• Многостороннее соглашение кредиторов с банком-агентом.	Банк-
агент является посредником и представителем кредиторов	в отношении

376

заемщика в части расчетов по кредитным договорам. Заемщик осуществляет

погашение кредита и выплату процентов на его корреспондентский счет

• Отдельные

двусторонние

соглашения

кредиторов

с

заемщиком

на

одинаковых

условиях:

ссудные

счета

заемщику

открываются

всеми

кредиторами.

Перечисление

денежных

средств

заемщику

осуществляется

на

его расчетный счет в банке заемщика.

• Договор

об

организации

синдицированного

кредита

м

организатором синдиката и заемщиком, где отражаются 1) условия разработки

предложений

по

структуре

и

параметрам

,

кредитапредварительное

согласование

основных

условий

и

параметров

кредита; 2) организация

синдиката

• Многостороннее

соглашение

между

кредиторами, заемщиком

и

организатором синдиката об управлении обеспечением кредитных сделок:

залогодержатели –

все

кредиторы. В

случае дефолта

Заемщика

обеспечение

(или средства от реализации заложенного имущества) распределяется между

Кредиторами пропорционально объемам выданных кредитов

Рассматривая данный вид синдицированного кредита

с

экономической

точки зрения, то можно выделить такие его преимущества:

-Риски кредитования уменьшаются(распределяются между всеми участниками синдиката пропорционально долям их участия в кредите)

-У Банка заемщика появляется возможность осуществлять полноценное кредитование крупного клиента без нарушения обязательных нормативов Банка России и при недостатке свободных денежных средств

-Банк-агент (Опорный банк) увеличивает объем активных операций с приемлемыми рисками в условиях недостатка у него надежных заемщиков

-Каждый участник синдиката рассчитывает обязательные нормативы (Н1,

Н6 и Н7) и формирует резервы на возможные потери по ссудам в отношении

заемщика и только по своей доле участия в синдицированном кредите

377

- Обеспечение по выданному синдицированному кредиту	находится в
управлении 3-ей стороны - Организатора синдиката, что	повышает
уверенность участников синдиката в его надлежащей сохранности

Киндивидуально инициированному синдицированному кредиту

относится кредит, предоставленный банком (первоначальным кредитором) от своего имени и за свой счет заемщику, права требования (их часть) по которому впоследствии уступлены первоначальным кредитором третьему лицу

(лицам) (банки - участники синдиката) при выполнении следующих условий:

— доля каждого банка - участника синдиката в совокупном объеме приобретаемых ими прав требования к заемщику(основной суммы долга и процентов по кредиту) определяется соглашениями между банками -

участниками синдиката и первоначальным кредитором и фиксируется в каждом отдельном договоре об уступке прав требования, заключенном между первоначальным кредитором и банком - участником синдиката;

— порядок действий банков - участников синдиката в случае неплатежеспособности (банкротства) заемщика, в том числе обращения взыскания на залог, иное обеспечение по кредиту в случае наличия такового определен многосторонним договором.

Рисунок 29. Модель индивидуального кредита

378

Следовательно,		в	случае	индивидуально			инициированн
синдицированного кредита совершаются следующие договоры:
а) кредитный договор с участием первоначального кредитора, заключенный
им от своего имени и за свой счет, права требования по которому впоследствии
уступлены третьему лицу (лицам);
б) многостороннее соглашение об уступке прав требования по кредитному
договору между первоначальным кредитором и каждым из банковучастников
синдиката, в котором определяются доля каждого банка в совокупном объеме
приобретаемых ими прав требования к заемщику(сумма основного долга и
проценты) и условия удовлетворения требований банков-участников синдиката
в случае неплатежеспособности заемщика.
Предмет такого многостороннего соглашения состоит в том, что банки —
участники синдиката обязуются совместно действовать в целях удовлетворения
своих требований в случае неплатежеспособности заемщика. В соглашении
может	быть, сказано, что		каждый из	кредиторов		имеет	самостоятельное
требование, к должнику в совокупном объеме приобретенных ими прав. Таким
образом, каждый из кредиторов управомочен истребовать,						исполнения, лишь в
"своей" доле» и никто из сокредиторов не вправе получить от должника сверх
своей доли. Выплата соответствующей доли влечет прекращение обязательства
в этой части.
Так	как, первоначальным банком-кредитором				заключается кредитный
договор своего имени и за свой счет, соответственно изначально в договоре
определяются условия кредитования(сумма, срок кредитования, процентная
ставка). Впоследствии, при уступке прав требования по кредитному договору
другим долевым участникам синдиката, в соответствии со ст. 384 ГК РФ право
первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на
тех	условиях, которые		существовали	к	моменту		перехода.	прав

Соответственно условия кредитования будут одинаковыми для всех долевых участников синдиката. В частности, к новому кредитору переходят права,

обеспечивающие исполнение обязательства.

379