Dissertatsiya___Kurnosova_TI_versiya__v_pechat_

121

поэтому

и

необходимо

принятие

соответствующих

внутригосударственных норм;

•международно-правовые нормы адресованы государству в целом,

поэтому необходимо произвести переадресацию, т.е. национальные нормы, принятые для исполнения международных, касаются прав и

обязанностей субъектов внутреннего права.

Особенностью инкорпорации, по мнению Гавердовского А. С., является то,

что «в национальные системы права включаются нормы, внешне полностью идентичные с нормами соответствующего международно-правового акта»276.

Как справедливо подчеркивает Р. А. Мюллерсон, когда государство принимает на себя международно-правовые обязательства и предполагает использовать нормы, содержащиеся в них, при регулировании внутригосударственных отношений, то возможны два основных варианта помощи национального права. В первом случае, государство может включить в свое национальное законодательство норму, которая отсылает субъектов внутригосударственного права к правовым моделям, сформулированным в нормах международного права. Этот способ согласования принято называть отсылкой. Второй возможностью является принятие государством норм национального законодательства. Эти нормы национального права могут повторять текстуально положения международного права и конкретизировать их. Так как в этой ситуации вводятся новые нормы внутригосударственного права, то этот способ называют инкорпорацией277.

Начало процесса имплементации зависит от объективных и субъективных причин. К объективным причинам стоит отнести исторические предпосылки,

характерные для определенного этапа развития общества и государства и

276См.: Гавердовский А. С. Имплементация норм международного права. Киев. 1980. С. 90.

277См.: Мюллерсон Р. А. Соотношение международного и национального права. М. 1982. С.

122

необходимость совершенствования национального законодательства, а к субъективным причинам – действия субъектов политической власти, их приверженность тем или иным идеалам и ценностям, исходя из которых, будет осуществляется выбор имплементируемых норм.

По мнению большинства ученых, основной формой имплементации является ратификация международных договоров278. Более того, в последние годы принимаемые договоры предусматривают создание специальных органов для контроля за реализацией их положений. Знаменательным шагом в этом направлении было принятие в 1992 г. поправок к Монреальскому протоколу о защите озонного слоя279 касательно учреждения Комитета по имплементации.

В 1985 г. Р.А. Мюллерсон определил имплементацию норм международного права в национальное законодательство как процесс осуществления требований международного права на территории государства (в

сфере действия национального права) при помощи норм национального права.

Национально-правовая имплементация считается стадией фактической имплементации (осуществления) норм международного права и создает необходимые юридические предпосылки для последней280.

Имплементация необязательно осуществляется с помощью ратификации международного договора. В результате имплементации может происходить заимствование категорий международного права, а также трансформация национального законодательства281. Основная задача законодателя – сделать

278 См.: Лукашук И.И. Международное право. Особенная часть: учебник для студентов юридических факультетов и вузов. – Изд. 3-е. – М.: Волтерс Клувер, 2005.

279См.: Монреальский протокол по веществам, разрушающим озоновый слой. Подписан в г. Монреале 16.09.1987 (с изм. и доп. от 27.11.1999 - 03.12.1999). Документ официально опубликован не был. Английская версия – Справочно-правовая система Консультант Плюс.

280См.: Мюллерсон Р.А. Соотношение и взаимодействие международного публичного, международного частного и национального права: Автореф. дис. д. ю. н. М. 1985. С. 9.

281См.: Кибальник А.Г. Современное международное право: понятие, задачи и принципы / Под ред. А.В. Наумова. СПб. 2003. С. 195.

123

имплементацию процессом, способным обновить правовую систему наиболее естественным образом по отношению к собственному праву.

Весь процесс имплементации международно-правовых норм можно разделить на две основные части. Во-первых, государство может включить в свое право нормы, отсылающие к нормам международного права, вследствие чего последние будут действовать внутри страны. Во-вторых, государство может принять новые нормы права, изменить либо отменить уже существующие, исполняя предписания международного права. Механизм имплементации состоит не только из перенятия юридических процедур и институтов, действий и методов по их осуществлению, но и включает в себя социально-правовые явления. При имплементации происходит ассимиляция в национальную систему определенных компонентов другой правовой культуры,

правовых ценностей. И если имплементируемая норма не соответствует ценностям и взглядам, существующим в государстве, то ни инкорпорация, ни трансформация, ни адаптация не смогут привести её в действие, и она будет отторгнута правовой системой государства и не сможет быть реализована.

К основным имплементируемым элементам относятся процедуры,

институты, принципы, нормативные правовые акты, правовые идеи, фрагменты языка, ценности. Если имплементация процедур, институтов, фрагментов языка и нормативных актов осуществляется непосредственно и является полностью управляемым процессом, то имплементация принципов, ценностей и идей осуществляется опосредованно и является лишь частично управляемой.

Интересно отметить тот факт, что в странах континентальной Европы имплементация международно-правовых норм происходит в большинстве случаев на конституционном уровне. Так, ст. 25 Основного Закона ФРГ провозглашает общие правила международного права составной частью федерального права. Они обладают приоритетом перед законами и создают права и обязанности для жителей федеральной территории непосредственно. В

124

ФРГ Федеральному Конституционному суду предоставлено право толковать ту или иную правовую норму для разрешения вопроса, принадлежит ли она к общим правилам международного права282. Статья 10 Конституции Италии определяет: «Правовой порядок Италии согласуется с общепризнанными нормами международного права»283. По конституционному праву Голландии договоры, которые по своему содержанию могут обязывать всех лиц,

становятся обязательными во внутригосударственной сфере с момента их опубликования284.

Важная роль в имплементации международного права на внутригосударственном уровне принадлежит правоприменительной практике.

Именно она призвана решать задачи по адаптации международного права к постоянно меняющимся условиям окружающего мира, согласованному применению как самоисполнимых международно-правовых норм, так и норм национального права, обеспечивающих реализацию обязательств, вытекающих из международных договоров. Российский юрист И. И. Лукашук справедливо отмечает: «Практика применения, а точнее, неприменения нормы может привести ее в замороженное состояние, при котором она существует

282 В соответствии с решением Федерального Конституционного суда ФРГ 1968 г., цель прямого действия общих норм международного права состоит в исключении противоречащего им внутреннего права или в обеспечении его применения в соответствии с международным правом. Поскольку общие нормы международного права постоянно эволюционируют, то количество возможных конфликтов между обычным международным правом и внутренним правом невозможно предвидеть. Процесс изменения внутреннего права в результате инкорпорации «международного федерального права» (федерального права международного по своей природе) происходит вне формальной законодательной процедуры, предусмотренной конституцией. Общие нормы международного права в большинстве случаев являются универсальным обычным международным правом, они дополняются общепризнанными принципами международного права».

Entscheidungen des Bundesverfassungsgerichts. 1968.Bd.23. S.316-317. [Электронный ресурс]. URL: http://www.rechtsportal.de/Rechtsprechung/Rechtsprechung/1968/BVerfG/Anforderungen- an-eine-Richtervorlage-nach-Art.-100-Abs.-1-GG2 (дата обращения: 12.12.2012).

283Конституции буржуазных стран. М. 1968, С. 64.

284См.: Lubberdink H. Some Observations on the Role of Constitutional Norms, International Norms and Legal Principles in the Netherlands legal System with Respect to the Inviolability of Statute Law. HRLJ. 1992. Vol. 13. №. 3. P. 95.

125

формально. С другой стороны, практика способна наполнить норму реальным содержанием, выходящим за формальные рамки. Норма – это возможность,

которая усилиями субъектов может быть превращена в действительность»285.

Правоприменительная практика представляет собой единство текущей деятельности компетентных органов власти, направленной на вынесение индивидуально-конкретных предписаний, и правового опыта, выработанного в ходе такой деятельности. Именно правоприменительная практика позволяет выбрать правовую норму, подлежащую применению, и разрешить возникающие сложности путем интерпретации норм международного права и национального права на основе накопленного опыта.

Внутригосударственный механизм имплементации норм международного права обеспечивает полную, всестороннюю и своевременную реализацию принимаемых государством международных обязательств. От эффективности этого механизма имплементации во многом зависит имидж государства,

работоспособность его правовой системы, способность обеспечить защиту прав человека, в том числе и в условиях вооруженных конфликтов. Очень важно предпринимать меры по реализации норм международного права в каждом государстве, которое является участником Женевских конвенций 1949 г. и

Дополнительных протоколов 1977 г. к ним, именно в мирное время, поскольку в противном случае при возникновении вооруженного конфликта, как международного, так и немеждународного характера, невозможно будет гарантировать исполнение положений вышеназванных норм сторонами конфликта.

Таким образом, имплементация норм международного права в российское законодательство в наиболее общем виде, по мнению автора, может пониматься как совокупность процедур и средств, способствующих повышению качества

285 См.: Лукашук И. И. Международное право: Общая часть: Учебник для вузов. М., Бек. 1997. С. 196.

126

реализации прав и свобод человека и уровня общей правовой культуры общества. Процесс имплементации международно-правовых норм в российское законодательство состоит из заимствования, адаптации и модификации принципов и ценностей.

По мнению автора, трансформация является наиболее подходящим для Российской Федерации способом имплементации норм международного права.

Трансформация норм международного права позволит осуществить определенную переработку норм международного договора, например,

Римского Статута Международного уголовного суда, для имплементации его положений в национальное законодательство Российской Федерации.

Трансформация норм международного права позволяет учитывать особенности существующего процесса законотворчества страны, принципы судопроизводства и структуру национальной судебной системы.

Трансформация, как справедливо отмечал американский юрист Дж. Гинзбургс,

позволяет избежать «трудности непосредственного применения международного права, которая может быть обусловлена вероятностью роста числа претендующих на то, чтобы говорить от имени государства и при этом по-разному толковать содержание государственного портфеля международно-

правовых обязательств»286.

286 См.: Гинзбургс, Дж. Американская юриспруденция о взаимодействии международного и внутреннего права // Государство и право. 1994. № 11. С. 156.

127

Глава 2. Способы имплементации международно-правовых норм о военных преступлениях и преступлениях против человечности в российское уголовное законодательство

§ 1. Военные преступления в Особенной части Уголовного кодекса Российской Федерации

В УК РФ 1996 г. законодатель впервые выделил преступления против мира и безопасности человечества в самостоятельный раздел XII и отдельную главу 34. Однако до сих пор в научном мире нет единого подхода к классификации преступных деяний главы 34 УК РФ. Доктринальные источники уголовного права России предлагают считать основным критерием для классификации непосредственный объект преступления287. Так, российские ученые-правоведы и юристы, А.В. Наумов, Н.И. Ветров, А.А. Гравина, Л.В.

Иногамова-Хегай предлагают следующую классификацию преступлений,

предусмотренных главой 34 УК РФ288: 1). преступления, посягающие на мир и мирное сосуществование государств (ст. ст. 353, 354, 355, 358 УК); 2)

преступления, посягающие на регламентированные международным правом средства и методы ведения войны (ст. ст. 356-359 УК); 3) преступления,

посягающие на безопасность представителя иностранного государства или

287См.: Уголовное право России. Особенная часть: Учебник / Отв. ред. Б.В. Здравомыслов. М., 1996. С. 535; Уголовное право. Особенная часть: Учебник / Под ред. А.И. Рарога. М., 1996. С. 460; Уголовное право России. Практический курс: Учебно-практ. пособие/ Под общ. ред. Р.А. Адельханяна; под науч. ред. А.В. Наумова. М., 2004. С. 698 - 699; Уголовное право. Особенная часть: Учебник / Под ред. И.И. Шишко. М., 2012. С. 728; Уголовное право России: Учебник для вузов: В 2 т. Т. 2. Особенная часть / Под ред. А.Н. Игнатова, Ю.А. Красикова. М., 1998. С. 780; Российское уголовное право: В 2 т. Т. 2. Особенная часть / Под ред. И.И. Рарога. М., 2001. С. 856 - 857; Уголовное право России. Части Общая и особенная: учебник п од ред. А.И. Рарога. 8-е изд., перераб. и доп. М., 2014. С. 765; Уголовное право России. Особенная часть: Учебник / Под ред. И.Э. Звечаровского. М., 2004. С. 563 - 564

288См.: Наумов А.В. Российское уголовное право: Курс лекций: В 2 т. М., 2004. Т. 2: Особенная часть. С. 813.; Ветров Н.И. Уголовное право. Особенная часть: Учебник для вузов. М., 2000. С. 501.; Гравина А.А. Преступления против мира и безопасности человечества // Уголовное право Российской Федерации: Учебник / Отв. ред. В.П. Кашепов.

М., 1999. С. 514.

128

сотрудника международной организации, пользующихся международной защитой (ст. 360 УК).

Используя в основе аналогичный критерий классификации другие юристы, такие как, например, М.Г. Янаева, предлагает преступления,

предусмотренные главой 34 УК РФ, разделить на следующие классификационные группы289: 1) преступления против мира (ст. ст. 353 - 355

УК); 2) военные преступления (ст. 356 УК); 3) преступления против человечества (ст. ст. 357, 358 УК); 4) посягательство на принципы правового регулирования вооруженных конфликтов (ст. 359 УК); 5) посягательство на неприкосновенность лиц и учреждений, пользующихся международной защитой (ст. 360 УК).

С учетом особенностей непосредственных объектов преступления, по мнению Л.М. Прохорова, М.Л. Прохоровой, выделяют следующие классификационные группы преступлений, предусмотренных главой 34 УК РФ290: 1) деяния, посягающие на мир (ст. ст. 353-356 УК РФ); 2) преступления против человечности (ст. ст. 357, 358 УК РФ); 3) деяния, посягающие на принципы правового регулирования вооруженных конфликтов (ст. 359 УК РФ); 4) посягательства на лица или учреждения, пользующиеся международной защитой (ст. 360 УК РФ). Отличительной чертой данной классификации стало то, что военные преступления не были вынесены в отдельную категорию, а

были включены в группы «деяний, посягающих на мир».

А.Б. Мельниченко, С.Н. Радачинский и А.Г. Кибальник предлагают преступления анализируемой группы подразделить на следующие виды: 1)

преступления против мира (ст. ст. 353-355, 360 УК РФ); 2) преступления против правил и обычаев ведения войны, т.е. военные преступления (ст. ст. 356, 359 УК

289См.: Янаева М.Г. Преступления против мира и безопасности человечества // Уголовное право России. Особенная часть / Под ред. проф. Б.В. Здравомыслова. М., 1996. С. 535.

290См.: Прохоров Л.М., Прохорова М.Л. Уголовное право: Учебник. М., 1999. С. 474 - 475.

129

РФ); 3) преступления против безопасности человечества (ст. ст. 357, 358 УК

РФ)291.

Профессор Э.С. Тенчов в своей работе обращает внимание на то, что ст. 6

Устава Нюрнбергского трибунала стала основной предпосылкой выделения в УК РФ преступлений против мира и безопасности человечества292. А.И. Чучаев,

В.В. Палий, Н.А. Шулепов, Э.С. Тенчов, Н.Ф. Кузнецова предлагают следующую классификацию преступлений против мира и безопасности человечества: 1) преступления против мира (ст. ст. 353, 354, 360 УК); 2)

военные преступления (ст. ст. 355, 356, 359 УК); 3) преступления против человечества (ст. ст. 357, 358 УК)293.

В тоже время, ряд ученых В.И. Ветров, В.Н. Патрушева, Э.Ф. Побегайло в своих работах придерживаются мнения, что при формировании группы преступлений, отнесенных УК РФ в главе 34 к преступлениям против мира и безопасности человечества, отсутствует какой-либо классификационный критерий294.

291 См.: Мельниченко А.Б., Радачинский С.Н. Уголовное право. Особенная часть: Учебное пособие. Ростов-на-Дону, 2002. С. 434 - 435.; Кибальник А.Г. Преступления против мира и безопасности человечества // Уголовное право России. Практический курс / Под общ. ред. Р.А. Адельханяна; под науч. ред. А.В. Наумова. 2-е изд., перераб. и доп. М., 2004. С. 698 - 699.

292 См.: Тенчов Э.С. Преступления против мира и безопасности человечества // Уголовное право России. Часть Особенная: Учебник для вузов / Отв. ред. Л.Л. Кругликов. 3-е изд.,

перераб. и доп. М., 2005. С. 805.

293 См.: Тенчов Э.С. Преступления против мира и безопасности человечества // Уголовное право России. Часть Особенная: Учебник для вузов / Отв. ред. Л.Л. Кругликов. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2005. С. 805.; Кузнецова Н.Ф. Преступления против мира и безопасности человечества // Курс уголовного права. Особенная часть: Учебник для вузов / Под ред. проф. Г.Н. Борзенкова и проф. В.С. Комиссарова. М., 2002. Т. 3. С. 353 – 389; Уголовное право: Особенная часть: учебник для бакалавров / Под ред. А.И. Чучаева. 2-е изд., перераб. и доп.М.:

Проспект, 2015. С. 536

294 См.: Уголовное право. Особенная часть: Учебник / Под ред. проф. В.Н. Патрушева. М.: Приор, 1999. С. 583; Ветров В.И. Уголовное право. Особенная часть: Учебник для вузов. ЮНИТИ-ДАНА, 2000. С. 501; Российское уголовное право: В 2 т. Т. 2. Особенная часть: Учебник / Под ред. Э.Ф. Побегайло. М., 2008. С. 713.

130

Р.А. Адельханян относит применение запрещенных средств и методов ведения войны (ст. 356 УК РФ) и наемничество (ст. 359 УК РФ) к категории военных преступлений с оговоркой, что «такие преступления, как разработка,

производство, накопление, приобретение или сбыт оружия массового поражения (ст. 355 УК РФ) не могут рассматриваться как военные в том виде,

как они сформулированы в международном уголовном праве»295.

Взяв за основу непосредственный объект, положенный в вышеуказанные классификации преступлений против мира и безопасности человечества, автор поддерживает позицию юристов А.Б. Мельниченко, С.Н. Радачинского и А.Г.

Кибальника, с оговоркой, что к военным преступлениям также необходимо отнести ст. 359 УК РФ «наемничество». Этот состав преступлений отнесен также профессором Э.С. Тенчовым к категории военных преступлений.

Правовой основой воинской обязанности и военной службы в Российской федерации служат общепризнанные принципы и международно-правовые нормы, Конституция РФ296, Федеральный закон от 28 мая 1998 года № 53-ФЗ «О

воинской обязанности и военной службе»297, Федеральный закон от 31 мая 1996

года № 61-ФЗ «Об обороне»298; Федеральный закон от 27 мая 1998 года № 76-

ФЗ «О статусе военнослужащих»299, Положение о порядке прохождения военной службы, утвержденное указом Президента Российской Федерации от

16 сентября 1999 года № 1237300), Уставы Вооруженных сил Российской Федерации (Устав внутренней службы, Дисциплинарный устав, Устав гарнизонной и караульной службы, Строевой устав), а также другие федеральные законы и иные нормативно-правовые акты в области обороны,

295 См.: Адельханян Р.А. Военные преступления как преступления против мира и безопасности человечества. Автореф. дис. д. ю. н, Москва, 2003 г. С. 45.

296См.: Собрание законодательства Российской Федерации, 26.01.2009. № 4. С. 445.

297См.: Собрание законодательства Российской Федерации, 30.03.1998. № 13. С. 1475.

298См.: Собрание законодательства Российской Федерации, 03.06.1996. № 23. С. 2750.

299См.: Собрание законодательства Российской Федерации, 01.06.1998. № 22. С. 2331.

300См.: Собрание законодательства Российской Федерации, 20.09.1999. № 38. С. 4534.