2.6 Осуществление иностранной организацией операций в Российской Федерации через зависимого агента

Постоянным представительством иностранной организации в РФ может быть признана не только самостоятельная деятельность этой иностранной организации, но и её деятельность через иное лицо (организацию или физическое лицо). Так, в соответствии с положениями международных налоговых соглашений «Лицо, действующее в одном Договаривающемся государстве от имени предприятия другого Договаривающегося государства, ― иное, чем агент с независимым статусом, ― является постоянным представительством в первом упомянутом государстве, если такое лицо имеет и обычно использует в этом государстве полномочия заключать контракты от имени этого предприятия, если только его деятельность не ограничивается подготовительными и вспомогательными видами деятельности».

В российском законодательстве согласно п. 9 ст. 306 НК РФ иностранная организация рассматривается как имеющая постоянное представительство в случае, если эта организация осуществляет деятельность, отвечающую признакам постоянного представительства, через лицо, которое на основании договорных отношений с этой иностранной организацией представляет её интересы в Российской Федерации, действует на территории Российской Федерации от имени этой иностранной организации, имеет и регулярно использует полномочия на заключение контрактов или согласование их существенных условий от имени данной организации, создавая при этом правовые последствия для данной иностранной организации (зависимый агент).

Таким образом, для того чтобы деятельность лица, представляющего интересы иностранной организации в РФ, могла быть квалифицирована как постоянное представительство иностранной организации, необходимо наличие в совокупности следующих признаков:

 деятельность должна осуществляться регулярно, иметь предпринимательский характер при наличии места её осуществления;

 лицо, представляющее интересы иностранной организации в РФ, должно действовать от имени этой организации, иметь и регулярно использовать полномочия на заключение контрактов или согласование их существенных условий, и при этом такая его деятельность в интересах иностранной организации не должна соответствовать его основной (уставной) деятельности, а также не должна ограничиваться подготовительными и вспомогательными видами деятельности.

Например, иностранная организация не рассматривается как имеющая постоянное представительство, если она осуществляет деятельность на территории Российской Федерации через брокера, комиссионера, профессионального участника российского рынка ценных бумаг или любое другое лицо, действующее в рамках своей основной (обычной, уставной) деятельности (т.е. через агента с независимым статусом).

Пример. Иностранное юридическое лицо  резидент Республики Кипр, основная деятельность которого заключается в распространении билетов на международные перевозки, работает на территории России через ГУП «Московская железная дорога» по договору.

Согласно п. 6 ст. 5 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 5 декабря 1998 г. «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» предприятие одного договаривающегося государства не будет рассматриваться как имеющее постоянное представительство в другом договаривающемся государстве только потому, что оно осуществляет предпринимательскую деятельность в таком другом государстве через брокера, комиссионера или любого другого агента с независимым статусом при условии, что эти лица действуют в рамках своей обычной деятельности. ГУП «Московская железная дорога» осуществляет эту деятельность по распространению билетов в рамках своей основной (обычной) деятельности. В связи с этим деятельность кипрской компании через агента с независимым статусом на территории РФ не приводит к образованию постоянного представительства, что прямо указано в приведённом соглашении об избежании двойного налогообложения.

Пример. Бельгийская организация командировала в Российскую Федерацию сотрудника с целью согласования вопросов сотрудничества с российскими организациями. Сотрудник бельгийской фирмы пребывает в Российской Федерации менее месяца.

В этом случае деятельность сотрудника носит подготовительный и вспомогательный характер, так как она заключается в выработке и согласовании предварительных условий контракта, окончательное формулирование которых будет производиться позже. Другими словами, осуществляются действия по подготовке контракта к заключению, а лицо, выступающее в интересах иностранной организации, не имеет полномочий на согласование существенных условий контракта и его подписание. Таким образом, в этом случае деятельность бельгийской организации на территории Российской Федерации признаётся подготовительной и не приводит к образованию постоянного представительства.