39. Залоговое право: fiducia, pignus, hypotheca. Роль претора в создании залогового права.

Кредитор должен быть уверен в исполнении обязательства, чтобы облегчить себе установление убытков, на возмещение которых он имеет право в случае неисполнения обязательства. Обеспечением исполнения обязательства служат: задаток, неустойка, поручительство, залог.

Задаток имел целью подтвердить (подкрепить) факт заключения договора (денежная сумма или ценность, вручаемая одной стороне другой в момент заключения договора).

Задаток – наглядное доказательство состоявшегося договора. В праве Юстиниана подчеркивается штрафная функция задатка (должен побудить должника исполнить обязательство). При нарушении обязательства сторона, нарушившая договор, теряла задаток. Если договор исполнялся, то сумма задатка учитывалась как часть платежа по договору.

Неустойка – принимаемое на себя должником обязательство уплатить определенную сумму в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства (заключалась в форме стипуляции).

Уплаченная должником неустойка не освобождала его от исполнения обязательства по договору. Кредитор мог потребовать от должника либо выплату неустойки, либо исполнения обязательства по договору. Должник, уплативший неустойку, освобождался от договорного обязательства.

Поручительство – устный договор, устанавливающий добавочную ответственность третьего лица (третьих лиц) – поручителя (поручителей) за исполнение должником обязательства.

К поручительству прибегали лица, которым требовалось получить кредит. Поручитель выполнял роль гаранта возвращения кредита должником. Отношения между должником и поручителем основывались на договоре поручения (должник просил поручиться за него перед кредитором). Если должник не исполнял обязательство в срок, кредитор мог по своему усмотрению обратить взыскание на должника или на поручителя (в законодательстве Юстиниана первоочередную ответственность перед кредитором нес должник).

Залог. Единого термина для обозначения залога не существовало. Общее у залога на разных стадиях – он дает кредитору вещное обеспечение его требования. В основании залога лежит ответственность должника по обязательству.

Фидуция. Интересы кредитора в начальном периоде залога играли преобладающую роль. Должник в целях залога передает по манципации закладываемое имение в собственность залоговому кредитору. Между сторонами заключается дополнительное соглашение, по которому залоговый кредитор обязан в случае своевременной уплаты долга возвратить заложенное имение должнику.

Должник, передавая закладываемую вещь в собственность кредитору, предоставлял ему больше прав, чем требовалось по залогу (оказывал доверие кредитору). Сделка относится к разряду фидуциарных (доверительных).

Возвращение вещи кредитором ничем не гарантировалось. Если должник не исполнял обязательство, заложенная вещь оставалась у кредитора, должник не мог получить разницу в сумме заложенной вещи и долга.

Должнику, обманутому в доверии, претор давал иск. Залоговый кредитор, против кого было вынесено решение по иску о фидуции, подвергался бесчестию.

Пигнус. Должник передавал кредитору в обеспечение долга вещь, но не в собственность, а во владение.

Эта форма залога меньше закабаляла должника. Однако должник лишался возможности пользоваться и распоряжаться своей вещью, что ограничивало его хозяйственные возможности, и поэтому было для него не выгодно.

Должник мог пользоваться своей вещью в качестве арендатора или временно по милости кредитора (прекарно).

Ипотека. Более совершенная форма залога, при которой даже владение вещью не переходит к кредитору.

Применялась в договорах аренды земли. Предметом залога являлись рабы и средства обработки земли.

При ипотеке заложенная вещь оставалась во владении и в собственности должника. Кредитор в случае неисполнения обязательства должником (невнесения арендной платы) имел право потребовать передачи ему предмета залога, продажи его и обращения полученной суммы на погашение долга. В этом случае претор путем интердикта давал собственнику земельного участка право взять инвентарь в свое владение.

Залоговый кредитор мог также истребовать вещь из любого незаконного владения. Претор давал собственнику участка иск об истребовании инвентаря. Позднее претор предоставил залоговому кредитору иск для истребования заложенной вещи из чужого незаконного владения.

Вещный характер залога. Истребование залога дает кредитору вещный иск. Истребование залога носит вещно-правовой характер.

Римское ипотечное право не устанавливало регистрацию ипотек в государственном органе. Ипотечный кредитор не знал, является ли он первым залоговым кредитором или имеется другой, старший по времени и более сильный по праву. При последовательном залоге одной и той же вещи нескольким лицам действовало правило ипотечного старшинства – кто раньше по времени, то сильнее в праве. Чтобы избежать этого, оговаривали, что вещь никому другому не заложена.

Антихреза. Ближе к византийской эпохе поземельный кредит стал затруднительным. За неимением наличных денег должник отдавал землю во владение и в пользование кредитору с тем, что плоды поступали в покрытие процентов.

Продажа заложенной вещи. Основное право, принадлежащее кредитору в случае неполучения от должника удовлетворения, состоит в реализации (продаже) заложенной вещи. Даже если по договору кредитор был лишен такого права, то после трехкратного предупреждения такая продажа допускалась. Если при реализации залога получается излишек, то кредитор обязан возвратить его должнику. Если денег, вырученных от продажи залога, не хватает для покрытия долга, то недостающее взыскивается с прочего имущества должника. Кредитор не вправе купить реализуемый им залог сам непосредственно или через подставное лицо.

Если должник уплачивал долг, для защиты его интересов ему представлялся иск, по которому он мог требовать от кредитора возвращения заложенной вещи. Кредитор мог требовать возмещения необходимых затрат, произведенных на заложенную вещь, и имел право удерживать заложенную вещь до возмещения произведенных им затрат.

Иногда кредитор оговаривал право в случае неуплаты в срок оставить заложенную вещь за собой (в 326 г издан указ о запрещении такого условия).

Залог права требования. Были распространены соглашения, по которым лицу, оказавшему кредит домовладельцу для ремонта дома, давалось залоговое право на квартирную плату, подлежащую взносу от жильцов. Правительство стремилось привлечь кредит к делу ремонта римских трущоб, заселенных беднотой, путем предоставления привилегий такого рода целевому кредиту.

Залог лавки. Торговцы получали кредит под залог своих складов и магазинов. В залоге состоит товар, который на каждый момент находится в лавке (залог товара в обороте).

Перезалог. Кредитор, получив залог, в свою очередь перезакладывал его.