Определила:

постановление Чусовского городского суда Пермской области от 5 сентября 2005 года, кассационное определение судебной коллегии по уголовным делам Пермского областного суда от 1 декабря 2005 года и постановление президиума Пермского краевого суда от 20 апреля 2007 года в отношении Хлызова Владимира Николаевича изменить.

Исключить из судебных решений указания на осуждение Хлызова В.Н. по приговору Лысьвенского городского суда Пермской области от 15 февраля 1999 года по ч. 2 ст. 222 УК РФ к 4 годам 8 месяцам лишения свободы и на назначение ему наказания на основании ч. 3 ст. 69 УК РФ.

Считать Хлызова В.Н. осужденным по приговору Лысьвенского городского суда Пермской области от 15 февраля 1999 года по п. п. "а", "в", "г" ч. 2 ст. 162 УК РФ (в редакции Федерального закона от 13 июня 1996 года N 63-ФЗ) к 7 годам 10 месяцам лишения свободы.

По приговору Кунгурского городского суда от 26 сентября 2000 года смягчить наказание, назначенное в соответствии с ч. 5 ст. 69 УК РФ, до 14 лет лишения свободы.

В остальном указанные судебные решения в отношении Хлызова В.Н. оставить без изменения.

ВЕРХОВНЫЙ СУД РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

СУДА КАССАЦИОННОЙ ИНСТАНЦИИ

от 11 января 2018 г. N 56-УД17-39

Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Российской Федерации в составе:

председательствующего Иванова Г.П.

судей Зеленина С.Р. и Ведерниковой О.Н.

при секретаре Ивановой А.А., рассмотрев в судебном заседании уголовное дело по кассационной жалобе осужденного Лежнева В.В. на приговор Приморского краевого суда от 27 декабря 2002 года,

установила:

Приговором Приморского краевого суда от 27 декабря 2002 года

Лежнев Виктор Владимирович, < ... > судимый:

1. 24 февраля 1994 года по ст. 93.1 УК РСФСР с применением ст. ст. 43, 46.1 УК РСФСР к 3 годам лишения свободы с отсрочкой исполнения приговора на 2 года;

2. 21 мая 1996 года по ч. 2 ст. 144 УК РСФСР, в соответствии со ст. 41 УК РСФСР к 3 годам 3 месяцам лишения свободы;

освобожден 10 августа 1999 года по отбытии наказания,

осужден по п. п. "д", "к", "н" ч. 2 ст. 105 УК РФ к 18 годам лишения свободы с отбыванием в исправительной колонии строгого режима. В соответствии с ч. 2 ст. 99 УК РФ назначена принудительная мера медицинского характера в виде амбулаторного наблюдения и лечения у психиатра.

В кассационном порядке дело не рассматривалось.

Постановлением Артемовского городского суда Приморского края от 8 апреля 2004 года удовлетворено ходатайство осужденного о приведении приговора в соответствие с новым уголовным законом, из приговора исключены квалифицирующий признак "неоднократно" и применение принудительных мер медицинского характера, действия осужденного переквалифицированы на ст. 105 ч. 2 п. п. "д", "к" УК РФ в редакции от 8 декабря 2003 года.

Постановлением Артемовского городского суда Приморского края от 23 декабря 2016 года для дальнейшего отбывания наказания на неотбытый срок Лежнев В.В. переведен в колонию-поселение.

Лежнев В.В. осужден за убийство, совершенное с особой жестокостью, с целью скрыть другое преступление.

Преступление совершено 18 марта 2002 года в г. Артеме Приморского края при обстоятельствах, изложенных в приговоре.

В кассационной жалобе Лежнев В.В. утверждает, что суд при назначении наказания необоснованно признал отягчающим обстоятельством наличие прежних судимостей. Утверждает, что на следствии дал явку с повинной, однако это смягчающее обстоятельство не было учтено судом. Просит приговор изменить, смягчить наказание.

Заслушав доклад судьи Зеленина С.Р., выступления защитника Живова И.В., поддержавшего доводы жалобы о смягчении наказания, и прокурора Генеральной прокуратуры РФ Луканиной Я.Н., просившей об исключении отягчающего обстоятельства без смягчения наказания, Судебная коллегия находит приговор подлежащим изменению по следующим основаниям.

Согласно ст. 297 УПК РФ приговор суда признается законным, обоснованным и справедливым, если он, в частности, основан на правильном применении уголовного закона. По данному делу судом первой инстанции было допущено нарушение уголовного закона, повлиявшее на исход дела и являющееся, в соответствии с ч. 1 ст. 401.15 УПК РФ, основанием для изменения судебного решения.

Исходя из положений ст. 60 УК РФ, лицу, признанному виновным в совершении преступления, назначается справедливое наказание в пределах, предусмотренных соответствующей статьей Особенной части УК РФ, и с учетом положений Общей части УК РФ. При назначении наказания учитываются характер и степень общественной опасности преступления и личность виновного, в том числе обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание, а также влияние назначенного наказания на исправление осужденного и на условия жизни его семьи.

Перечень указанных в части 1 ст. 63 УК РФ отягчающих обстоятельств является исчерпывающим.

Как видно из приговора, при назначении Лежневу В.В. наказания суд в качестве отягчающего наказание обстоятельства, вопреки требованиям закона, учел наличие у осужденного прежних судимостей, которые, как указал суд, хотя и не могут учитываться для признания рецидива преступлений, так как совершены были в несовершеннолетнем возрасте, но на день совершения убийства не были погашены.

Между тем в соответствии с п. "а" ч. 1 ст. 63 УК РФ, в редакции, действовавшей на момент совершения преступления и вынесения приговора, отягчающим наказание обстоятельством признавались неоднократность преступлений, рецидив преступлений.

Таких отягчающих обстоятельств судом первой инстанции установлено не было. Не имелось их и согласно материалам уголовного дела.

Лежнев В.В. осужден приговором за убийство, совершенное неоднократно. Однако, в соответствии с частью 2 ст. 63 УК РФ, если отягчающее обстоятельство предусмотрено в качестве признака преступления, оно само по себе не может повторно учитываться при назначении наказания. Иных признаков неоднократности преступления, предусмотренных частью 1 ст. 16 УК РФ, по делу не имелось.

Как правильно указано в приговоре, основания для признания наличия в действиях осужденного рецидива преступлений отсутствовали, поскольку преступления, за которые он был осужден ранее, были совершены им в несовершеннолетнем возрасте.

Таким образом, в качестве обстоятельства, отягчающего наказание, судом первой инстанции были признаны обстоятельства, не предусмотренные законом.

По этим основаниям отягчающее наказание обстоятельство подлежит исключению из приговора. С учетом указанного обстоятельства, принимая также во внимание исключение из приговора, в порядке его исполнения, квалифицирующего признака неоднократности, назначенное осужденному Лежневу В.В. наказание должно быть смягчено.

Вопреки доводам кассационной жалобы осужденного, в материалах дела отсутствует явка с повинной Лежнева В.В. или протокол ее принятия.

Как видно из приговора, судом не установлено, что Лежнев В.В. после совершения преступления добровольно обратился в правоохранительные органы с заявлением о совершенном им убийстве.

Таким образом, у суда первой инстанции отсутствовали основания для вывода о наличии такого смягчающего наказание обстоятельства, предусмотренного пунктом "и" части 1 ст. 61 УК РФ, как явки с повинной.

На основании изложенного и руководствуясь ст. 401.14 УПК РФ, Судебная коллегия,