Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Шаманина - Противодействие легализации преступных доходов в банковской деятельности

.pdf
Скачиваний:
17
Добавлен:
07.09.2022
Размер:
2.31 Mб
Скачать

повышение эффективности внутреннего контроля в деятельности финансовых институтов и надзорных механизмов на основе обмена информацией

орезультатах риск-анализа, проведенного Росфинмониторингом и Банком России;

проведение совместной работы по анализу практической реализации новых механизмов взаимоотношений кредитных организаций и их клиентов, предусмотренных Федеральным законом №134-ФЗ25 , в целях снижения рисков вовлеченности финансовых институтов в сомнительные операции.

По нашему мнению, данные задачи могут быть достигнуты в результате создания в ближайшем будущем единой информационной системы Росфинмониторинга и Банка России.

Вместе с тем, отметим, что успешное противодействие ОД/ФТ может осуществляться только в случае, если оно будет одновременно разворачиваться на двух уровнях - национальном и международном. В отдельном государстве, без международного обмена информационными потоками и взаимодействия в области финансового контроля успешная борьба с ОД/ФТ не возможна.

Принимая во внимание, что опыт системы ПОД/ФТ России достаточно «молодой» по сравнению с мировым опытом, а также тот факт, что построение системы ПОД/ФТ России происходит с учетом законодательства и правоприменительной практики зарубежных стран далее рассмотрим более подробно международный опыт в области ПОД/ФТ, деятельность международных организаций в данной области, а также проведем сравнительный анализ международных стандартов в области ПОД/ФТ.

25 Федеральный закон от 28.06.2013 №134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям».

61

1.3. Международные стандарты построения системы противодействия

легализации незаконных доходов в банковской сфере.

В условиях глобализации проблема легализации (отмывания) незаконных доходов приобрела международный характер. Мировое сообщество признает, что легализация (отмывание) доходов, полученных в результате незаконной деятельности, и финансирование терроризма стали глобальной угрозой экономической безопасности. От государств требуется принятие согласованных мер борьбы с этой общественно опасной деятельностью как на национальном, так и на международном уровне. В качестве ответных мер продолжается развитие международного сотрудничества в сфере ПОД/ФТ, направленного на построение единого правового пространства по борьбе с отмыванием денег и финансированием терроризма. В этих целях используются как существующие международные организации 26 , так и создаются новые специализированные международные институты, которые вместе с принимаемыми ими стандартами составляют основы международного сотрудничества в сфере ПОД/ФТ27.

Для формирования глобального международного фронта ПОД/ФТ ключевое значение имеет стандартизация подходов различных стран по всем аспектам данной проблемы. Гармонизация национальных законодательств и институциональных механизмов на базе единых международных стандартов призвана обеспечить эффективное противодействие отмыванию незаконных доходов.

Руководствуясь общими целями предотвращения, выявления и пресечения использования преступными элементами финансовой системы, международные организации разработали основополагающие документы, которые определяют механизмы ПОД/ФТ, порядок обмена информацией и оказания взаимной правовой помощи (таблица 7).

26ООН, «Большая семерка», Совет Европы, МВФ и Всемирный банк, Базельский комитет по банковскому надзору.

27Группа подразделений финансовой разведки «Эгмонт», Вольфсбергская банковская группа, ФАТФ, АзиатскоТихоокеанская группа по борьбе с отмыванием денег (АТГ), Специальный экспертный комитет Совета Европы по оценке мер борьбы с отмыванием денег (МАНИВЭЛ), Евразийская группа по противодействию легализации преступных доходов и финансированию терроризма (ЕАГ) и другие.

62

Таблица 7. Международные правовые акты в области ПОД/ФТ [63].

Название документа

Область применения

Год принятия/

п/п

 

 

ратификации

1.

Конвенция ООН

Положила начало предпринимаемым в настоящее время мировым сообществом мерам по борьбе с отмыванием

1988 год, г. Вена,

 

«О борьбе против незаконного

денег. Конвенция предусматривает обязанность государств-участников установить уголовную ответственность

ратифицирована СССР в 1990

 

оборота наркотических средств и

за совершение конверсии или перевода собственности, полученной в результате проведения незаконных

г. (Постановление Верховного

 

психотропных веществ» (Венская

операций с наркотическими средствами или психотропными веществами, а также сокрытие или утаивание

Совета СССР от 09.10.1990

 

Конвенция).

подлинного характера указанной собственности.

№ 1711-I).

2.

Конвенция Совета Европы

Государства-участники обязаны принять законодательные и другие меры, направленные на противодействие

1990 год, г. Страсбург,

 

«Об отмывании, выявлении, изъятии и

легализации доходов от преступной деятельности: предоставляющие возможность конфисковать доходы,

ратифицирована РФ в 2001 г.

 

конфискации доходов от преступной

полученные в результате легализации преступных доходов, а также имущество, предназначенное для

(Федеральный закон РФ от

 

деятельности» (Страсбургская

использования (или использованное) для совершения уголовных правонарушений; идентифицировать и

28.05.2001 № 62-ФЗ).

 

Конвенция).

разыскивать имущество, подлежащее конфискации; предотвращать любые операции с таким имуществом, его

 

 

 

передачу или распоряжение им.

 

3.

Конвенция ООН против

Разработана в целях содействия сотрудничеству в деле более эффективного предупреждения появления

2000 год, г. Палермо,

 

транснациональной организованной

транснациональной организованной преступности и борьбы с ней. В соответствии с Конвенцией государства-

ратифицирована РФ в 2004 г.

 

преступности.

участники должны принять меры по признанию уголовно наказуемыми деяния по конверсии или переводу

(Федеральный закон РФ от

 

 

имущества, когда такое имущество представляет собой доходы от преступлений, совершенные в целях

26.04.2004 № 26-ФЗ).

 

 

сокрытия или утаивания преступного источника такого имущества или в целях оказания помощи другому лицу,

 

 

 

участвующему в основном правонарушении, с тем чтобы оно могло уклониться от ответственности; сокрытие

 

 

 

или утаивание подлинного характера, источника, местонахождения, способа распоряжения, перемещения, прав

 

 

 

на имущество или его принадлежность, если известно, что такое имущество представляет собой доходы от

 

 

 

преступлений.

 

4.

Конвенция ООН

В соответствии с положениями Конвенции каждое государство обязано проводить эффективную и

2003 год, г. Мерида,

 

«О борьбе с коррупцией».

скоординированную политику по противодействию коррупции, которая включает в себя и меры по

ратифицирована РФ в 2006 г.

 

 

противодействию отмыванию преступных доходов. Государства-участники должны принять меры, с тем чтобы

(Федеральный закон РФ от

 

 

потребовать от финансовых учреждений, на которые распространяется его юрисдикция, проверять личность

08.03.2006 № 40-ФЗ).

 

 

клиентов, принимать меры для установления личности собственников-бенефициаров средств, депонированных

 

 

 

на счетах с большим объемом средств, и осуществлять более жесткие меры контроля в отношении счетов и

 

 

 

операций лиц, обладающих значительными публичными полномочиями. Такие меры должны быть направлены

 

 

 

на выявление подозрительных операций для целей представления информации о них компетентным органам.

 

5.

Конвенция Совета Европы «Об

Варшавская Конвенция расширяет действие Страсбургской Конвенции и вводит ряд новых положений, в

2005 год, г. Варшава,

 

отмывании, выявлении, аресте и

частности, устанавливает запрет на осуществление финансирования терроризма. В связи с этим странам

ратифицирована РФ в 2006 г.

 

конфискации доходов от преступной

необходимо обеспечить выявление, отслеживание, установление принадлежности, замораживание, арест и

(Федеральный закон РФ от

 

деятельности и финансировании

конфискацию собственности законного и незаконного происхождения, используемую или планируемую для

20.04.2006 № 56-ФЗ).

 

терроризма» (Варшавская Конвенция).

использования в целях финансирования терроризма. Конвенция также предусматривает установление

 

 

 

ответственности юридических лиц за совершение действий по отмыванию денег и (или) финансированию

 

 

 

терроризма и закрепляет положение о необходимости принятия законодательных и других необходимых мер

 

 

 

для введения всеобъемлющего внутреннего режима ПОД/ФТ.

 

Источник: составлено автором.

63

Следует отметить, что международные договоры оказывают существенное влияние на формирование национальных законодательств в области ПОД/ФТ,

указывают на необходимость использования государствами-участниками в качестве руководства соответствующие инициативы региональных,

межрегиональных и многосторонних организаций, разрабатывающих меры против отмывания незаконных доходов (рис. 12), и призывают использовать в качестве таковых Рекомендации, разработанные ФАТФ [151].

На сегодняшний день ключевая роль в разработке и продвижении стандартов в сфере ПОД/ФТ отводится ФАТФ.

ФАТФ - многосторонняя организация, созданная по инициативе глав правительств стран «Большой семерки» на экономическом саммите, прошедшем в

1989 г. в Париже. Организация была создана для банковских систем и финансовых институтов в ответ на угрозу отмывания денег. Первоначально,

поддержав эту инициативу, в ее состав кроме стран - участниц «Большой семерки» вошли Европейская Комиссия и восемь других государств28.

Первоначально на ФАТФ возлагалось решение вопросов по координации международного сотрудничества в области борьбы с незаконными валютными операциями. Впоследствии же эти права были расширены и определены как осуществление коллективных мероприятий стран - участников ФАТФ по борьбе с отмыванием незаконных доходов.

28 В настоящее время в состав ФАТФ входят следующие участники: Австралия, Австрия, Аргентина, Бельгия, Бразилия, Германия, Гонконг (Китай), Греция, Дания, Европейская комиссия, Индия, Ирландия, Исландия, Испания, Италия, Канада, Китай, Королевство Нидерландов, Люксембург, Мексика, Норвегия, Новая Зеландия, Португалия, Российская Федерация (с 19.06.2003), Республика Корея, Сингапур, Совет сотрудничества государств Персидского залива, Соединенное Королевство Великобритании и Северной Ирландии, Соединенные Штаты Америки, Турция, Финляндия, Франция, Швейцария, Швеция, Южная Африка, Япония.

64

Организация Объединенных наций (ООН) Управление по контролю над наркотиками и предупреждению

преступности

Универсальные международные организации и объединения

 

Организация экономического

 

 

 

«Большая семерка»

 

 

сотрудничества и развития (ОЭСР)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Международный

 

 

Всемирный

 

 

Международный

 

валютный фонд (МВФ)

 

 

банк

 

 

банк расчетов

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Специализированные организации и объединения

 

Международная

 

 

Международная

 

 

 

Международная

 

 

комиссия по борьбе с

 

 

организация

 

 

 

организация

 

 

отмыванием денег

 

 

криминальной

 

 

 

комиссии по

 

 

(ФАТФ)

 

 

полиции (Интерпол)

 

 

 

ценным бумагам

 

 

 

 

 

 

 

 

 

(IOSCO)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

МАНИВЭЛ, OGBS,

 

Региональные

 

 

Группа «Эгмонт»,

 

 

 

 

 

 

 

 

 

БКБН, Форум

 

организации –

 

 

национальные

 

 

 

 

 

 

 

 

финансовой стабильности,

 

аналоги ФАТФ, ЕАГ

 

 

финансовые разведки

 

 

 

 

 

 

 

 

Бернский клуб,

 

и др.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Вольфсбергская группа и

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

др.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Рис. 12. Система международных организаций в области ПОД/ФТ (Источник: составлено автором).

Создание ФАТФ явилось необходимым шагом на пути серьезного понимания тех проблем, которые проявились в результате ОД/ФТ, что стало представлять реальную и ощутимую угрозу для национальных интересов государств. Осознавая сложность выявления таких действий в национальных финансовых и банковских системах, стратегия развития ФАТФ была сориентирована на [68]:

разработку международных стандартов в борьбе с ОД/ФТ;

развитие региональной сети эффективно действующих организаций,

организованных на единых с ФАТФ принципах функционирования;

65

расширение сотрудничества с соответствующими международными организациями.

Необходимость охвата всех аспектов борьбы с отмыванием денег нашла отражение в Сорока Рекомендациях ФАТФ, представляющих комплексную и последовательную систему мер, которые странам следует применять. Первые Сорок рекомендаций ФАТФ были разработаны в 1990г. как инициатива по защите финансовых систем от лиц, отмывающих денежные средства, вырученные от продажи наркотиков. В 1996г. рекомендации были пересмотрены в первый раз с учетом развивающихся тенденций и способов отмывания денег, расширения сферы их применения. Пересмотренные рекомендации явились базовыми стандартами для борьбы с отмыванием денег, имеющие универсальное применение и охватывающие требования к правовой системе (сферу уголовного производства и обеспечительных мер и конфискации), финансовую систему и ее регулирование, институциональные вопросы (полномочия компетентных органов), международное сотрудничество.

В октябре 2001г. ФАТФ расширила свой мандат, включив в него проблемы финансирования террористических актов и террористических организаций, и

приняла 8 специальных рекомендаций по борьбе с финансированием терроризма

(позднее расширены до 9).

Второй раз рекомендации ФАТФ были пересмотрены в 2003г. и вместе со специальными рекомендациями были признаны международным стандартом ПОД/ФТ более чем 180 странами.

С целью укрепления и дальнейшей защиты целостности финансовой системы в феврале 2012 г. были утверждены обновленные Сорок рекомендаций ФАТФ, являющиеся компиляцией 40+9 рекомендаций ФАТФ (в предыдущей редакции 2003 г.), а также включающих новые положения, касающиеся, в

частности, противодействия финансированию распространения оружия массового уничтожения, коррупции и налоговым преступлениям и применения риск-

ориентированного подхода на национальном уровне. Таким образом, внимание

66

ФАТФ в новых рекомендациях сконцентрировано на следующих ключевых

направлениях:

оценка рисков, связанных с легализацией (отмыванием) незаконных доходов, финансированием терроризма и распространения оружия массового уничтожения (далее – ОМУ) и реализация риск-ориентированного подхода;

уголовно-правовое преследование лиц, связанных с отмыванием денег,

финансированием терроризма и распространения ОМУ (включая обеспечительные меры и конфискацию незаконных доходов), а также соблюдение режима финансовых санкций против указанных лиц;

предупредительные меры, предпринимаемые государствами,

финансовыми/ нефинансовыми организациями в целях предотвращения отмывания денег, финансирования терроризма и распространения ОМУ;

обязанности и полномочия правоохранительных и надзорных органов и иные институциональные меры;

международное сотрудничество в области ПОД/ФТ.

Обобщенная структура новой редакции сорока рекомендаций ФАТФ представлена ниже (таблица 8)29.

Таблица 8. Сорок Рекомендаций ФАТФ (редакции 2003 и 2012 года) [146].

№ рек-ции (R)

Название

Примечание

 

 

(№ рекомендации в

 

 

редакции 2003 г.)

А - ПОД /ФТ политика и координация

 

R.1

Оценка рисков и применение риск-ориентированного

-

 

подхода*

 

R.2

Национальное сотрудничество и координация

R.31

В - Отмывание денег и конфискация

 

R.3

Преступление отмывание денег*

R.1+R.2

R.4

Конфискация и обеспечительные меры*

R.3

C - Финансирование терроризма и распространения оружия массового уничтожения (ОМУ)

R.5

Преступление финансирование терроризма*

SRII

R.6

Целевые финансовые санкции, связанные с терроризмом и

SRIII

 

финансированием терроризма *

 

R.7

Целевые финансовые санкции, связанные с

-

 

распространением ОМУ*

 

R.8

Некоммерческие организации*

SR.VIII

D - Профилактика

 

 

R.9

Законы о защите тайны финансовых учреждений

R.4

Надлежащая проверка клиентов и ведение учета (хранения данных)

29 Источник: составлено автором на основании данных, представленных на официальных сайтах ФАТФ и Росфинмониторинга - http://www.fatf-gafi.org, http://www.fedsfm.ru.

67

R.10

Надлежащая проверка клиентов*

R.5

R.11

Ведение учета (хранение данных)

R.10

Дополнительные меры по отдельным клиентам по видам деятельности

 

R.12

Публичные должностные лица*

R.6

R.13

Банки - корреспонденты*

R.7

R.14

Услуги перевода денег или ценностей*

SR.VI

R.15

Новые технологии

R.8

R.16

Электронные переводы денежных средств*

SR.VII

Доверие мерам третьих сторонам, контроль и финансовые группы

 

R.17

Доверие мерам третьих сторон*

R.9

R.18

Внутренний контроль и зарубежные филиалы/

R.15+R.22

 

дочерние компании*

 

R.19

Страны с более высоким уровнем риска *

R.21

Информация (сообщения) о подозрительных операциях (сделках)

 

R.20

Сообщения о подозрительных операциях (сделках)

R.13 и SR.IV

R.21

Разглашение и конфиденциальность

R.14

Установленные нефинансовые предприятия и лица определенных профессий (УНФПП)

 

R.22

УНФПП: надлежащая проверка клиентов*

R.12

R.23

УНФПП: иные меры*

R.16

E - Прозрачность и бенефициарная собственность юридических лиц и образований

 

R.24

Прозрачность и бенефициарные владельцы юридических

R.33

 

лиц*

 

R.25

Прозрачность и бенефициарные владельцы юридических

R.34

 

образований*

 

F - Полномочия и обязанности компетентных органов и иные институциональные меры

Регулирование и надзор

 

 

R.26

Регулирование и надзор за финансовыми учреждениями *

R.23

R.27

Полномочия надзорных органов

R.29

R.28

Регулирование и надзор за УНФПП*

R.24

 

 

Оперативная и правоохранительная деятельность

 

R.29

Подразделения финансовой разведки *

R.26

R.30

Обязанности правоохранительных и следственных

R.27

 

органов *

 

R.31

Полномочия правоохранительных и следственных органов

R.28

R.32

Курьеры наличных средств*

SR.IX

Общие требования

 

 

R.33

Статистика

R.32

R.34

Руководящие принципы и обратная связь

R.25

Санкции

 

 

R.35

Санкции

R.17

G - Международное сотрудничество

 

R.36

Международные правовые инструменты

R.35 и SR.I

R.37

Взаимная правовая помощь

R.36 и SR.V

R.38

Взаимная правовая помощь: замораживание

R.38

 

и конфискация*

 

R.39

Экстрадиция

R.39

R.40

Иные формы сотрудничества*

R.40

* - имеют самостоятельные примечания, которые следует читать вместе с Рекомендациями.

ФАТФ придала первостепенное значение внедрению риск -

ориентированного подхода, в новых стандартах рекомендация о нем получила первый номер. Она носит общий характер и относится к выполнению всех других.

Это, в частности, означает, что превентивные меры и распределение ресурсов компетентных органов должны основываться на выявленных рисках. Таким образом, в соответствии с требованиями новых международных стандартов

68

финансовым учреждениям следует разработать механизмы выявления и оценки рисков отмывания денег, финансирования терроризма и распространения ОМУ, а

также принимать соответствующие меры, необходимые для управления такими рисками.

Другим наиболее актуальным аспектом в новой редакции Сорока рекомендаций ФАТФ стала антикоррупционная политика и соответственно методология контроля финансовых потоков с целью выявления и пресечения операций с доходами, полученными в результате коррупции. Причиной таких нововведений стали итоги саммита G2030 в Сеуле, где в ноябре 2010 г. лидеры стран G20 наметили глобальный план борьбы с коррупцией. В частности, они обязались способствовать установлению глобального антикоррупционного режима, бороться с международным взяточничеством, противодействовать отмыванию денег и не позволять коррупционерам свободно перемещать свои средства по миру. В результате антикоррупционная проблематика заняла особое место в новой редакции 40 рекомендаций ФАТФ. При этом для финансовых учреждений реализация данной политики с одной стороны - новые требования к идентификации бенефициарных владельцев юридических лиц и юридических образований (трастов), а с другой - распространение ранее существовавших норм контроля финансовых операций, совершаемых зарубежными публичными должностными лицами, на национальных публичных должностных лиц и на должностных лиц международных организаций. Таким образом, введение более жестких требований о наличии надежной информации о бенефициарном владении и контроле над компаниями, трастами и иными юридическими лицами или образованиями, выполнение мер по повышению прозрачности затруднят сокрытие своей деятельности преступниками и террористами и как следствие укрепят глобальные усилия, направленные на борьбу с коррупцией.

30«Группа двадцати» (официально: англ. Group of Twenty Finance Ministers and Central Bank Governors) - формат международных совещаний министров финансов и глав центральных банков, представляющих 20 экономик: 19 крупнейших национальных экономик и Европейский союз (ЕС), представленный Государством-председателем Совета Европейского союза (кроме тех случаев когда страна-председатель является членом Большой восьмерки и таким образом уже представлена в G20). Кроме того, обычно на встречах G20 присутствуют представители Международного Валютного Фонда и Всемирного Банка. В совокупности, G20 представляет 90 % мирового ВНП, 80 % мировой торговли (включая торговлю внутри ЕС) и две трети населения мира.

69

Следует отметить, что в связи с тем, что ФАТФ увеличила масштабы международного сотрудничества между компетентными органами и финансовыми группами разных стран, пересмотренные рекомендации должны способствовать более эффективному обмену информацией, отслеживанию,

замораживанию, конфискации и репатриации незаконных активов.

Таким образом, произошедшие изменения международных стандартов,

дополнительно ориентирует финансовые учреждения Российской Федерации на применение внутренних процедур, основанных на оценке соответствующих рисков.

В свою очередь, как уже отмечалось в диссертации, контроль в области ПОД/ФТ в банковской системе является одной из важных составляющих банковского надзора. Основы осуществления эффективного банковского надзора в рамках международной банковской деятельности определены основополагающими принципами эффективного банковского надзора,

разработанными Базельским комитетом по банковскому надзору31 (далее – БКБН) (1997, 2006, 2012 гг.). В них риск-ориентированный надзор рассматривался как необходимое дополнение к надзору за выполнением установленных для банков нормативов [138].

Надзорные органы по всему миру все больше осознают важность обеспечения наличия у банков достаточных систем контроля и процедур проверки клиентов. Адекватная проверка новых и действующих клиентов играет ключевую роль в этих системах контроля. Без надлежащих процедур проверки банки могут подвергаться риску угрозы репутации, риску концентрации, операционным и юридическим рискам, что может привести к значительным финансовым затратам.

Необходимо отметить, что все перечисленные риски являются взаимосвязанными. Они могут привести банки к значительным финансовым

31 Базельский комитет по банковскому надзору при Банке международных расчётов (англ. Committee on Banking Supervision of the Bank for international Settlements) основан в г. Базель, Швейцария в 1974

году президентами центральных банков стран «группы десяти» (G10) - представляет собой форум, обеспечивающий постоянное сотрудничество по вопросам банковского надзора. Он стремится повсеместно распространять и укреплять практику надзора и управления рисками. Секретариат комитета находится в Банке международных расчетов в городе Базеле, Швейцария.

70