Е.В. Глухов. Корпоративный договор
вую очередь техническим документом, регламентирующим вопросы учреждения хозяйственного общества. Также п. 10 ст. 67.2 ГК РФ предусматривает, что правила о корпоративном договоре соответственно применяются к соглашению о создании хозяйственного общества, если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений сторон такого соглашения. Несмотря на это, при первичном формировании СП мы рекомендуем не рассматривать корпоративный договор в качестве замены договора о создании общества и предлагаем подготовить оба этих документа (они имеют разные цели и предметы регулирования), тем более что и ФЗ «Об АО», и ФЗ «Об ООО» императивно требуют от учредителей общества заключения именно соглашения о его создании (корпоративный договор является факультативным документом, который подписывается по желанию участников общества). В этом случае соглашение о создании общества и корпоративный договор могут быть подписаны одновременно.
Оплата уставного капитала совместного предприятия с премией
3.90. Должна ли номинальная стоимость денежных и неденежных вкладов, вносимых участниками в уставный капитал СП при его первичном формировании или увеличении уставного капитала уже действующего СП, всегда соответствовать реальной (рыночной) стоимости вкладов (например, участник общества вносит в качестве своего вклада в его уставный капитал 1 млн руб. и получает долю участия номинальной стоимостью 1 млн руб.)? Данный вопрос имеет весьма важное практическое значение, в связи с чем предлагаем рассмотреть его подробнее. И ФЗ «Об АО», и ФЗ «Об ООО» на случай учреждения общества и на случай увеличения его уставного капитала содержат правило, согласно которому оплата акций (долей участия в уставном капитале) должна производиться по цене не ниже номинальной стоимости (п. 1 ст. 36 ФЗ «Об АО», п. 1 и 2 ст. 19 ФЗ «Об ООО»). Таким образом, если, например, в оплату уставного капитала (дополнительных акций) при первичном учреждении СП вносится имущество, стоимость которого составляет 100 тыс. руб., сумма уставного капитала общества может быть 100 тыс. руб. и менее, но не может превышать 100 тыс. руб. Другой пример: при формировании СП через увеличение его уставного капитала за счет нового акционера (участника) последний оплачивает акции (доли участия в уставном капитале) денежными средствами в размере 100 тыс. руб. В такой ситуации номинальная
104
3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора
стоимость увеличения уставного капитала общества опять может быть 100 тыс. руб. или менее, но не может превышать 100 тыс. руб.
3.91. На практике очень часто при учреждении и увеличении уставного капитала хозяйственных обществ (в том числе в рамках совместных проектов) их акционеры (участники) оплачивают уставный капитал (его увеличение) по номинальной стоимости. В качестве примера приведем следующую ситуацию: участники учреждают общество
сограниченной ответственностью, на основе которого будет сформировано СП. Участниками согласовано, что для целей формирования имущественного комплекса СП каждый из них внесет в качестве вклада в уставный капитал по 50 млн руб., таким образом, сумма уставного капитала учреждаемого общества составит 100 млн руб. ФЗ «Об ООО»
(п. 4 ст. 30) содержит правило, согласно которому, если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять решение об уменьшении уставного капитала до размера, не превышающего стоимости его чистых активов, либо решение о ликвидации общества. Похожее регулирование содержит ст. 35 ФЗ «Об АО». Имея значительный размер уставного капитала (например, 100 млн руб., как в описанном выше примере), хозяйственному обществу в ходе осуществления им своей деятельности может быть достаточно сложно обеспечивать, чтобы стоимость его чистых активов была не менее размера его уставного капитала (получение кредитов, займов, задолженность по коммерческим договорам и пр. могут уменьшать стоимость чистых активов общества и привести к несоблюдению установленного законодательством обязательного соотношения между суммой уставного капитала и размером чистых активов). В случае невыполнения этого соотношения общество, как указано выше, будет вынуждено либо пройти через болезненный процесс уменьшения уставного капитала (помимо прочего, в этой связи потребуется тесное взаимодействие
скредиторами общества, чтобы предотвратить предъявление ими требований о досрочном исполнении обязательств общества), либо принять решение о добровольной ликвидации. Нам известен пример, когда при формировании имущественного комплекса партнеры нарастили сумму уставного капитала СП до более чем 2 млрд руб., после чего объемы хозяйственных операций СП не позволили ему
105
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
на постоянной основе поддерживать уровень чистых активов на уровне не ниже размера уставного капитала (более 2 млрд руб.). Вследствие этого впоследствии участники общества были вынуждены провести процедуры уменьшения уставного капитала.
3.92. Каким образом возможно решить эту проблему (избежать ее возникновения)? В целях снижения риска ее возникновения рекомендуется оплачивать уставный капитал СП при его учреждении, а также
вслучае увеличения уставного капитала выше его номинальной стоимости (с премией). Например, в описанной выше ситуации (см. разд. 3.91 выше), где два партнера по СП договорились внести для целей формирования его имущественного комплекса по 50 млн руб., в корпоративном договоре следовало предусмотреть положение, согласно которому уставный капитал общества формируется в размере 100 тыс. руб., при этом каждый из партнеров вносит по 50 млн руб. (всего 100 млн руб.) в его оплату. При использовании этой модели, с одной стороны, участники СП формируют его имущественный комплекс в размере 100 млн руб., с другой стороны, размер уставного капитала остается на достаточно низком уровне (100 тыс. руб.), а потому общество едва ли будет испытывать серьезные трудности с необходимостью поддержания предусмотренного действующим законодательством уровня чистых активов. С точки зрения действующего российского законодательства описанный способ оплаты уставного капитала с премией не ведет к отрицательным налоговым последствиям для общества, уставный капитал которого оплачивается таким образом, а также для его участников. Если участниками формируемого СП будет принято решение об оплате уставного капитала общества с премией, мы рекомендуем отразить это положение
вкорпоративном договоре, а также предусмотреть правило, согласно которому все будущие увеличения уставного капитала СП будут оплачиваться с премией. Подобное положение корпоративного договора может выглядеть следующим образом:
«Сторонами согласовано, что при увеличении уставного капитала общества соответствующие вклады участников будут вносится с премией в соотношении не более 1 руб. увеличения номинальной сто-
имости уставного капитала на каждые [1000 руб.] стоимости иму- щества, вносимого в качестве вклада в уставный капитал.».
В приведенном выше примерном положении корпоративного договора мы предлагаем также установить минимальное соотношение между стоимостью вносимого в уставный капитал имущества и увели-
106
3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора
чением номинального размера уставного капитала: это исключит риск возникновения споров между участниками СП относительно размера премии при увеличении уставного капитала общества (дополнительно об увеличении уставного капитала с премией см. разд. 11.477–11.481 ниже).
Особенности внесения недвижимого имущества в качестве вклада в уставный капитал совместного предприятия
3.93. В соответствии с действующим российским законодательством право собственности на недвижимое имущество подлежит государственной регистрации и возникает с момента внесения соответствующих сведений в Единый государственный реестр недвижимости (ЕГРН). Таким образом, если партнерами по СП достигнуто соглашение о внесении в качестве вклада в уставный капитал СП объектов недвижимого имущества, для передачи недвижимого имущества в пользу СП потребуется государственная регистрация его права собственности
вотношении передаваемого объекта недвижимого имущества. Оформить переход права собственности в отношении передаваемого объекта недвижимого имущества возможно только после учреждения и государственной регистрации хозяйственного общества, на базе которого создается СП. Для этих целей партнеру по СП, который передает недвижимое имущество в качестве вклада в уставный капитал, и СП рекомендуется подписать соглашение о передаче недвижимого имущества в качестве вклада в уставный капитал, которое представляется вместе с другими необходимыми документами в государственный орган, осуществляющий регистрацию прав на недвижимое имущество. Соглашение о передаче подписывается дополнительно к акту приемапередачи недвижимого имущества. Основное содержание соглашения о передаче формирует обязательство передающей стороны передать
всобственность СП согласованное недвижимое имущество, а также обязательство СП принять указанное имущество в собственность
всоответствии с положениями корпоративного договора и решением об учреждении общества. Как правило, каких-либо иных положений соглашение о передаче не содержит. При этом в самом соглашении о передаче мы не рекомендуем делать ссылку на корпоративный договор: поскольку соглашение о передаче будет подаваться в государственные регистрирующие органы для целей государственной регистрации права собственности СП в отношении недвижимого имущества, при наличии соответствующей ссылки на корпоративный договор государ-
107
Е.В. Глухов. Корпоративный договор
ственный орган может запросить его копию. Кроме того, необходимо отметить, что если передаваемое имущество представляет собой здание или сооружение, то партнерам по СП следует также согласовать, какие права получит СП на земельный участок, расположенный под указанным зданием или сооружением (например, право аренды или право собственности).
3.94. До внесения недвижимого имущества в уставный капитал СП его участникам необходимо будет привлечь независимого оценщика для оценки стоимости вклада. Как отмечалось ранее, если независимая оценка имущества не будет произведена до подписания корпоративного договора, в корпоративном договоре необходимо будет указать наименование оценщика и сроки проведения оценки. Наконец, в целях избежания потенциальных проблем, связанных с неспособностью СП поддерживать предусмотренное российским законодательством соотношение стоимости его чистых активов и уставного капитала, номинальную стоимость вносимого в уставный капитал недвижимого имущества следует установить значительно ниже стоимости, определенной с помощью независимого оценщика (см. подробнее разд. 3.90–3.92 выше). Таким образом, в общем случае процедура внесения вклада в виде недвижимого имущества в уставный капитал СП может быть описана следующим образом:
(i)оценка недвижимого имущества, которое будет вноситься в качестве вклада в уставный капитал СП, с привлечением независимого оценщика;
(ii)подписание корпоративного договора, в котором подробно описывается недвижимое имущество, вносимое в уставный капитал СП, а также указываются сроки его внесения;
(iii)принятие решения об учреждении СП, его государственная регистрация (в случае первичного создания СП) / принятие решения об увеличении уставного капитала СП (если СП создается на основе существующего общества или его участниками принято решение
оего дополнительном финансировании через увеличение уставного капитала);
(iv)подписание соглашения о передаче, оформляющего передачу недвижимого имущества от соответствующего участника СП в собственность СП;
(v)подача СП и передающим недвижимое имущество участником документов в российские государственные регистрирующие органы для целей государственной регистрации права собственности СП в отношении недвижимого имущества;
108