Е.В. Глухов. Корпоративный договор

Согласование приобретения акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия при реализации опциона с государственными органами

13.693. Еще один вопрос, который мы хотели бы рассмотреть

всвязи с механизмом реализации опциона, касается потенциальной необходимости согласовывать приобретение акций (долей участия в уставном капитале) в рамках реализации опционов c государственными органами, например с ФАС России (см. подробнее разд. 3.123–3.136). Согласование приобретения акций (долей участия

вуставном капитале) – достаточно длительный процесс, продолжительность которого может достигать нескольких месяцев. Как быть

вситуации, когда для реализации опциона может потребоваться значительно больше, чем общепринятые на практике 30 дней? По нашему опыту, на практике участники СП достаточно часто отказываются включать в корпоративный договор какие-либо положения, направленные на урегулирование подобной ситуации. Например, сторонами корпоративного договора было согласовано, что после получения одним из участников СП уведомления другого участника СП о реализации опциона колл акции СП, принадлежащие первому участнику, должны быть приобретены вторым участником в течение 30 дней с даты получения первым участником уведомления о реализации опциона. Предположим, что такое приобретение должно быть согласовано с ФАС России. В этом случае, вероятнее всего, 30 дней не хватит на согласование сделки с государственными органами и осуществление передачи акций одним партнером другому. Следовательно, приобретатель акций допустит нарушение своих обязательств в рамках корпоративного договора, поскольку не сможет уложиться в части выкупа акций в предусмотренные корпоративным договором сроки. В такой ситуации стороны корпоративного договора будут вынуждены согласовывать изменения к документу и, вероятно, подписать дополнительное соглашение к корпоративному договору. Такой сценарий вряд ли можно назвать оптимальным для участников СП: согласование изменений к корпоративному договору может выявить дополнительные противоречия между сторонами (например, обязанная в рамках опциона сторона может отказаться подписывать дополнительное соглашение, настаивая на применении санкций к своему партнеру, поскольку он нарушил ранее согласованные сроки приобретения акций). В конечном итоге все это может увеличить сроки реализации опциона.

530

13. Опционы на приобретение акций и долей участия в уставном капитале

13.694. Решением описанной проблемы может стать использование в корпоративном договоре одной из следующих договорных конструкций.

Конструкция 1: автоматическое продление предусмотренных корпоративным договором сроков приобретения акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия

Например, сторонами корпоративного договора согласовано, что приобретение одним партнером у другого принадлежащих последнему долей участия в уставном капитале СП в случае реализации опциона должно быть завершено в течение 30 дней после получения обязанной стороной уведомления управомоченной стороны о ее намерении реализовать опцион. Однако если приобретение долей участия в уставном капитале СП требует, например, предварительного согласования со стороны ФАС России, то указанный выше срок продляется на период времени, необходимый для получения такого предварительного согласования. Стороны могут ограничить данный срок определенным максимальным периодом, предусмотрев в корпоративном договоре положение, согласно которому указанное выше продление по своей продолжительности не может превышать, например, трех месяцев и т.д. В таком случае в корпоративном договоре также будет необходимо урегулировать вопрос о том, что произойдет с реализацией опциона, если приобретение акций (долей участия в уставном капитале) СП не будет согласовано с государственными органами в течение предусмотренного корпоративным договором максимального периода времени. В частности, на этот случай корпоративный договор может предусматривать прекращение права управомоченной стороны на реализацию опциона. Соответствующие положения корпоративного договора могут быть сформулированы следующим образом:

«В случае если для приобретения стороной 1 акций (долей участия в уставном капитале) СП, принадлежащих стороне 2, необходимы какие-либо регулятивные одобрения государственных органов, срок приобретения стороной 1 акций (долей участия в уставном капита-

ле) СП, принадлежащих стороне 2, продлевается на [50] дней / про- длевается на период, необходимый для получения соответствующих регулятивных одобрений. Сторонами согласовано, что максимальный период для приобретения стороной 1 принадлежащих стороне 2 акций (долей участия в уставном капитале) СП (с учетом периода време-

531

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

ни, необходимого для получения регулятивных одобрений) не может

превышать [80] дней («Максимальный период приобретения»). В случае если в течение Максимального периода приобретения сторона 1 не сможет приобрести акции (доли участия в уставном капитале) СП, принадлежащие стороне 2, по причине отсутствия согласования сделки со стороны государственных органов, право стороны 1 на опцион прекращается.».

Конструкция 2: замена приобретателя при реализации опциона на иное лицо по предложению управомоченной стороны

13.695. В качестве примера здесь можно привести следующую ситуацию. Например, сторонами корпоративного договора согласовано, что приобретение одним партнером у другого принадлежащих последнему акций СП в случае реализации опциона должно быть завершено в течение 30 дней после получения обязанной стороной уведомления управомоченной стороны о ее намерении реализовать опцион. Однако если приобретение акций требует, например, предварительного согласования со стороны ФАС России и приобретатель акций не получает такое согласование в предусмотренные корпоративным договором сроки, то он вправе заменить себя на любое другое лицо по своему выбору, уступив такому лицу свои права из опциона. В подобной ситуации новое управомоченное по опциону лицо вновь подаст в государственные органы соответствующие ходатайства для целей получения необходимых одобрений сделки. Важно отметить, что в корпоративный договор не следует в этой связи включать положение, согласно которому уступка прав по опциону для целей получения согласований государственных органов возможна исключительно в пользу аффилированных лиц управомоченного лица: как правило, для целей согласования сделок государственные органы рассматривают заявляющее ходатайство лицо и его аффилированных лиц как одну группу, поэтому способствовать получению необходимых одобрений может именно уступка третьим лицам, не являющимся аффилированными лицами управомоченного лица. Соответствующее положение корпоративного договора может быть сформулировано следующим образом:

«В случае если для приобретения стороной 1 акций (долей участия в уставном капитале) СП, принадлежащих стороне 2, необходимы какие-либо регулятивные одобрения государственных органов, срок

532