11. ДОПОЛНИТЕЛЬНОЕ ФИНАНСИРОВАНИЕ СОВМЕСТНОГО ПРЕДПРИЯТИЯ
Общие вопросы дополнительного финансирования совместного предприятия
11.465. На этапе формирования и становления совместного бизнеса он очень часто требует дополнительного финансирования (сверх тех вкладов, которые участники вносят при формировании уставного капитала СП). Также дополнительное финансирование СП может потребоваться и на последующих этапах, когда проект стабильно работает и даже приносит доход своим учредителям. Необходимость дополнительного финансирования СП может быть обусловлена самыми разными причинами: выплата задолженности общества по банковскому кредиту; погашение налоговой задолженности; приобретение нового оборудования, недвижимого имущества, объектов интеллектуальной собственности; открытие новых производственных площадок, новых магазинов, складов; наем высокооплачиваемых сотрудников; оплата консультационных услуг и пр.
11.466. Формы финансирования действующего СП можно разделить на три основные группы:
(i)внешнее долговое, в первую очередь банковское, финансирование;
(ii)финансирование СП за счет его участников; и
(iii)финансирование за счет привлечения в СП нового участника. Перечисленные формы финансирования могут использоваться
по отдельности, но очень часто участники СП применяют их комбинации, когда, например, СП получает банковский кредит и одновременно его участники вносят вклады в имущество общества или увеличивают его уставный капитал.
11.467. Прежде чем мы перейдем к подробному рассмотрению перечисленных выше возможных форм финансирования СП, хотелось бы отметить, что, по нашему опыту, в абсолютном большинстве корпоративных договоров содержится весьма лаконичное регулирование относительно дополнительного финансирования СП: как правило,
374
11. Дополнительное финансирование совместного предприятия
стороны используют здесь формулу, согласно которой они не несут каких-либо обязанностей в части дополнительного финансирования общества, если иное не будет единогласно согласовано всеми участниками СП. Рассматриваемое положение корпоративного договора обычно формулируется следующим образом:
«Стороны настоящего корпоративного договора не несут каких-либо обязанностей в части дополнительного финансирования общества, а также в части предоставления какого-либо обеспечения по обязательствам общества перед третьими лицами, если иное не будет единогласно согласовано сторонами.».
11.468. Какова основная причина использования подобного под хода? На наш взгляд, это в большей степени связано с невозможностью для сторон корпоративного договора спрогнозировать, когда и в каких объемах СП может потребоваться дополнительное финансирование. В данной связи участники СП оставляют решение указанного вопроса на будущее, когда им станут понятны параметры необходимого финансирования общества. Очевидным недостатком этого подхода является риск недостижения участниками СП необходимых договоренностей, когда потребности СП в дополнительном финансировании обретут более или менее четкие очертания.
11.469. С другой стороны, в определенных типах СП объемы, порядок и возможные формы финансирования общества со стороны его участников являются центральными вопросами при согласовании корпоративного договора. Например, при создании СП в сфере строительства партнеры должны заранее согласовать объемы, график и формы финансирования строительных работ. Аналогично при формировании СП в сфере добычи полезных ископаемых сторонам корпоративного договора необходимо согласовать объемы, график и формы финансирования проводимых геологоразведочных работ, закупки необходимого оборудования и технологий, найма необходимого персонала и пр. В приведенных примерах корпоративные договоры будут содержать подробное регулирование данных вопросов. Здесь могут быть использованы два основных подхода:
(а) подход 1: указание в корпоративном договоре согласованных сторонами объемов дополнительного финансирования, графика предоставления участниками СП такого финансирования и, наконец, форм финансирования СП со стороны его участников.
375
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
По нашему опыту, использование данного подхода среди прочего характерно для строительных СП, где участники до начала проекта согласовывают смету строительных работ и затем подробно описы вают ее в заключаемом ими корпоративном договоре, указывая объем отдельных траншей, форму их предоставления обществу со стороны участников (увеличение уставного капитала, договоры займа, вклады
вимущество общества и пр.), а также график их предоставления (например, в течение определенного срока после завершения отдельных этапов строительно-монтажных работ и их приемки участниками СП). Если в ходе реализации проекта объемы необходимого СП дополнительного финансирования изменятся, например, в сторону увеличения, сторонам корпоративного договора необходимо будет внести
внего изменения, которые, как правило, оформляются подписанием дополнительного соглашения;
(б) подход 2: периодическое утверждение сторонами бюджетов СП,
всоответствии с которыми участники СП обязуются предоставлять дополнительное финансирование в пользу общества.
В соответствии с данным подходом в корпоративном договоре стороны не указывают детальную смету проекта, график предоставления траншей и формы финансирования. Вместо этого корпоративный договор предусматривает периодическое (например, раз в год, раз
вдва года и т.д.) утверждение бюджетов СП, в рамках которых стороны согласовывают объемы, порядок и формы предоставляемого в пользу общества дополнительного финансирования. Как правило, бюджет СП утверждается либо его советом директоров, либо общим собранием акционеров (участников). После утверждения бюджета он становится обязательным для исполнения сторонами: стороны обязаны предоставить соответствующее дополнительное финансирование в пользу СП
всроки и объеме, которые предусматривает утвержденный бюджет. Основным риском при использовании данного подхода является
возможность неутверждения партнерами очередного бюджета СП, например, вследствие несогласия одного из участников с его параметрами (объемом финансирования, размерами траншей, сроками предоставления траншей и пр.). Как быть в этой ситуации? Одним их возможных вариантов является включение в корпоративный договор положения, согласно которому, если, например, годовой бюджет СП не будет утвержден партнерами в установленные корпоративным договором сроки, стороны обязаны осуществлять дополнительное финансирование общества в форме, объеме и сроки, предусмотренные бюджетом СП за предыдущий финансовый год.
376
11. Дополнительное финансирование совместного предприятия
Итак, рассмотрим каждую из перечисленных выше форм финансирования СП подробнее (внешнее долговое финансирование, финансирование СП за счет его участников и финансирование за счет привлечения в СП нового участника).
Внешнее долговое финансирование совместного предприятия
11.470. Роль внешнего долгового финансирования для развития бизнеса сложно переоценить. Однако оно практически всегда предполагает предоставление заемщиком или третьими лицами необходимого обеспечения надлежащего исполнения заемщиком принятых на себя перед банком или иным кредитором обязательств (залог активов, поручительства (гарантии) третьих лиц, уступка прав на получение выручки по договорам и пр.). На этапе становления СП до достижения обществом запланированных показателей финансо- во-хозяйственной деятельности залог его активов или иные способы обеспечения надлежащего исполнения обязательств, предоставляемые со стороны СП (например, поручительства или независимые гарантии дочерних компаний СП), с высокой степенью вероятности не будут вызывать значительного интереса у внешних кредиторов (перспективы реализации нового совместного проекта и сроки его окупаемости могут быть неочевидными не только для потенциальных внешних кредиторов, но даже для самих участников СП). Одновременно и партнеры по СП могут быть не готовы предоставить обеспечение по обязательствам СП в рамках внешнего финансирования также в основном по перечисленным выше причинам. Кроме того, платность внешнего финансирования означает дополнительную нагрузку на совместный проект, что часто сдвигает сроки достижения окупаемости вложенных участниками СП средств.
11.471. Таким образом, использование внешнего финансирования совместных проектов более характерно для зрелых предприятий, относительно стабильно работающих на рынке на протяжении достаточно продолжительного периода времени. В качестве примера здесь можно привести СП, которое было сформировано на основе существующего общества, владевшего на момент создания СП несколькими производственными площадками, налаженной сбытовой сетью производимой продукции и стабильно работавшего на рынке на протяжении достаточно продолжительного периода времени. В случае вновь создаваемых СП, а также СП, бизнес которых находится на стадии становления, более часто используется финансирование со стороны их участни-
377
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
ков. Вместе с тем и для зрелых совместных проектов, и для проектов, которые находятся на стадии становления, может быть использована смешанная модель, когда они частично получают внешнее долговое финансирование, частично – финансирование за счет своих участников.
11.472. Как нами указывалось выше, как правило, корпоративный договор почти никогда не налагает на участников СП каких-либо обязательств в части обеспечения внешнего долгового финансирования общества. Обычно вопрос привлечения СП внешнего долгового финансирования относится к компетенции общего собрания акционеров (участников) или совета директоров общества, и участники СП имеют право вето при принятии органами управления решения по данному вопросу. Дополнительно в корпоративный договор достаточно часто включаются положения, подтверждающие отсутствие обязанности участников СП обеспечивать внешнее финансирование общества, в том числе через предоставление какого-либо обеспечения. Подобного рода положения корпоративного договора могут быть сформулированы следующим образом:
«Во избежание сомнений сторонами настоящего договора согласовано, что никакая из сторон не несет обязанности по обеспечению внешнего финансирования общества, в том числе в форме кредитов или займов, а также по предоставлению какого-либо обеспечения в связи с привлечением обществом внешнего долгового финансирования, если иное не будет единогласно согласовано сторонами.».
Основываясь на этом, на практике привлечение СП внешнего долгового финансирования становится возможным только при условии получения в данной связи единогласного одобрения общего собрания акционеров (участников) СП или его совета директоров. Исключением здесь может быть СП с участием миноритарных партнеров, которым, в зависимости от размера их участия, право вето при принятии решений по вопросам внешнего финансирования может не предоставляться (в нашей практике подобные примеры встречались в СП, где доля миноритарных акционеров (участников) в уставном капитале СП не превышала 10%). Альтернативным вариантом здесь может быть предоставление миноритарным участникам СП права вето при принятии органами управления общества решений о привлечении внешнего финансирования, если объем такого финансирования превышает определенный корпоративным договором порог существенности (следова-
378