2. Ответственность за незаконное предпринимательство

Реалии российской экономической жизни таковы, что предприниматели в своей практической деятельности сталкиваются не только с экономическими, организационными, правовыми трудностями в процессе создания своего дела и его развития, но и с негативным воздействием некоторых субъектов, зачастую носящим противоправный характер. Это, в свою очередь, обуславливает необходимость поддержания достаточного уровня экономической безопасности предпринимательства.

Предпринимательская деятельность может быть охарактеризована с двух точек зрения – экономической и правовой.

Под безопасностью предпринимательской деятельностиследует понимать состояние защищенности субъекта предпринимательской деятельности на всех стадиях его функционирования от внешних и внутренних угроз, имеющих негативные, прежде всего, экономические, а также организационные, правовые и иные последствия.

Безопасность предпринимательства может оцениваться с помощью различных критериев, то есть признаков, на основании которых делается оценка.

Во-первых, ее можно оценить с организационной стороны. В этом случае предполагается сохранение как самой фирмы, так и ее организационной целостности, нормальное функционирование основных подразделений (отделов, служб и т. п.). Основные подразделения фирмы (например, отдел снабжения, производственный отдел, финансовый отдел или бухгалтерия, служба маркетинга) выполняют все свои функции для достижения основной цели фирмы.

Во-вторых, это оценка с правовой стороны. Имеется в виду постоянное обеспечение соответствия деятельности фирмы действующему законодательству, что выражается в отсутствии претензий со стороны правоохранительных органов (или контрагентов) к фирме. Кроме того, отсутствуют потери от сделок с внешними партнерами вследствие нарушения последними законодательства (умышленно либо неумышленно). Это обеспечивается юридической экспертизой всех осуществляемых операций и сделок, заключаемых договоров.

В-третьих, с информационной стороны. Безопасность может быть оценена как сохранение состояния защищенности внутренней конфиденциальной информации от утечки или разглашения в различных формах.

В-четвертых, с экономической стороны. Это проявляется в стабильных или имеющих тенденцию к росту основных финансово-экономических показателях деятельности фирмы. В них отражаются общие результаты обеспечения безопасности с организационной, правовой, информационной и собственно экономической сторон. Сюда могут входить такие показатели, как отсутствие штрафов, санкций со стороны государственных органов за нарушение законодательства (например, налогового, антимонопольного), отсутствие потерь от сделок с недобросовестными контрагентами.

Таким образом, в наиболее общем виде о безопасности фирмы свидетельствуют сохранение ее как целостного структурного образования и юридического лица и устойчивые (либо растущие) значения основных финансово-экономических показателей. Применительно же к конкретной стороне деятельности фирмы, могут использоваться специфические показатели ее безопасности.

Однако в процессе хозяйствования субъекты предпринимательской деятельности могут испытывать воздействия различных физических и юридических лиц, которые несут негативные последствия, прежде всего, для экономического состояния фирмы. В этом случае возникает понятие угрозы безопасности предпринимательства. Причем наиболее важное значение для субъекта предпринимательской деятельности приобретают угрозы экономической безопасности, поскольку все потери (организационные, информационные, материальные, имиджа фирмы) в конечном счете выражаются именно в экономических потерях, то есть потерях финансовых средств (и все прочие угрозы в основе имеют, как правило, экономические мотивы). Данная проблема приобретает особую значимость в современных условиях хозяйствования в России, когда активизировались процессы криминализации экономики, и по расчетам некоторых ученых реальная распространенность только преступных посягательств на экономическую безопасность негосударственных хозяйствующих субъектов превышает расчетный регистрируемый показатель в 60-65 раз.

Угрозы экономической безопасности предпринимательства– это потенциальные или реальные действия физических или юридических лиц, нарушающие состояние защищенности субъекта предпринимательской деятельности и способные привести к прекращению его деятельности, либо к экономическим и другим потерям.

Надо иметь в виду, что угрозой экономической безопасности предпринимательства может быть не всякое действие, имеющее негативные последствия. Так, не следует считать угрозой экономической безопасности предпринимательства деятельность руководства фирмы по вложению средств в ценные бумаги (государственные или частные), внедрение новых организационных форм, организацию производства совершенно нового товара. Все эти управленческие решения являются рискованными и могут иметь негативные экономические последствия вследствие того, что может резко измениться конъюнктура на рынке ценных бумаг, потребности населения, либо новые организационные формы не оправдают себя. Но нужно иметь в виду, что в конечном счете все это направлено на достижение основной цели фирмы, на ее дальнейшее развитие. Такого рода решения составляют неотъемлемую часть самой предпринимательской деятельности, которая осуществляется на свой риск и предполагает определенные потери. Не может считаться угрозой безопасности предпринимательства установление руководством фирмы низких цен на продукцию в начальный период деятельности фирмы. Хотя в этом случае может отсутствовать прибыль и, наоборот, иметь место убыток, но это стандартный маркетинговый прием, имеющий целью привлечь покупателей к незнакомому для них продавцу. Позже разница в ценах будет устранена.

Угрозы экономической безопасности предпринимательской деятельности могут быть весьма разнообразными.

По характеру ответственности лица (юридического или физического), несущего (или реализующего) угрозу экономической безопасности предпринимательства можно выделить:

• угрозы, в результате реализации которых к лицам их осуществляющим могут быть применены нормы гражданско-правовой ответственности;

• угрозы, в результате попытки или реализации которых к лицам их осуществляющим могут быть применены меры уголовно-правовой ответственности.

Новые формы преступных посягательств в экономике ставят перед правоохранительными органами проблемы, решение которых требует тщательного анализа не только уголовного, но и других отраслей права. Практика по делам о таких преступлениях, складывающаяся в различных регионах России, достаточно противоречива. Работники правоохранительных органов испытывают большие трудности при квалификации преступлений в сфере рыночной экономики. К подобным преступлениям можно отнести незаконное предпринимательство.

Некорректное использование таких понятий, как «предпринимательство», «торговая деятельность», «неконтролируемый доход», а также неправильное толкование отдельных нормативных актов приводит к ошибкам в квалификации незаконного предпринимательства. Сложности возникают из-за противоречивости самого законодательства. Это, пожалуй, главная причина того, что до сегодняшнего дня по делам о преступлениях в предпринимательской деятельности не может сложиться единая судебная практика.

В соответствии со ст. 162(4) Уголовного Кодекса под незаконным предпринимательством понимается осуществление предпринимательской деятельности без регистрации либо без специального разрешения, если такое разрешение обязательно, а также с нарушением условий лицензирования, совершенное в течение года после наложения административного взыскания за такие же нарушения. Часть вторая данной нормы предусматривает ответственность за самовольное осуществление предпринимательской деятельности, разрешенной исключительно государственным предприятиям.

Как известно, кроме этой статьи, есть отдельная норма об ответственности за незаконное предпринимательство в сфере торговли. Согласно ст. 162(5) Уголовного Кодекса осуществление торговли, подлежащей регистрации или лицензированию, без регистрации или специального разрешения, а равно с нарушением условий, предусмотренных в разрешении, или с иными нарушениями правил предпринимательства в сфере торговли, с извлечением неконтролируемого дохода в крупном размере, – наказывается лишением свободы на срок до четырех лет либо штрафом в трехкратном размере величины неконтролируемого дохода с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до пяти лет.

С момента установления уголовной ответственности за незаконное предпринимательство вопросов о правовой природе предпринимательства, как правило, не возникало. Судебная практика, видимо, по инерции использовала традиции борьбы со спекуляцией, рассматривая предпринимательство не только как систематические действия, но и любое действие, направленное на получение прибыли. В принципе, это не противоречило Закону РФ «О предприятиях и предпринимательской деятельности» и вполне соответствовало нормам Уголовного Кодекса, которые либо вообще не связывают понятие незаконности с размерами деятельности (ст. 162(4), либо для определения степени общественной опасности используют размер полученного дохода (162(5)). И если, например, гражданин без регистрации в качестве предпринимателя привез партию товара и реализовал его, то независимо от того, сделал он это оптом (за счет разовой сделки) или продал частями, его действия одинаково будут квалифицироваться как незаконное предпринимательство в сфере торговли, если неконтролируемый доход составил определенный размер. Новое определение предпринимательской деятельности как систематической вносит разночтения между гражданским и уголовным законодательством. В уголовном праве такие понятия, как повторность, систематичность, деятельность, промысел и т. д., имеют самостоятельные, или, точнее, самодостаточные определения, которые не могут механически переноситься из других отраслей права. Поэтому изменения в гражданском законодательстве в этой части не могут повлиять на уголовно-правовую оценку незаконной предпринимательской деятельности.

Альтернативными признаками незаконного предпринимательства являются:

• осуществление предпринимательской деятельности без регистрации;

• осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии) либо с нарушением условий лицензирования.

В соответствии с действующим законодательством регистрации подлежит всякая деятельность, направленная на получение прибыли. Ранее, как известно, Закон «О предприятиях и предпринимательской деятельности» предусматривал ведение предпринимательской деятельности в форме индивидуальной трудовой деятельности и путем создания предприятия. Новое гражданское законодательство рассматривает предпринимательскую деятельность как право граждан и юридических лиц (коммерческих и некоммерческих организаций). При этом обязательным условием для занятия такой деятельностью является государственная регистрация. Путем государственной регистрации осуществляется контроль за деятельностью предпринимателей, в том числе контроль за уплатой ими налогов. Государственная регистрация индивидуальных предпринимателей, а также коммерческих организаций осуществляется сейчас в порядке, установленном Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ № 1482 от 8 июля 1994 г.

Вопрос о том, в каких случаях гражданин обязан регистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, не простой. Однозначно, что выполнение обязанностей по трудовому контракту не является предпринимательской деятельностью. Для совершения каких-либо единичных сделок гражданско-правового характера также не требуется государственной регистрации в качестве предпринимателя. Например, передача в аренду имущества, находящегося в собственности гражданина, по общему правилу не является предпринимательством. Однако важно правильно определить характер возникающих при этом правоотношений.

При квалификации незаконного предпринимательства необходимо иметь в виду, что под незарегистрированной деятельностью понимается уклонение предпринимателя от регистрации в органах власти в соответствии с Указом Президента РФ № 1482 от 8 июля 1994 г. Осуществление торговли или другой предпринимательской деятельности без соответствующей регистрации в налоговых органах является одним из способов сокрытия дохода. Если гражданин зарегистрирован в качестве предпринимателя, но уклоняется от регистрации в налоговом органе, то при наличии соответствующих признаков преступления такие действия должны квалифицироваться по ст. 162(2) Уголовного Кодекса. Однако необходимо иметь в виду: если предпринимательство осуществляется в сфере торговли, то уклонение от регистрации в налоговых органах в некоторых случаях является нарушением правил предпринимательства и такие действия по этому признаку могут квалифицироваться по ст. 162(5) Уголовного Кодекса. (Порядок постановки на учет в налоговом органе установлен Письмом Государственной налоговой службы Российской Федерации от 13 августа 1994 г. № ВГ-4-13/94н.) [32]

Обязанность регистрации в качестве предпринимателя – императивная норма гражданского законодательства. Поэтому при квалификации незаконного предпринимательства не имеет значения, знало или нет лицо о такой обязанности, уклонялось от государственной регистрации умышленно или предприниматель не был зарегистрирован по каким-либо не зависящим от него причинам. Иностранные граждане, занимающиеся предпринимательской деятельностью на территории России, также должны зарегистрироваться в соответствии с Законом «Об иностранных инвестициях».

В общем плане ответственность за незаконное предпринимательство – это ответственность за нарушение правоограничений и правовых запретов в предпринимательской деятельности. Что касается ограничений в виде специального разрешения (лицензии), такое требование установлено гражданским законодательством. Так, п. 1 ст. 49 Гражданского Кодекса определяет, что отдельными видами деятельности, перечень которых определяется законом, юридическое лицо может заниматься только на основании специального разрешения (лицензии).[39]Законодательные акты определяют порядок ведения лицензионной деятельности, перечень видов деятельности, на осуществление которых требуется лицензия, и органов, уполномоченных на ведение лицензионной деятельности. Например, деятельность на основании лицензии, выданной органом исполнительной власти субъекта Федерации, на территории других субъектов РФ может осуществляться после регистрации таких лицензий органом исполнительной власти соответствующих субъектов РФ [16]. Ограничения могут быть заложены в различных законах (например, Закон РФ «О частной детективной и охранной деятельности», «О ветеринарии», «Об образовании» и др.), а также Указах Президента РФ. Например, Указами Президента Российской Федерации от 23 июня 1992 г. № 657 «О некоторых мерах по реализации Указа Президента Российской Федерации «О свободе торговли» и от 29 октября 1992 г. № 1311 «О мерах по защите прав покупателей и предотвращении спекуляции» была установлена обязательность по уплате платежей и сборов и введено лицензирование торговли продовольственными и непродовольственными товарами, облагаемыми акцизами.

Таким образом, правоограничения, связанные с лицензированием отдельных видов предпринимательской деятельности, могут быть установлены только органами государственной власти (федеральной и субъектов Российской Федерации). Введение подобных правоограничений муниципальными органами власти законом не предусмотрено. Это весьма важное обстоятельство, поскольку диспозиции уголовно-правовых норм, предусматривающих ответственность за незаконное предпринимательство (равно как и некоторых других хозяйственных преступлений), бланкетные. Поэтому при правовом анализе правоограничений в предпринимательской деятельности необходимо определить правомочия государственных органов, установивших такие ограничения.

Применение уголовно-правовых норм, предусматривающих ответственность за незаконное предпринимательство, в настоящее время вызывает трудности, связанные с тем, что уголовное, административное и налоговое законодательство не унифицировано, а деятельность налоговых и правоохранительных органов по применению санкций зачастую не согласуется. Это общая проблема, однако именно в данном случае она выражена наиболее очевидно.

Административная ответственность за незаконное предпринимательство установлена не только в статьях КоАП, но и налоговым законодательством. При согласованных действиях налоговых и правоохранительных органов применение статьи 162(4) Уголовного Кодекса вполне возможно. Хотя необходимо отметить, что налоговое законодательство в этой части также несовершенно. Например, п. 12 ст. 7 Закона РФ «О государственной налоговой службе» предоставляет право органам Государственной налоговой инспекции налагать административные взыскания за нарушение законодательства о предпринимательской деятельности или занятие предпринимательской деятельностью, в отношении которой есть специальное запрещение, только на граждан. Для руководителей и других должностных лиц предприятий, учреждений и организаций такой ответственности не предусмотрено [32].

«Правил предпринимательства» как правового понятия в гражданском или ином законодательстве не существует. Можно представить неограниченный перечень нормативных актов, так или иначе регламентирующих предпринимательскую деятельность в сфере торговли. Это, например, законы и иные нормативные акты, регулирующие правила торговли, применение контрольно-кассовых машин, порядок ценообразования и т. д. В отличие от других признаков или определений, используемых в уголовном праве, правила предпринимательства – слишком широкое и неопределенное понятие. На наш взгляд, это один из примеров некорректного использования терминов и понятий в новом уголовном законодательстве. Тем не менее, в отдельных случаях нарушения установленных ограничений или правил предпринимательской деятельности в торговле представляют определенную общественную опасность. В зависимости от характера совершенных правонарушений, такие деяния могут квалифицироваться по различным статьям Уголовного кодекса, в том числе и как незаконное предпринимательство.

Таким образом, при выявлении фактов нарушения правил предпринимательства в сфере торговли для правильной квалификации правонарушений необходимо делать правовой анализ конкретной ситуации и оценивать характер и размер причиненного вреда.

Анализ уголовного законодательства позволяет сделать вывод, что незаконное предпринимательство имеет как бы два объекта посягательства. С одной стороны, такие преступления нарушают установленный порядок и принципы предпринимательской деятельности, с другой – наносят вред финансовым интересам государства. Поэтому при привлечении к уголовной ответственности за незаконное предпринимательство факты неуплаты налогов охватываются диспозицией ст. 162(5) и дополнительной квалификации по ст. 162(2) (сокрытие доходов), на наш взгляд, не требуют.

Наоборот, незаконное предпринимательство (ст. 162(4)) при наличии фактов сокрытия доходов (прибыли) в крупном и более размерах должно квалифицироваться по совокупности со ст. 162(2) Уголовного кодекса. Незаконная предпринимательская деятельность в торговле влечет не только сокрытие дохода от налогообложения. Она очень часто сопровождается нарушением налогового законодательства иными лицами. Поэтому при выявлении фактов сокрытия доходов необходимо принимать меры к пресечению незаконной торговой деятельности и привлечению всех виновных к ответственности.

Таким образом, практика борьбы с преступлениями в сфере предпринимательской деятельности выявляет пробелы законодательства. Очевидно, что дальнейшее изменение уголовного законодательства должно происходить с учетом накопленного опыта.