Dissertatsiya___Kurnosova_TI_versiya__v_pechat_

141

войны», значительно шире, нежели тот, который закреплен в диспозиции ст. 356 УК РФ.

Диспозиция ст. 356 УК РФ предусматривает следующие деяния:

1. Жестокое обращение с военнопленными или гражданским населением. Согласно Женевским конвенциям 1949 г., Дополнительным протоколам 1977 г. к Женевским конвенциям 1949 г., Римскому статуту Международного уголовного суда 1998 г., жестокое обращение с военнопленными или гражданским населением является запрещенным методом ведения войны. В законодательстве РФ не раскрывается понятие «жестокого обращения». При этом, по мнению ряда юристов, в том числе Р.А. Адельханяна, «характерным, отличительным признаком насильственного способа жестокого обращения является его агрессивный характер, предполагающий совершение субъектом активных действий в отношении военнопленного или гражданского лица. Таким образом, насилие как неотъемлемая юридическая характеристика жестокого обращения с военнопленными и гражданским населением может носить характер физического или психического, а на деле оба вида насилия

«сосуществуют» в одних и тех же преступлениях»313.

2. Депортация гражданского населения. Запрет на депортацию гражданского населения вводится международно-правовыми нормами, а именно ст.4 IV Женевской конвенции 1949 г., I и II Дополнительным протоколом 1977

г. к Женевским конвенциям 1949 г., ст. 8 Римского статута Международного уголовного суда 1998 г. Депортация гражданского населения являет собой частный случай жестокого обращения с гражданским населением. Это обуславливается тем, что депортация гражданского населения всегда носит насильственный характер и создает реальную угрозу жизненно важным интересам гражданских лиц. Данное мнение поддерживают ряд ученых

313См.: Адельханян Р.А. Военные преступления как преступления против мира и безопасности человечества. Автореф. дис. д. ю. н., Москва, 2003 г. С. 48

142

правоведов, таких как, Р.А. Адельханян, А.В. Берко, А.Г. Кибальник314. Автор также поддерживает позицию указанных ученых и считает, что депортация всегда будет одним из способов жестокого обращения с гражданским населением. Исторический опыт, имевший место в XX веке, например,

депортация Крымских татар, осуществленная руководством СССР, показывает,

что такого рода действия всегда носят насильственный характер, создают реальную угрозу жизненно важным интересам гражданских лиц, наносят имущественный, культурный, демографический и иной урон депортированному народу.

3. Разграбление национального имущества на оккупированной территории. Запрет на разграбление национального имущества устанавливается Женевскими конвенциями 1949 г., Дополнительными протоколами 1977 г. к

Женевским конвенциям. и Конвенцией о защите культурных ценностей в случае вооружённого конфликта 1954 г. Необходимо обратить внимание, что представленная в ст. 356 УК РФ формулировка данного деяния, значительно уже, нежели это предусмотрено международно-правовыми нормами. Так, ст.11

Конвенции о защите культурных ценностей в случае вооруженного конфликта

1954 г. гарантирует защиту культурных ценностей, в том числе, от принудительного вывоза и передачи права собственности на культурные ценности, являющиеся прямым или косвенным следствием оккупации страны войсками иностранного государства. Статья 16 Дополнительного протокола II 1977 г. к Женевским конвенциям 1949 г. распространяет международно-

правовую защиту культурных ценностей на вооруженные конфликты немеждународного характера. Статья 53 Дополнительного протокола I 1977 г. к

Женевским конвенциям 1949 г. устанавливает преступность следующих действий в отношении культурных ценностей, а именно: использование

314 См.: Там же. С. 48-49.; Берко А.В., Кибальник А.Г. Применение запрещенных средств и методов ведения войны. – Ставрополь: Ставропольсервисшкола. 2002. С. 66-67

143

культурных объектов для поддержания военных усилий, определение культурных объектов в качестве объектов репрессалий, совершение любых действий, направленных против исторических памятников, произведений искусства или мест осуществления культа, составляющих культурное или духовное наследие народов.

4. Применение в вооруженном конфликте средств и методов ведения войны, запрещенных международными договорами Российской Федерации.

Средство и метод ведения войны, может считаться преступным только в случае прямого указания на это в международном договоре, имеющим юридическую силу для Российской Федерации. При этом согласно ст. 6 ФЗ «О

международных договорах Российской Федерации», «согласие Российской Федерации на обязательность для нее международного договора может выражаться путем: подписания договора; обмена документами, образующими договор; ратификации договора; утверждения договора; принятия договора;

присоединения к договору; применения любого другого способа выражения согласия, о котором условились договаривающиеся стороны применение оружия массового уничтожения»315.

5. Применение оружия массового поражения. Минимум однократное применение оружия массового поражения является квалифицированным видом преступления в соответствии с ч.2 ст. 356 УК РФ. Впервые запрет на применение оружия массового поражения был сформулирован в Женевском Протоколе о запрещении применения на войне удушливых, ядовитых и других подобных газов и бактериологических средств 1925 г. В дальнейшем был принят целый ряд международно-правовых документов, запрещающих применение того или иного вида оружия, хотя до сих пор нет разработанного и

315 Федеральный закон от 15.07.1995 № 101-ФЗ «О международных договорах Российской

Федерации»	[Электронный	ресурс].	URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_160092/		© КонсультантПлюс,	1992-2014
(дата обращения: 01.11.2014).

144

подписанного основными государствами-членами Организации Объединенных Наций договора о запрещении применения ядерного оружия. Применение оружия массового поражения в вооруженном конфликте означает непосредственное его использование для неизбирательного уничтожения неопределенного круга лиц и объектов.

Обязательным признаком применения запрещенных средств и методов ведения войны является обстановка, в которой совершается преступление.

Важным фактором является наличие вооруженного конфликта, международного или немеждународного характера.

Субъективная сторона данного преступления выражена в форме прямого умысла. Субъект преступления знает о противоправности своего действия или бездействия, понимает общественную опасность своего действия или бездействия, и желает их совершения.

Субъект преступления – общий, т.е. вменяемое физическое лицо,

достигшее шестнадцатилетнего возраста. В то же время ряд ученых, например,

председатель Верховного Суда РФ В.М. Лебедев, считают, что субъект данного преступления – специальный, т.е. субъектами являются именно военнослужащие, отдающие приказы в нарушении международно-правовых норм, а также лица, участвующие в вооруженном конфликте (солдаты,

сержанты, гражданские лица, представители администрации населенных пунктов и т.д.)316.

Автор считает, что неточные формулировки диспозиции ст. 356 УК РФ могут привести к невозможности в полном объеме осуществлять правосудие в отношении лиц, за совершения указанного преступления. Так, диспозиция ст. 356 УК РФ оставляет неохваченными следующие вопросы:

316 См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации. 5-е изд. / под ред. В.М.

Лебедева. М., 2008. С.356

145

1.Общее, достаточно пространное, толкование запрещенных средств и методов ведения войны, не соответствует современной тенденцией развития международного права. В последние десятилетия международное уголовное право развивается в направлении более детальной регламентации ответственности за применение запрещенных средств и методов ведения вооруженных конфликтов. Так, ничего не сказано о пытках, бесчеловечном обращении, применении средств и методов, наносящих чрезмерные повреждения или имеющие неизбирательные действия, и т.д.

2.Сужено понятие разграбления культурных ценностей, по сравнению с понятием, закрепленным действующими международно-правовыми нормами.

3.Ответственность за разграбление культурных ценностей предусмотрена

вУК РФ только в отношении деяний, совершенных на оккупированной территории, в то время, как международно-правовыми нормами запрещено разграбление и не только культурных ценностей без ограничения оккупированной территорией, но и на демилитаризованных зонах и пространстве, во время вооруженного конфликта немеждународного характера,

когда оккупация территории невозможна.

4. Предусмотрена ответственность только за разграбление национального имущества.

В статье 359 УК РФ предусматривается уголовная ответственность за наемничество.

Впервые понятие «наемник» было сформулировано в ст. 47

Дополнительного протокола I 1977 г. к Женевским конвенциям 1949 г., в

соответствии с которой «наемник – это лицо, специально завербованное на месте или за границей, чтобы сражаться в вооруженном конфликте, фактически принимающее участие в военных действиях; принимающее участие в военных действиях с целью получения личной выгоды, материальное содержание которого значительно превышает вознаграждение, выплачиваемое комбатантам,

146

входящим в личный состав вооруженных сил данного государства; не являющееся гражданином государства, находящегося в конфликте, или не проживающее на его территории; не входящее в личный состав вооруженных сил стран, находящихся в конфликте; не посланное государством, которое не является стороной, находящейся в конфликте, для выполнения официальных обязанностей в качестве лица, входящего в состав его вооруженных сил» 317.

Международная конвенция «О борьбе с вербовкой, использованием,

финансированием и обучением наемников» 1989 г., определила, что «действия наемника направлены на свержение правительства, подрыв конституционного порядка или территориальной целостности государства»318.

По смыслу ст. 359 УК РФ наемником может быть не только лицо,

принимающее участие в боевых действиях, но и лицо, чья деятельность лишь опосредованно связана с участием в боевых операциях, например, специалисты разных категорий. В ст. 359 УК РФ говорится о наемнике как о лице,

действующем «в целях получения материального вознаграждения», тогда как в международно-правовом определении речь идёт о материальном вознаграждении, существенно превышающем материальное вознаграждение комбатанта того же ранга и функций. В ст. 359 УК РФ не содержится положения, согласно которому необходимо специально завербовать наёмника для участия в вооруженном конфликте, и что наемник не является частью личного состава вооруженных сил воюющей стороны319.

317Дополнительный протокол к Женевским конвенциям от 12 августа 1949 года, касающийся защиты жертв немеждународных вооруженных конфликтов (Протокол I), 1977 г., Ст. 47. [Электронный ресурс]. URL: http://www.icrc.org/rus/resources/documents/misc/6lkb3l.htm ( дата обращения: 12.01.2013).

318Международная Конвенция о борьбе с вербовкой, использованием, финансированием и обучением наемников 1989 г. [Электронный ресурс]. URL: http://www.un.org/ru/documents/decl_conv/conventions/mercen.shtml (дата обращения: 10.01.2013).

319См.: Алешин В.В. Наемничество – преступление международного характера. Российский ежегодник международного права, 1998-1999. СПб. 1999. – С. 168

147

Непосредственным объектом являются общественные отношения,

складывающиеся по поводу участия государств и иных публичных образований в вооруженных конфликтах или военных действиях без привлечения наемников,

силами регулярных вооруженных сил воюющего государства.

Объективную сторону наемничества, согласно ч.1 ст. 359 УК РФ,

составляют следующие альтернативные деяния: а) вербовка; б) обучение; в)

финансирование или иное материальное обеспечение наемников; г)

использование наемника в вооруженном конфликте или военных действиях.

Наемничество как социальное явление было распространено еще в Киевской Руси. Позже на протяжении XVII-XVIII вв. российские императоры привлекали в армию иностранцев. В эти периоды в русской армии служили литовцы, немцы, шотландцы, поляки, шведы, датчане, греки. Наемничество не было уголовно-наказуемым вплоть до начала XX в.

Вербовка (от нем. werben - вербовать; англ. recruiting/enlistment) — найм людей на военную службу, используемый как один из способов комплектования войск. Вербовка начинается с поиска кандидатов в наемники и последующего психологического воздействия на них (уговоры, шантаж, обещания и пр.) с

целью вовлечения их в вооруженный конфликт и заканчивается заключением соответствующего соглашения в разной степени его юридической оформленности. Также «под вербовкой понимаются действия, носящие систематический характер, направленные на поиск соучастников указанных террористических преступлений, на формирование преступной группы,

преступной организации, включении в них новых членов и т.д.»320. Под обучением имеется в виду процесс передачи и усвоения учебного материала;

320 См.: Преступления против общественной безопасности. Преступления против общественной безопасности и общественного порядка. Уголовное право Российской Федерации. Особенная часть: Учебник. 2-е изд., исправл. и доп. Под ред. д. ю. н., проф. Л.В. Иногамовой-Хегай, д. ю. н., проф. А.И. Рарога, д. ю. н., проф. А.И. Чучаева. М.: Юридическая фирма "Контракт"; ИНФРА-М, 2009. – С. 387

148

особая целенаправленная деятельность учителя по вооружению учащихся знаниями, умениями и навыками, и развитию их познавательных и творческих способностей, которая является важнейшей составной частью воспитания в широком смысле321. При этом в процессе обучения, как правило, проводится тренировка по обращению с оружием и ведению военных действий.

Способы наемничества, установленные в диспозиции ст. 359 УК РФ, в

виде вербовки, обучения, финансирования или иного материального обеспечения, использования наемников, а также участия наемника в вооруженном конфликте практически соответствует видам наемничества,

закрепленных в Конвенции «О борьбе с вербовкой, использованием,

финансированием и обучением наемников» 1989 г., несмотря на то, что эта Конвенция не была ратифицирована Российской Федерацией. Данная позиция автора может быть подкреплена положениями диссертационного исследования А.Д. Изъянова на тему «Наемничество по Российскому уголовному праву»322.

Наемничество часто сопровождает опасные преступные деяния, такие как убийство, террористические действия, государственные перевороты,

контрабанда оружием, наркотическими и психотропными веществами, торговля людьми и т.д.

Субъективная сторона преступления – прямой умысел: субъект осознает,

что занимается вербовкой, обучением, финансированием наемника и желает этого; также как наемник, он полностью отдает отчет в своих действиях.

Виновный в наемничестве сознает общественно опасный характер вербовки,

обучения, финансирования или иного материального обеспечения наемника или его использования в вооруженном конфликте и желает совершения этих действий. Субъективная сторона наемничества характеризуется также целью

321Цит. по: Педагогическая энциклопедия, под ред. Ильиной Т.А., М.: Просвещение, 1968. С.

322См.: Изъянов А.Д. Наемничество в Российском уголовном праве. Автореф. дис. к. ю. н.,

Москва, 2008 г. С.5-7

149

получения материального вознаграждения, которая, однако, не исключает наличие иных мотивов и целей совершения данного преступления. При этом размер самого вознаграждения не влияет на квалификации данного деяния.

Субъект преступления по ч.1 ст. 359 УК РФ – общий. В ч.2 ст. 359 УК РФ указываются следующие квалифицирующие признаки: а) использование виновным своего служебного положения и б) совершение деяния в отношении несовершеннолетнего. Квалифицирующий признак «использование служебного положения» распространяется как должностную, так и на служебную деятельность в более широком понимании. Как правило, имеет место взаимосвязь вербовки с военной службой вербовщика. К числу специальных субъектов квалифицированного наемничества могут быть отнесены, по мнению Л.В. Иногамовой-Хегай, лица, которые выполняют управленческие функции в коммерческих и некоммерческих организациях, независимо от формы их собственности, а также государственные и муниципальные служащие, не являющиеся должностными лицами в соответствии со ст. 285 УК РФ323.

В примечании к ст. 359 УК РФ содержится исчерпывающая характеристика наемника: «наемником признается лицо, действующее в целях получения материального вознаграждения и не являющееся гражданином государства, участвующего в вооруженном конфликте или военных действиях,

не проживающее постоянно на его территории, а также не являющееся лицом,

направленным для исполнения официальных обязанностей»324. Таким образом,

получается, что наемник не является гражданином государства, участвующего в вооруженном конфликте или в военных действиях. При этом, лица,

направленные для выполнения официальных обязанностей (советники,

323 См.: Иногамова-Хегай Л. В. Наемничество в международном уголовном праве. //Российский ежегодник уголовного права, 2008. № 2. -СПб. : ИД Санкт-Петербургского государственного университета, 2008. -С. 655 324 Уголовный кодекс Российской Федерации 1996 года, Ст. 359. Собрание законодательства Российской Федерации, 1996, N 25, Ст. 2954

150

наблюдатели, журналисты и др.), не являются наёмниками. Такие миротворческие обязанности по решению ООН выполняли, в частности,

воинские подразделения России на территории бывшей Югославии. Также наемником не может признаваться лицо, которое принимает участие в вооруженном конфликте по идеологическим принципам и не преследующий цели материального обогащения.

С.С. Лустов отмечал, что наемничеством следует считать также участие,

например, российских специалистов (инженеров, механиков, и иных рабочих технических и связанных с ними специальностей), которые осуществляют техническое и связанное с ним обслуживание (программное обеспечение)

военной техники и вооружения советского и российского производства. При этом данное вооружение и техника должны находиться в зоне военных действий на территории иностранного государства, участвующего в вооруженном конфликте, а лица, осуществляющие техническое обслуживание,

должны получать вознаграждение от стороны военных действий или вооруженного конфликта, не должны относиться к числу лиц, присланных государством, не являющихся стороной конфликта, для выполнения официальных обязанностей325.

Состав преступления является формальным. Рассматриваемое преступление считается оконченным с момента осуществления лицом одного из действий, указанных в диспозиции закона.

Таким образом, описанные выше составы преступлений,

предусмотренных УК РФ, охватывают небольшую часть составов преступлений, отнесенных в соответствии с Римским статутом Международного уголовного суда к категории военных преступлений. Ни в

325 Цит. по : Лустов С.С. Участие наемника в вооруженном конфликте. // Уголовное право: стратегия развития в XXI веке: материалы 4-й Международной научно-практической конференции. – М.: ТК Велби, Изд. Проспект, 2007.С.512-515