Шаманина - Противодействие легализации преступных доходов в банковской деятельности

США. В настоящее время FinCEN располагает крупнейшим в мире банком данных по объему информации и наиболее совершенной системой управления данными, в состав которой входит программное обеспечение, основанное на методологии искусственного интеллекта. Технология АI/МРР (МРР - Massive Parallel Processing) позволяет осуществлять мониторинг всего американского электронного банковского процесса в режиме реального времени. Система искусственного интеллекта АI/МРР автоматически сканирует более 70

крупнейших американских баз данных, соединяя фрагментарные сведения об исследуемом объекте. Она способна обнаруживать нелогичные/нетипичные финансовые операции для последующего их изучения специалистами [78].

FinCEN совместно с Министерством финансов США разрабатывает программы ПОД/ФТ, и особые программы проверок для отдельных иностранных счетов.

Кроме того, FinCEN играет определенную роль в расследовании дел,

связанных с угрозой национальной безопасности США, рассмотрение которых относится к компетенции специальных служб. Его услугами также пользуются ЦРУ, ФБР и РУМО.

FinCEN имеет доступ к централизованным хранилищам информации ЦРУ,

военной разведки и Агентства национальной безопасности (АНБ). Наличие доступа к информации АНБ имеет для работы FinCEN особо важное значение, так как АНБ может перехватывать информацию, передающуюся по цифровым каналам как внутри США, так и за ее пределами.

По оценке иностранных экспертов, FinCEN является крупнейшей из всех существующих баз данных, способной в краткосрочный период обработать и проанализировать огромные объемы информации.

Следует отметить, что с 1 января 2013 года вступил в силу закон США

«О налогообложении иностранных счетов» (Foreign Account Tax Compliance Act, FATCA), согласно которому финансовые организации всех стран должны заключить специальное соглашение с налоговой службой США (Internal Revenue

Service - IRS) об осуществлении контроля за наличием счетов американских налогоплательщиков (либо иностранных юридических лиц, где американские

81

налогоплательщики имеют существенную долю владения) и с 1 января 2014 года передавать информацию о них в IRS. При этом в случае отсутствия у финансовой организации такого соглашения в принудительном порядке будет удерживаться

30%: с сумм денежных переводов, источник которых находится в США; с

выручки, получаемой при продаже американских активов (например, акций или облигаций) независимо от того, была ли получена прибыль или убыток в результате сделки (вступает в силу с 2017 года); со всех переводов в организации,

не заключившие данное соглашение (вступает в силу с 2017 года).

Целью FATCA является внедрение экстерриториального механизма ПОД/ФТ за пределами США доходов, получаемых американскими гражданами и резидентами в результате уклонения от налогообложения.

В свою очередь, IRS также обязуется предоставлять соответствующую информацию в налоговые органы данных стран.

Выполнение финансовыми организациями требований американского законодательства ПОД/ФТ регламентируется Положением 31 CFR 103.121 34 и

разделом 326 Закона США ПАТРИОТ 35 , на основании которых каждая финансовая организация обязана выполнить программу идентификации клиентов

(далее - ПИК) в соответствии с величиной и характером ее деятельности, включая определенные минимальные требования.

В ней также должны предусматриваться разумные и практические исходящие из фактора риска процедуры для проверки личности каждого клиента.

Эти процедуры должны дать финансовой организации возможность разумно полагать, что ему известна подлинная личность каждого клиента.

34Положение «О программах идентификации клиентов» разработано совместно Министерством финансов США, FinCEN, Управлением контролера денежного обращения, Советом управляющих Федеральной резервной системы, Федеральной корпорацией страхования вкладов, Управлением надзора за сберегательными учреждениями и Национальной администрацией кредитных союзов, применяется в практической деятельности с 01.10.2003.

35англ. USA PATRIOT Act, закон, принятый конгрессом США и подписанный президентом Джорджем Бушем 26.10.2001 (после террористического акта 11.09.2001). Благодаря этому закону были значительно расширены полномочия спецслужб в сфере ведения антитеррористической деятельности. Действие закона также распространяется и на финансовую сферу, расширяя полномочия компетентных органов по осуществлению регуляторной деятельности и надзору за финансовыми операциями, особенно за теми из них, которые осуществляются иностранными частными и юридическими лицами.

82

Важным аспектом ПИК является проведение дополнительной проверки клиента, в ней должны быть предусмотрены ситуации, когда на основании собственной оценки риска нового счета, открытого клиентом, не являющегося физическим лицом, финансовая организация получит информацию о физических лицах, обладающих полномочиями или контролем над такими счетами, включая лиц с правом подписи, с целью проверки личности клиента.

Контролирующие органы регулярно проводят оценку ПИК финансовых организаций с целью обоснованности ее соответствия требованиям законодательства и принимаемым рискам.

В целом, на сегодняшний день в США создана одна из наиболее эффективных систем ПОД/ФТ. Это обусловлено, на наш взгляд, прежде всего тем,

что США являются ведущей экономикой мира, имеют широкую сеть кредитных организаций как международного уровня, так и работающих на внутреннем рынке. Кредитные организации США ежедневно осуществляют миллионы операций по поручению своих клиентов, являющихся как гражданами Америки,

так и гражданами многих других стран, оперируют суммами денежных средств,

исчисляемыми миллиардами долларов США. Столь масштабная деятельность кредитных организаций Америки в целях эффективного ее осуществления должна быть подчинена универсальным общим правилам, распространяющимся на все кредитные организации. Должен быть установлен жесткий контроль со стороны государственных органов за проводимыми кредитными организациями операциями.

Для реализации указанных целей в США разработана соответствующая нормативная база и создана широкая сеть контролирующих организаций,

наделенных обширными функциями.

Исходя из анализа документов и сложившейся банковской практики ПОД/ФТ, принятых в США, делаем вывод, что успех любого финансового расследования требует принципа «следования за деньгами» («follow money»)

совместно с тщательным рассмотрением множества документов по операциям, в

том числе с использованием информации с банковского счета, исследований

83

через Интернет, отчетов о кредитных операциях, налогах налогоплательщиков,

финансовых отчетов (бухгалтерский баланс, отчет о прибылях и убытках и другие), о подозрительных операциях или деятельности (SAR), а также аналитических отчетов FBAR, CTR.

Мы полагаем, что в целях развития механизмов ПОД/ФТ в России следует уделить внимание данным фактам.

Интересным для российской практики также представляется опыт европейских стран. В европейских странах система контроля и информирования о банковских операциях и сделках построена по-разному, в зависимости от особенностей конкретной страны.

Во Франции деятельность по ПОД/ФТ осуществляют такие государственные органы, как Банк Франции, подразделение финансовой разведки Франции TRACFIN36 и Банковская комиссия Франции37.

TRACFIN собирает информацию в целях установления источников происхождения денежных средств или характера поднадзорных операций, а также дает объективную оценку проводимых операций и передает информацию о незаконных финансовых операциях судебным органам, полиции, таможенной службе и налоговой службе.

В июне 2012 года TRACFIN создало онлайн - сервис ERMES, с помощью которого зарегистрированные пользователи могут довести информацию о подозрительных операциях (сделках) до сведения TRACFIN.

Статистика TRACFIN показывает, что в основном отчеты поступают от кредитных организаций, что составляет около 87% от всех поданных отчетов.

Около 5% отчетов подается кредитными учреждениями, которые занимаются исключительно валютными операциями. Оставшуюся часть составляют отчеты

36Управление разведки и противодействия подпольным финансовым схемам (фр. Traitement du Renseignement et Action contre les Circuits FINanciers clandestins, TRACFIN) - агентство министерства экономики и финансов Франции, отвечающее за борьбу с отмыванием денег.

37Банковская комиссия Франции - государственный административный орган, независимый от Банка Франции, но тесно с ним взаимодействующий. При осуществлении административного надзора проверяется законность операций всех кредитных учреждений страны, причем не только действующих во Франции, но и зарубежных филиалов.

84

прочих финансово-кредитных учреждений, в том числе страховых и инвестиционных компаний.

Банковская комиссия Франции контролирует деятельность кредитных организаций по ПОД/ФТ и применяет штрафные санкции к банкам, не выполняющим требование о выявлении подозрительных клиентов и сомнительных финансовых операций, а также требование о представлении в

TRACFIN деклараций о подозрительных операциях.

Одно из основных требований Банковской комиссии к внутреннему контролю кредитных организаций в целях ПОД/ФТ состоит в том, чтобы он не был формальным. Банковская комиссия должна убедиться, что все положения внутреннего контроля применяются кредитными организациями на практике.

Согласно законодательству Франции в целях ПОД/ФТ финансовые учреждения, включая Банк Франции, должны [136]:

осуществлять практику «знай своего клиента» (know your customer);

разработать систему внутреннего контроля, предназначенную для выявления подозрительных или нетипичных операций, в особенности необычных или сложных сделок и сделок с отсутствием экономического обоснования;

внедрять механизмы принятия решений, необходимые для информирования надзорных органов о ситуациях, вызывающих подозрение;

сохранять учетные документы по операциям в течение пяти лет;

обеспечивать подготовку всех служащих банка в данной области на непрерывной основе;

назначать сотрудника банка, ответственного за поддержание взаимодействия с подразделением финансовой разведки;

информировать подразделение финансовой разведки обо всех подозрительных сделках.

В рамках практической реализации процедур идентификации клиентов

кредитная организация должна проверять у своих клиентов:

85

у физических лиц: наличие у владельцев счетов и доверенных лиц документов, удостоверяющих личность, с фотографиями; наличие справки о постоянном месте жительства; данные о характере коммерческой деятельности.

у юридических лиц: наличие официального свидетельства о регистрации или документа, его заменяющего, с указанием наименования компании, ее организационно-правового статуса и юридического адреса головного офиса; лиц,

которые юридически и фактически являются главными партнерами или управляющими юридического лица; документы, удостоверяющие личность и полномочия агентов, выступающих от имени юридического лица; фактический характер коммерческой деятельности, а также его соответствие заявленным целям деятельности и последним данным финансовой отчетности.

При этом кредитная организация должна особенно досконально осуществлять проверку своего клиента в случаях, когда адрес филиала не совпадает с юридическим адресом головного офиса компании, в качестве юридического адреса головного офиса компании указывается адрес агента,

головной офис компании находится в другой стране, в особенности если эта страна отказывается от международного сотрудничества в сфере ПОД/ФТ, а

также в случае, когда третья сторона по необоснованным причинам указывает несколько адресов или мест постоянного пребывания и (или) отсутствует явная связь между владельцем счета и агентом, управляющим счетом.

Внутренний контроль в кредитных организациях Франции должен проводиться на трех основных уровнях. Первый - ежедневный мониторинг на уровне отделов банка, когда в каждом отделе назначаются ответственные за контроль проведения операций. Второй - регулярное проведение проверок в зависимости от вида операций, где также назначаются ответственные сотрудники.

Третий - проведение контроля генеральной инспекцией самого банка для выявления ошибок, допущенных контролерами.

Вместе с тем, система контроля за ОД/ФТ во Франции предусматривает определенные случаи, в которых в обязательном порядке необходимо подавать отчет по подозрительной операции, а в других случаях финансово-кредитные

86

учреждения сами должны определить, является ли операция подозрительной или нет. Законодательство в этой области пересматривалось несколько раз для установления определенных жестких требований. В последних изменениях отдельным пунктом в положении по ПОД/ФТ была предусмотрена качественная оценка клиента и происхождения средств, которыми он оперирует.

Теперь банки сами могут выбрать свою систему контроля для эффективной работы, чтобы иметь возможность отслеживать незаконные операции. Например,

внутренними банковскими документами могут устанавливаться лимиты по конкретным операциям, например лимит суммы по сделкам с наличностью.

В случаях, когда кредитная организация самостоятельно принимает решение проводить или нет конкретную операцию, она должна собрать соответствующие аргументирующие документы.

Кроме того, необходимо отметить, что во Франции в целях автоматизации документарного контроля за ОД/ФТ через финансово-кредитную систему Банковская комиссия использует анкетирование - так называемые специальные опросники, - разработанные в соответствии с требованиями Инструкции 2000-09

от 18.10.2000.

Новой тенденцией в выявлении проблем у кредитных организаций является внедрение тематических (специализированных) опросников. Например,

Банковская комиссия может принять решение о заполнении определенным типом кредитных организаций такого специализированного опросника, ответы на который позволят оценить состояние однотипных кредитных организаций.

Эти анкеты анализируются автоматически, их анализ является одним из основных документов для дальнейшей документальной проверки. Ответы на вопросы позволяют выявить отклонения и нарушения, в частности подозрительные сделки, о которых банк не сообщил в TRACFIN. На основе результатов анализа анкет Банковская комиссия может либо сформулировать другие вопросы, либо срочно выйти с инспекционной проверкой. Поэтому несмотря на внешний формализм, такой подход дает хорошие результаты.

87

Таким образом, в системе ПОД/ФТ Франции первичным звеном сбора информации о подозрительных операциях являются системы внутреннего контроля финансовых учреждений, направляющие сведения во второе звено системы – внешние (государственные) органы финансового мониторинга,

которые проводят анализ и в случае подтверждения подозрений передают информацию на последний уровень − правоохранительным органам и судам,

осуществляющим расследования и применяющим карательные меры в отношении преступников. Данный механизм полностью соответствуют международным стандартам в области ПОД/ФТ и может являться целевым ориентиром для многих стран, в том числе для Российской Федерации.

Кроме того, по нашему мнению, представляется особенно интересным использовать в работе российских кредитных организаций - опыт работы с физическими лицами, а в работе Банка России как надзорного органа -

предварительное анкетирование соблюдения требований законодательства в области ПОД/ФТ кредитными организациями, позволяющее установить «узкие» места, и в случае необходимости провести немедленную контактную проверку.

В целях более широкого представления об особенностях систем ПОД/ФТ европейских стран приведем еще ряд примеров.

Великобритания стала первой европейской страной, ратифицировавшей Конвенцию Совета Европы об отмывании, выявлении, изъятии и конфискации преступных доходов в 1990 году.

В 1992 году в Великобритании создана Национальная служба криминальной разведки (National Criminal Intelligence Service - NCIS), в задачи которой входят сбор, хранение, оценка и анализ информации о серьезных преступлениях, в том числе связанных с ОД/ФТ. Подобная деятельность позволяет создавать банки данных практически по всем аспектам преступлений. Служба получает информацию о подозрительных операциях

(сделках) от уполномоченных государственных органов (данная обязанность возлагается на инспекторов по ПОД/ФТ (money laundering reporting officer)).

Сотрудник финансового учреждения обязан сообщить в компетентные органы о

88

совершаемой клиентом операции, если у данного сотрудника есть подозрения, что операция клиента направлена на ОД/ФТ, или сумма по ней превышает установленное пороговое значение [136].

Управление стратегической и специальной разведки NCIS находится в Лондоне и является аналитическим центром, исследующим различные аспекты особо опасных преступлений. Управление осуществляет сбор, исследование и анализ информации по экономическим преступлениям. Отчеты о работе в виде досье, меморандумов и квалифицированных мнений представляются данным управлением британским правоохранительным и иным органам. В отчетах содержится информация о тенденциях и направлениях развития преступности.

Данное подразделение NCIS занимается также тактической разведкой в отношении преступников и преступных группировок.

Управления финансовых расследований полицейских сил графств Великобритании по материалам NCIS осуществляют оперативную проверку лиц,

подозреваемых в обладании или распоряжении преступными доходами. При необходимости получить информацию о счетах клиента финансового-кредитного учреждения сотрудники местной полиции обязаны обратиться в суд за ордером

(producion order), на основании которого финансово-кредитное учреждение имеет право предоставить полиции сведения о движении средств клиента. Так, если у физических лиц имеются сведения или предположения, что денежные средства представляют собой незаконный доход от совершения преступления, и они не заявляют об этом в соответствующие компетентные органы, то они могут быть привлечены к уголовной ответственности с лишением свободы на срок до пяти лет.

Таким образом, можно сделать вывод, что система ПОД/ФТ Великобритании имеет трехуровневую структуру, где центральное место занимает государственный орган, в компетенции которого финансовый мониторинг данных, поступающих от первичной подсистемы ПОД/ФТ

(инспекторов финансовых учреждений по заявлениям об «отмывании» денег), а

также проведение их предварительного анализа с дальнейшей передачей

89

информации в правоохранительные органы и суды Великобритании. При этом основной особенностью такой системы ПОД/ФТ является наличие в органе ПФР банка данных о подозрительных операциях с возможностью доступа к нему учреждений полиции, что несомненно повышает эффективность взаимодействия надзорных и правоохранительных органов.

В целях повышения эффективности взаимодействия российских государственных органов в области ПОД/ФТ следует уделить внимание данным фактам.

В Германии функции финансовой разведки выполняет Федеральное управление финансового надзора Германии (нем. Bundesanstalt für

Finanzdienstleistungsaufsicht (BaFin) - центральный орган надзора за финансовыми услугами Германии. При выполнении функций в области надзора за банками и инвестиционными компаниями BaFin тесно сотрудничает с Немецким федеральным банком.

Председатель Федерального управления финансового надзора Германии – Йохен Санио (Jochen Sanio) является также Президентом ФАТФ.

Вцелях ПОД/ФТ в Германии действует Закон о борьбе с отмыванием денег,

атакже Закон о борьбе с торговлей наркотиками и другими формами организованной преступности, внесший в Уголовный кодекс Германии поправки,

всоответствии с которыми легализация (отмывание) незаконных доходов названо преступлением.

Вцелом, положения указанных законодательных актов Германии обеспечивают выполнение основных европейских требований в области ПОД/ФТ,

вчастности таких, как идентификация кредитными организациями личности клиентов и хранение сведений об идентификации, выяснение личности бенефициара проводимой операции, представление кредитными организациями информации о «подозрительных» операциях в контролирующие органы,

возможность приостановления операций, вызывающих подозрение в том, что они

совершаются в целях ОД/ФТ.

90