2.5 Виды деятельности и события, которые на приводят к образованию постоянного представительства

В ст. 306 НК РФ указывается на ряд обстоятельств, при наличии которых самих по себе, т.е. при отсутствии признаков постоянного представительства, постоянное представительство не может считаться образованным. Таковыми являются:

 факт осуществления иностранной организацией подготовительной и вспомогательной деятельности. Следует различать подготовительный и вспомогательный характер деятельности. Так, под подготовительной деятельностью обычно понимают действия, направленные на подготовку, создание или обеспечение условий хозяйствования, которые предшествуют началу основной хозяйственной деятельности. Вспомогательная деятельность может вестись параллельно с основной деятельностью организации сколь угодно долго и включать действия, которые непосредственно не направлены на достижение основных целей и задач организации, но необходимы для их достижения. К подготовительной и вспомогательной деятельности, в частности, относятся:

1) использование сооружений исключительно для целей хранения, демонстрации и (или) поставки товаров, принадлежащих этой иностранной организации, до начала такой поставки;

Пример. Организация из Нидерландов арендует на территории Российской Федерации склад, предназначенный для хранения товаров, принадлежащих иностранной организации, закупленных в РФ.

Согласно п. 5 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Королевства Нидерланды от 16 декабря 1996 г. «Об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» использование сооружений исключительно для цели хранения, демонстрации или поставки товаров или изделий, принадлежащих предприятию, признаётся деятельностью подготовительного и вспомогательного характера, которая не приводит к образованию постоянного представительства. Поэтому в рассматриваемом случае хранение товаров иностранной организации на складах, арендованных в Российской Федерации, не приводит к образованию постоянного представительства.

2) содержание запаса товаров, принадлежащих этой иностранной организации, исключительно для целей их хранения, демонстрации и (или) поставки до начала такой поставки. В случае начала поставок товаров, принадлежащих иностранной организации, которые демонстрировались, например, в её представительском офисе, деятельность уже не является подготовительной и вспомогательной и при наличии признаков постоянного представительства может считаться приводящей к образованию постоянного представительства;

3) содержание постоянного места деятельности исключительно для целей закупки товаров этой иностранной организацией. В случае, если закупленные в РФ товары будут продаваться на территории России, то такая деятельность может быть квалифицирована как постоянное представительство;

Пример. Организация из Нидерландов арендует на территории Российской Федерации склад, предназначенный для хранения товаров, принадлежащих иностранной организации, закупленных в Российской Федерации. Часть товаров, приобретённых в РФ, затем отправляется в адрес данной иностранной организации  собственника товаров в Нидерланды, остальная часть продаётся другим иностранным и российским лицам, покупателям этого товара. Данные операции по продаже товаров осуществляются на территории РФ иностранной организацией на регулярной основе.

В этом случае деятельность иностранной организации по использованию сооружений для целей хранения принадлежащих ей товаров не признаётся носящей подготовительный и вспомогательный характер, поскольку отвечает признакам постоянного представительства  наличие постоянного места предпринимательской деятельности, через которое организация из Нидерландов осуществляет деятельность в Российской Федерации.

4) содержание постоянного места деятельности исключительно для сбора, обработки и (или) распространения информации, ведения бухгалтерского учёта, маркетинга, рекламы или изучения рынка товаров (работ, услуг), реализуемых иностранной организацией, если такая деятельность не является основной (обычной) деятельностью этой организации. Это правило может применяться к представительским офисам иностранных организаций, целью деятельности которых является сбор информации о стране, условиях предпринимательства, налоговом законодательстве и другой информации общего характера, предназначенной только для данной иностранной организации. Оно применимо также к корреспондентским пунктам зарубежных средств массовой информации в случае, если те ведут в РФ только сбор информации, а редактирование, переработка и публикация собранного материала осуществляется за пределами РФ;

Пример. Английская компания имеет в Москве аккредитованное представительство с численностью работников 5 человек, открытое для ведения подготовительной и вспомогательной деятельности, которая заключается в сборе информации общего характера, осуществляемой по заданию головного офиса. Представительские функции выполняет глава представительства, организуя встречи и участвуя в переговорах.

Рассматриваемая деятельность представительства английской компании подпадает под действие п. 4 ст. 5 Конвенции между Правительством РФ и Правительством Соединенного Королевства Великобритании и Северной Ирландии от 15 февраля 1994 г. «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и прирост стоимости имущества», в соответствии с которым деятельность для целей сбора информации и осуществления любой другой деятельности подготовительного и вспомогательного характера не даёт основания для образования постоянного представительства.

5) содержание постоянного места деятельности исключительно для целей простого подписания контрактов от имени этой организации, если подписание контрактов происходит в соответствии с детальными письменными инструкциями иностранной организации;

Пример. Сотрудник корейской организации приехал в Российскую Федерацию с целью подписания с российской организацией контракта на оказание услуг.

В рассматриваемом случае сотрудник корейской организации, прибывший в РФ, при заключении внешнеторгового контракта не согласовывает с другой стороной положения договора, а лишь контролирует его надлежащее оформление и подписывает контракт от имени нерезидента. Существенные условия контракта были уже ранее определены. Таким образом, простое подписание контракта не образует постоянного представительства корейской организации в РФ.

 факт владения иностранной организацией ценными бумагами, долями в капитале российских организаций, а также иным имуществом на территории Российской Федерации. Однако если такое имущество регулярно используется иностранной организацией в коммерческих целях (например, сдаётся в аренду), то такое обстоятельство ведёт к образованию постоянного представительства;

 факт заключения иностранной организацией договора простого товарищества или иного договора, предполагающего совместную деятельность его сторон (участников), осуществляемую полностью или частично на территории Российской Федерации. Применяя данную норму, следует исходить из того, что постоянное представительство не образуется, если иностранная организация в рамках договора о совместной деятельности не занимается осуществлением самостоятельной предпринимательской деятельности либо деятельности через зависимого агента в Российской Федерации, приводящей к образованию постоянного представительства, а только получает доходы в виде распределения прибыли от совместной деятельности;

 факт предоставления иностранной организацией персонала для работы на территории Российской Федерации в другой организации, если такой персонал действует исключительно от имени и в интересах организации, в которую он был направлен. Предоставление иностранной организацией персонала для работы на территории Российской Федерации в другой организации не имеет признаков постоянного представительства, если иностранная организация не принимает на себя обязательств на оказание каких-либо иных услуг, кроме как направить в Российскую Федерацию специалистов требуемой квалификации. При этом направляемый персонал остаётся в штате направляющей организации. Иностранная организация не принимает на себя также ответственности за своевременность и качество работы, выполняемой направляемыми специалистами. Подтверждением факта оказания таких услуг являются акты (или иные документы) о предоставлении персонала, а не акты об оказании других услуг, а также выставленные и оплаченные на соответствующие суммы счета, предусматривающие компенсацию расходов иностранной организации, связанных с деятельностью предоставленных специалистов (расходов по их заработной плате, по найму жилых помещений, командировочные). Оплата за предоставленный персонал устанавливается по заранее определяемой твёрдой ставке и зависит только от фактически отработанного этим персоналом времени. Сумма вознаграждения, выплачиваемая иностранной организации за предоставленный персонал, не должна значительно превышать (более чем на 10%) расходы иностранной организации на выплату заработной платы, командировочные и т.п. В противном случае деятельность иностранной компании по предоставлению персонала может потребовать дополнительного рассмотрения на предмет образования постоянного представительства в Российской Федерации;

 факт осуществления иностранной организацией операций по ввозу в Российскую Федерацию или вывозу из Российской Федерации товаров, в том числе в рамках внешнеторговых контрактов;

Тем не менее в случаях, когда указанные обстоятельства начинают приобретать признаки постоянного представительства, они могут рассматриваться для иностранной организации как приводящие к образованию постоянного представительства в РФ.