Е.В. Глухов. Корпоративный договор
Д. СОГЛАСОВАНИЕ ПЕРЕДАЧИ АКЦИЙ (ДОЛЕЙ УЧАСТИЯ В УСТАВНОМ КАПИТАЛЕ) ПРИ РЕАЛИЗАЦИИ ПРЕИМУЩЕСТВЕННОГО ПРАВА С ГОСУДАРСТВЕННЫМИ ОРГАНАМИ
12.628. Передача акций (долей участия в уставном капитале) СП при реализации его участниками права первого предложения, права первого отказа, права совместной продажи и, наконец, права на понуждение участника СП к продаже принадлежащих ему акций (долей участия
вуставном капитале) может потребовать согласования с государственными органами. Для этих целей участникам СП при согласовании
вкорпоративном договоре сроков для реализации преимущественного права необходимо учитывать дополнительное время, которое может потребоваться для получения необходимых согласований государственных органов (см. подробнее об этом разд. 3.123–3.175). Например, корпоративный договор должен предусматривать, что в случае, когда на приобретение акций (долей участия в уставном капитале) СП остающимися участниками у продающего участника в рамках реализации права первого предложения или права первого отказа необходимо предварительное согласование сделки со стороны государственных органов, такое приобретение осуществляется в течение двух или трех месяцев с даты направления остающимися участниками
вадрес продающего участника уведомления о намерении приобрести акции (доли участия в уставном капитале) общества. Аналогичный подход должен также использоваться и в случае совместной продажи акций (долей участия в уставном капитале), а также при понуждении одного из участников к продаже принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) СП в пользу приобретателя – третьего лица (см. подробнее разд. 12.589–12.604).
12.629. Какие положения рекомендуется включать в корпоративный договор на случай, если государственные органы откажутся выдать согласие на приобретение акций (долей участия в уставном капитале) при реализации права первого предложения, права первого отказа, права на совместную продажу, а также права на понуждение участников СП к передаче принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале)? Как правило, в этой связи в корпоративный договор включают один из следующих механизмов или их комбинацию:
(а)механизм 1, предполагающий автоматическое продление срока на приобретение акций (долей участия в уставном капитале) СП, если необходимые согласования со стороны государственных органов не будут получены в предусмотренные корпоративным договором сроки.
470
12. Передача акций и долей участия в уставном капитале
Например, корпоративный договор может содержать положение, согласно которому, если приобретение акций (долей участия в уставном капитале) общества не будет завершено в течение двух месяцев с даты уведомления продающего участника со стороны остающихся участников об их намерении реализовать преимущественное право по причине неполучения необходимых согласований со стороны российских государственных органов, срок на приобретение акций (долей участия в уставном капитале) общества остающимися участниками увеличивается на дополнительные два месяца. В описанном примере предполагается, что необходимые согласования будут получены в течение дополнительных двух месяцев. Но как быть, если и по истечении двух дополнительных месяцев остающимся участникам СП не удается завершить приобретение акций (долей участия в уставном капитале) общества по причине неполучения необходимых согласований со стороны государственных органов? Как правило, для целей урегулирования подобной ситуации в корпоративный договор включают одно из двух следующих положений:
(i)положение о том, что если согласования со стороны государственных органов не удается получить в течение упомянутого выше дополнительного периода, то соответствующее преимущественное право участника СП (право на совместную продажу, право на понуждение участника к передаче принадлежащих ему акций (долей участия
вуставном капитале)) прекращается и продающий участник вправе произвести отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия
вуставном капитале) в пользу приобретателя – третьего лица;
(ii)положение о том, что остающиеся участники вправе уступить свое право на приобретение акций (долей участия в уставном капитале) СП любому третьему лицу по своему усмотрению (см. подробнее разд. (б) ниже);
(б) механизм 2, предполагающий уступку прав остающихся участников СП на приобретение акций (долей участия в уставном капитале), принадлежащих продающим участникам, в пользу третьих лиц
В соответствии с рассматриваемым механизмом остающиеся участники вправе уступить свое право на приобретение акций (долей участия
вуставном капитале) СП любому третьему лицу по своему усмотрению, если им не удается получить необходимые согласования со стороны государственных органов в предусмотренные корпоративным договором сроки. Такое третье лицо будет обязано приобрести акции (доли участия в уставном капитале) у продающего участника СП в течение определенного периода времени при условии получения всех необхо-
471
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
димых согласований со стороны государственных органов. При этом если соответствующие согласования государственных органов не будут получены третьим лицом в течение установленного корпоративным договором периода, то право третьего лица на приобретение акций (долей участия в уставном капитале) СП прекращается, и продающий участник СП вправе произвести отчуждение принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) общества в пользу приобретателя – третьего лица. Здесь следует обратить внимание на то, что указанное третье лицо не должно быть аффилированным с участником, который уступает ему право на приобретение акций (долей участия
вуставном капитале); в противном случае с высокой степенью вероятности государственные органы вновь откажут такому лицу в выдаче необходимых согласований на приобретение акций (долей участия
вуставном капитале) общества.
Рассматриваемая конструкция, на наш взгляд, является в целом работоспособной при реализации права первого предложения (см. разд. 12.556–12.565 выше), права совместной продажи (см. разд. 12.587–12.597 выше), а также права на понуждение участника
кпродаже принадлежащих ему акций (долей участия в уставном капитале) СП (см. подробнее разд. 12.598–12.605 выше). Вместе с тем если положения корпоративного договора о праве первого отказа сконструированы на основе положений ст. 7 ФЗ «Об АО» и ст. 21 «ФЗ «Об ООО», то уступка преимущественного права на приобретение акций (долей участия в уставном капитале) СП становится проблематичной. Как уже указывалось выше (см. разд. 12.548), абзац восьмой п. 4 ст. 21 ФЗ «Об ООО» не допускает уступку преимущественных прав на приобретение долей участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. ФЗ «Об АО» такого ограничения не содержит. Однако, по нашему мнению, данное ограничение можно вывести из комплексного толкования ст. 7 ФЗ «Об АО»; в противном случае наличие возможности уступить преимущественное право на приобретение акций позволяло бы избежать применения процедуры реализации преимущественного права, что могло бы привести
кбесконтрольному изменению состава акционеров непубличного акционерного общества (см. подробнее разд. 12.539 выше).