Шаманина - Противодействие легализации преступных доходов в банковской деятельности
.pdfОбязанности кредитных организаций в области ПОД/ФТ в Германии определены в Законе о борьбе с отмыванием денег. Прежде всего, это обязанность по идентификации клиентов, которая проводится в следующих случаях [136]:
•при любых устанавливаемых на длительный срок деловых отношениях;
•при финансовых сделках, превышающих предельную сумму 15 тыс. евро
(операции с денежными средствами, с ценными бумаги и драгоценными металлами).
К обязанностям кредитных организаций относится также установление экономической правомерности как сделок, так и действий клиента. Для этого кредитная организация должна получить достоверную и полную информацию о его хозяйственной деятельности. При возникновении сомнений, обусловленных внешними обстоятельствами, кредитная организация должна принять соответствующие меры для проведения идентификации.
Кредитная организация обязана регистрировать и хранить документацию,
полученную в ходе идентификации. Формы хранения могут быть самыми разными: например алфавитное хранилище для дел, банк данных. Обязательный срок хранения документации составляет 6 лет.
В Германии также законодательно определены меры защиты против ОД/ФТ при корреспондентских банковских отношениях. Для предотвращения ОД/ФТ,
кредитные организации обязаны соблюдать следующие меры предосторожности:
максимальная тщательность при выборе банка-корреспондента;
проверка наличия лицензии на проведение определенных банковских операций (независимо от местонахождения кредитной организации);
для кредитных организаций, находящихся за пределами государства -
члена ЕС или государства - члена Базельского комитета, необходимо дополнительно запрашивать персональный состав руководства и собственников, а
при необходимости и баланс;
в отношении кредитных организаций, располагающихся в странах, где законодательство не обеспечивает эффективной борьбы с ОД/ФТ, следует принимать дополнительные превентивные меры [103].
91
Таким образом, опыт Германии в области ПОД/ФТ при корреспондентских банковских отношениях представляется целесообразным использовать в целях повышения эффективности систем ПОД/ФТ российских кредитных организаций.
В Италии борьба с преступлениями в финансовой сфере была начата раньше, чем во многих других европейских странах.
Так, в 1982 году был принят Закон №646 «О борьбе с мафией», который разрешал проверку банковских счетов лиц, подозреваемых в причастности к преступным группировкам, и расследование произведенных ими операций по продаже недвижимости. Правоохранительные органы Италии наделены правом вести изучение образа жизни, материального положения, источников доходов граждан, подозреваемых в принадлежности к преступным синдикатам, и членов их семей (жен, детей), а также физических и юридических лиц, чьим имуществом и средствами подозреваемые могут прямо или косвенно распоряжаться.
Кроме того, в Италии лиц, причастных к легализации (отмыванию) доходов и имущества, полученных преступным путем, могут лишить свободы на срок от 7 до 12 лет и подвергнуть крупному денежному штрафу. Для должностных лиц, использующих свое служебное положение, период наказания за такие же преступные деяния может быть увеличен. Законом №197, принятым в 1991 году,
была введена система контроля, включающая:
запрет оборота ценных бумаг на предъявителя;
обязательное указание бенефициара при совершении операции на крупную сумму;
ограничение максимальной суммы денежных средств на счетах на предъявителя до 20 миллионов лир (c 01.03.2003 года – 10 000 EUR) .
Роль органа финансовой разведки, в который поступают сведения о подозрительных операциях, выполняет специальный орган Банка Италии – UIC
(Ufficio Italiano dei Cambi), наделенный следующими функциями:
статистический учет и оперативный анализ платежного баланса Италии;
управление валютными резервами;
92
предупреждение и борьба с легализацией (отмыванием) преступных доходов, путем финансового анализа и разведки.
UIC функционирует в тесном взаимодействии с подразделениями Финансовой гвардии. Финансовая гвардия – это силовая структура,
осуществляющая специальные расследования подозрительных финансовых операций, обнаруженных UIC. Основной целью подразделений гвардии является выявление источников доходов и определение состава имущества обвиняемых и подозреваемых.
При установлении в ходе специального расследования фактов нарушения закона, информация доводится до Главного прокурора, который принимает решение о начале уголовного расследования.
Таким образом, необходимо отметить, что в рамках системы ПОД/ФТ Италии Финансовая гвардия осуществляет оперативно-розыскную деятельность, в
то время как функции ПФР Италии – UIC состоят исключительно в информационно-аналитической обеспечении. Кроме того, в компетенцию Финансовой гвардии входят контрабанда и организованная преступность в финансовой сфере.
Обобщая изложенное отметим, что, несмотря на множество международных рекомендаций, единых подходов к организации работы в области ПОД/ФТ в банковских учреждениях разных стран пока нет. В каждой стране есть свои особенности организации данной работы. Однако есть и общие принципы данной работы. Практически во всех развитых зарубежных странах приняты законы в области ПОД/ФТ, созданы подразделения финансовой разведки, разработаны специальные программы и установлены пороговые суммы для контроля.
Во многих странах разработаны специальные инструменты, которые банки применяют для управления рисками, связанными с ОД/ФТ: индикаторы для определения подозрительных операций, установление пороговых значений операций, наличие специальной отчетности и баз данных, разработка специальных программ и программного обеспечения, а также корпоративной стратегии в целях ПОД/ФТ.
93
Анализ международного опыта мер в области ПОД/ФТ показывает, что привлечение к ответственности за легализацию в зарубежных странах предусматривает как уголовную ответственность, так и экономическую (широкое использование штрафов, конфискации и даже возврат конфискованных средств иностранным государствам, участвующим в расследовании преступления). Мы полагаем, что данная практика выдержала испытание временем и вполне успешно зарекомендовала себя.
Безусловно, такие меры борьбы помогают проводить более эффективную борьбу с данным явлением. В этой связи, отметим, что данный механизм необходимо применять и в системе российского законодательства, что, на наш взгляд, окажет положительное влияние на развитие отечественной системы ПОД/ФТ.
Наказание за ОД/ФТ не должно сводиться только к уголовной ответственности отдельных лиц. Необходимо наличие системы, которая предусматривала бы возможность применения широкого спектра мер финансового характера (штрафов, арестов, конфискации имущества и денежных средств).
Проведенное исследование позволяет сделать вывод, что наиболее развитые в мире институты ПОД/ФТ в банковской деятельности существуют в США и странах - членах Европейского союза.
Первостепенное отличие действующих механизмов ПОД/ФТ в рассмотренных нами странах состоит в следующем:
в США используется система тотального контроля, в соответствии с которой кредитные организации обязаны сообщать о любой операции на сумму свыше 10 тыс. долларов США независимо оттого, вызывает ли она подозрение или нет;
в Европе действует другой принцип, в соответствии с которым необходимо сообщать не обо всех сделках на сумму свыше определенного порогового значения, а только о тех, которые по тем или иным причинам
вызывают подозрение. Причем эта обязанность вменяется не отдельным
94
банковским работникам, а банку как учреждению, то есть ответственность за реализацию исполнения законодательства несет непосредственно руководство банка.
Российская система ПОД/ФТ отличается от большинства зарубежных систем ПОД/ФТ, прежде всего, повышенной степенью детализации правил и процедур, описанных в законах и подзаконных нормативных актах, относительно жесткой регламентацией деятельности кредитных организаций в рамках ПОД/ФТ38.
Распределение национальных систем ПОД/ФТ по признаку формализации государственного контроля над банками представлено на (рис. 13.)
Низкая степень |
Высокая степень |
|
формализации |
||
формализации |
||
|
|
|
|
|
США |
|
Россия |
Великобритания |
|
Швейцария |
|
|
||
|
|
|
|
|
||
|
|
|
|
|
||
|
|
Австрия |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||
|
|
Германия |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Рис. 13. Степень формализации государственного контроля над банками. (Источник: данные Банка России)
Кроме того, российским кредитным организациям отведена достаточно пассивная роль в системе ПОД/ФТ. По существу эта роль сводится к регистрации, хранению и передаче информации об операциях (сделках),
подлежащих обязательному контролю. В свою очередь, бремя проведения финансовых расследований в России в большей степени лежит не на самих банках, а на Банке России и Росфинмониторинге, которые выступает в роли
«фильтра» по обработке и анализу информации, стоящего между банковской системой и правоохранительными органами.
При этом в большинстве зарубежных систем ПОД/ФТ в подразделение финансовой разведки поступают сведения, уже в существенной степени
38 См.: Основные результаты исследования по вопросам противодействия использованию банковской системы в целях легализации доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма, выполненного ЗАО «Делойт и Туш СНГ» в соответствии с договором, заключенным с Банком России // www.cbr.ru.
95
переработанные («отфильтрованные») в самих банках, которые по существу и занимаются финансовыми расследованиями.
Представленная ниже информация дает представление о том, насколько тщательнее «дозируют» информацию, направляемую в подразделения финансовой разведки, иностранные банки в сравнении с российскими банками
(таблица 11). Данные таблицы 11 следует понимать с учетом масштабов банковских систем.
Таблица 11. Количество сообщений, переданных банками разных стран в органы финансовой разведки.39
Страна |
|
|
|
Количество сообщений за год |
|
|
||
|
2007 |
2008 |
2009 |
2010 |
2011 |
2012 |
2013 |
|
Россия |
8,4 |
млн. |
8,5 млн. |
6 млн. |
7,5 млн. |
8,9 млн. |
9,5 млн. |
10,2 млн. |
США |
1,1 |
млн. |
1,9 млн. |
2,1 млн. |
1,7 млн. |
1,9 млн. |
2,7 млн. |
нет |
|
|
|
|
|
|
|
|
данных |
Великобритания |
220 тыс. |
180 тыс. |
240 тыс. |
320 тыс. |
410 тыс. |
390 тыс. |
490 тыс. |
|
Франция |
12,5 тыс. |
14,6 тыс. |
17,3 тыс. |
19,2 тыс. |
22,8 тыс. |
26 тыс. |
27,5 тыс. |
|
Гонконг |
16 |
тыс. |
18,2 тыс. |
19,1 тыс. |
22,4 тыс. |
26 тыс. |
28,6 тыс. |
29,5 тыс. |
В рассматриваемых зарубежных странах государственные органы исходят из понимания, что банки по определению лучше, чем орган финансовой разведки и надзорный орган знают своих клиентов и понимают их операции. Поэтому они полагают, что направлять в орган финансовой разведки следует уже
«отфильтрованную» информацию о подозрительных операциях, которая с высокой степенью вероятности будет использована правоохранительными и надзорными органами.
Существуют серьезные аргументы в пользу того, что национальные системы ПОД/ФТ, построенные на принципе предоставления банкам широких прав и полномочий в области ПОД/ФТ, исходящие из приоритета содержательной стороны работы над стороной формальной, являются наиболее передовыми и эффективными (если использовать традиционное понимание эффективности как соотношение результатов и затрат ресурсов на их достижение).
39 Источник: составлено автором с использованием информационно-аналитических материалов Банка России, Росфинмониторинга и подразделений финансовых разведок представленных зарубежных стран - http://www.cbr.ru/; http://www.fedsfm.ru/activity/annual-reports; http://www.fincen.gov/news_room/rp/annual_report.html; http://www.economie. gouv.fr/ tracfin /rapports-annuels; http://www.ird.gov.hk/eng/ppr/are.htm.
96
Проведенное исследование и сравнение национальных систем ПОД/ФТ позволяет сделать однозначный вывод, что акцент должен быть смещен на внутренний контроль банков.
Во-первых, такие системы ПОД/ФТ повышают результативность работы государственных органов по выявлению в результате мониторинга банковских операций противоправной, общественно опасной деятельности и, соответственно,
пресечению этой деятельности. Во-вторых, передовые системы ПОД/ФТ способствуют снижению затрат, расходов в масштабах всей экономики на проведение работы в области ПОД/ФТ за счет достижения максимально полного совмещения, гармонии интересов банковского сектора с интересами государства.
Акцент делается на том, чтобы банки самостоятельно и в собственных интересах выстраивали систему внутреннего контроля, нацеленную на управление рисками,
связанными с обслуживанием клиентов40.
Таким образом, опыт США и европейских стран может быть использован при решении в России вопроса развития механизмов противодействия легализации незаконных доходов в банковской системе.
Стоит также отметить, что с внедрением экстерриториального американского закона FATCA появляется необходимость пересмотра странами национальных законодательств, в том числе российского, в части информационного обмена налоговых органов и соблюдения банковской тайны.
Исходя из того, что большинство стран будет вынуждено согласиться с требованиями экстерриториального закона FATCA, мировую банковскую систему ждет трансформация путем перехода к большей прозрачности.
При этом надо понимать, что недостаточно продуманное и поспешное копирование даже самого передового зарубежного опыта, без предварительной оценки готовности национальных властей и деловых кругов принять эти перемены может привести не к повышению эффективности системы ПОД/ФТ, а
наоборот, к отрицательным результатам. Кроме того, отметим, что важным шагом
40 Знали своих клиентов и понимали экономическую природу их бизнеса, проводили должную проверку операций клиентов и отказывались от обслуживания клиентов с сомнительной репутацией и непрозрачной моделью бизнеса.
97
на пути к эффективному функционированию любой системы ПОД/ФТ является понимание экономического содержания процесса легализации (отмывания)
незаконных доходов, его проявлений и последствий. Для того, чтобы определить какую информацию следует анализировать в целях контроля за отмыванием незаконных доходов далее будут подробно рассмотрены современные способы,
экономические схемы и классификация моделей легализации (отмывания)
незаконных доходов в банковской системе.
2.2. Анализ современных способов, моделей и экономических схем
легализации незаконных доходов в банковской системе.
По оценкам Федеральной службы государственной статистики (Росстат),
около четверти экономики в России находится в теневой зоне [167].
Уязвимость банковской системы перед попытками ее использования в целях легализации (отмывания) незаконных доходов очевидна. Причина в том, что субъекты банковской системы сосредоточивают у себя значительное количество высоколиквидных капиталов для оказания широкого спектра услуг. Это обстоятельство создает предпосылки для совершения различного рода операций с использованием денежных средств, приобретенных незаконным путем.
Таким образом, сущность процесса легализации незаконных доходов заключается во введении теневых капиталов в легальный оборот через банковские учреждения, предпринимательскую и иную экономическую деятельность.
При этом стоит отметить, что существуют определенные сигналы, которые могут свидетельствовать о возможном наличии в настоящее время или в ближайшее будущем проблем в кредитной организации, в том числе о вовлечении кредитной организации в процесс легализации незаконных доходов41:
негативная информация из СМИ (потеря деловой репутации);
смена руководства;
41 Шаманина Е.И. Превентивные меры по предотвращению легализации незаконных доходов в банковской системе// Сборник материалов международной научно-практической конференции «Модернизация финансовокредитных отношений в условиях инновационной экономики», ФГБОУВПО «Государственный университет управления», Москва, 2011.
98
ненаправление или несвоевременное направление сведений в Росфинмониторинг по операциям, подлежащим обязательному контролю;
наличие неисполненных платежных поручений;
наличие отозванных и задержанных платежей;
высокая доля депозитов до востребования (возможно неконтролируемое изъятие депозитов (особенно в условиях кризиса);
резкое изменение структуры платежей (при достаточно однородной структуре платежей в прошедшие 6 месяцев и ранее);
большой процент безнадежных ссуд;
в кредитной организации обслуживаются (заемщики/клиенты)
предприятия, которые признали факт дефолта, особенно, если они являются
крупными клиентами;
пограничные значения норматива достаточности капитала и нормативов ликвидности;
ограниченное количество клиентов;
рост просроченной задолженности;
кредитный портфель кредитной организации не диверсифицирован;
наличие значительного количества жалоб от заемщиков - физических
лиц.
Очевидно, что размещение в банковской системе доходов, полученных в результате совершения незаконных действий, имеет для нее крайне негативный характер, угрожает ее устойчивости, интересам добросовестных кредиторов и вкладчиков.
Так, по некоторым опубликованным в официальных источниках данным,
ежегодно в мире легализуется от 1 до 3 трлн. долларов США [160].
Следует отметить, что в мировой науке существует много различных точек зрения на модели отмывания денег, включающих в себя различное количество разнородных стадий, этапов и т.д.
99
Далее рассмотрим основные из них более подробно, обобщим наиболее распространенные на сегодняшний день способы легализации (отмывания)
незаконных доходов, а также представим процесс отмывания денег,
осуществляемый наличным и безналичным путем.
Модель круговорота отмывания денег была предложена швейцарским ученым Цюндом А. во время публичных лекций в высшей школе Сант Галена 9 и 17 июня 1989 г., а позже рассмотрена в опубликованных им статьях[154].
В основе данной модели лежит сходство процесса «отмывания» денег с круговоротом воды в природе. Цюнд А. подразделяет процесс «отмывания» на составляющие, аналогичные составляющей круговорота воды. Указанная модель состоит из структурных компонентов механизма криминальной легализации. В
результате выполнения полного цикла (кругооборота) осуществляется
«отстирывание грязных денег» и их последующее инвестирование в официальный бизнес.
Двухфазовая модель отмывания денег, согласно которой основными стадиями легализации являются отмывание денег (money laundering) и
возвращение их в оборот (recycling) [95, 96]. Эти стадии соответственно относятся
котмыванию первой и второй степени:
первая степень представляет собой отмывание денег, полученных непосредственно от совершенного преступления. Отмывание первой степени осуществляется путем обмена денег на купюры иного достоинства или другие виды валют (краткосрочные операции);
вторая степень представлена краткосрочными и долгосрочными операциями, посредством которых предварительно отмытым деньгам
(имуществу) придается видимость полученных из законных источников и они вводятся в легальный оборот.
Данная модель применяется в основном для отмывания небольших и нерегулярных противоправных доходов. При применении преступниками в ходе отмывания подобной модели, очень часто используются игорные предприятия,
спекулятивные биржевые сделки и сделки с недвижимостью, а также смешивание
100