3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора

ФЗ «Об АО» не допускает. В частности, при реализации подобной структуры участники СП не смогут получить ранее внесенные ими

вкачестве вкладов в уставный капитал общества интеллектуальные права (товарные знаки, патенты и пр.), а также движимое и недвижимое имущество. При распределении имущества акционерного общества в случае уменьшения его уставного капитала в нарушение данного законодательного регулирования возникают описанные

вразд. 3.103–3.107 выше риски.

По нашему опыту, распределение имущества акционерного общества между участниками через уменьшение его уставного капитала встречается на практике достаточно редко. Это объясняется одно­ временно и сложностью предусмотренной ФЗ «Об АО» процедуры, и ограниченным перечнем имущества общества, которое может быть распределено с помощью описанного механизма. Если тем не менее участниками СП будет принято решение об использовании данного механизма, то, во-первых, в корпоративный договор необходимо будет включить обязательство акционеров проголосовать за уменьшение уставного капитала при наступлении определенных обстоятельств; во-вторых, корпоративный договор должен будет также предусматривать параметры распределения имущества при соответствующем уменьшении уставного капитала (сумма уменьшения, суммы выплачиваемых участникам СП денежных средств, сроки выплаты денежных средств и пр.).

Вклады в имущество совместного предприятия

Общие вопросы внесения вкладов в имущество совместного предприятия

3.110. На практике нередко встречаются ситуации, когда некоторые из участников общества, на базе которого будет формироваться СП, вносят в его уставный капитал минимально необходимые в соответствии с действующим законодательством суммы (например, 100 тыс. руб. в случае публичного акционерного общества и 10 тыс. руб. в случае непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью). Основное же имущество для целей формирования имущественного комплекса общества соответствующие участники СП вносят в качестве вкладов в имущество общества, которые не увеличивают размер его уставного капитала. Основных причин использования описанной конструкции две:

117

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

(а) во-первых, отсутствие необходимости производить независимую оценку неденежных вкладов (например, недвижимого имущества или товарных знаков), которая требуется при формировании уставного капитала. Это способствует среди прочего снижению временных и финансовых затрат партнеров, использующих данный механизм в связи

ссозданием СП;

(б)во-вторых, нередко партнеры по СП не хотят вносить в уставный капитал СП все необходимое имущество, желая сначала удостовериться в серьезности намерений другого партнера, а также получить первые удовлетворительные результаты финансово-хозяйственной деятельности СП. В этом случае при учреждении СП его участники вносят в его уставный капитал минимально необходимые вклады, а по истечении определенного периода времени делают вклады в имущество общества, передавая ему основную часть ранее согласованных денежных средств и неденежных вкладов (без одновременного увеличения уставного капитала общества). Конечно, теоретически для этих целей партнеры могли бы также использовать и увеличение уставного капитала общества за счет внесения в него дополнительных вкладов участниками СП. Вместе с тем увеличение уставного капитала хозяйственного общества (прежде всего в случае акционерных обществ) – более сложная процедура, требующая среди прочего взаимодействия с различными государственными органами (в первую очередь с ЦБ РФ и налоговыми органами). В отличие от этого, вклад в имущество акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью не требует регистрационных действий, процедура внесения вклада предельно проста и может быть завершена в течение одного-двух рабочих дней.

3.111. Вместе с тем, принимая решения об использования механизма внесения вклада в имущество СП, необходимо учитывать возможные налоговые последствия проведения данной операции. В соответствии с подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ вклады в имущество СП не включаются в его налогооблагаемую базу по налогу на прибыль при условии, что данные вклады получены:

(i) от организации, доля которой в уставном капитале СП превышает 50%; или

(ii) от физического лица, доля которого в уставном капитале СП превышает 50%.

Кроме того, НК РФ содержит еще одно требование, согласно которому полученное обществом имущество не признается доходом для целей налогообложения только в том случае, если в течение одного

118

3. Создание совместного предприятия и заключение корпоративного договора

года со дня его получения СП указанное имущество (за исключением денежных средств) не передается каким-либо третьим лицам.

3.112. Таким образом, если доля одного из участников СП составляет 50% и менее, внесенные им в имущество общества вклады будет подлежать обложению налогом на прибыль. В этой связи на практике, по нашему опыту, внесение вкладов в имущество СП без увеличения его уставного капитала чаще используют участники, доля которых в уставном капитале общества превышает 50%. Участники СП с меньшей долей обычно предпочитают вносить имущество в качестве вкладов в его уставный капитал, чтобы избежать описанных отрицательных налоговых последствий для СП.

Вклады в имущество совместного предприятия в организационноправовой форме акционерного общества

3.113. Действующее российское законодательство предусматривает специальное регулирование в отношении внесения вкладов в имущество хозяйственного общества, которые не увеличивают размер его уставного капитала. В соответствии со ст. 32.2 ФЗ «Об АО» акционеры на основании договора с обществом имеют право в целях финансирования и поддержания деятельности общества в любое время вносить в имущество общества безвозмездные вклады в денежной или иной форме, которые не увеличивают уставный капитал общества и не изменяют номинальную стоимость акций. По общему правилу договор, на основании которого акционеры общества вносят вклады

вего имущество, должен быть предварительно одобрен советом директоров общества. Кроме того, в случае непубличных обществ их устав может предусматривать возможность возложения на всех акционеров обязанности по внесению вкладов в имущество общества. Такая обязанность по внесению вкладов в непубличном акционерном обществе может среди прочего предусматривать внесение акционерами вкладов непропорционально количеству принадлежащих им акций СП. Таким образом, в СП, созданном в организационно-правовой форме непубличного акционерного общества, акционеры могут вносить вклады

вимущество общества двумя основными способами:

(i)каждый из акционеров по отдельности вносит вклад в имущество общества на основании заключаемого с обществом договора, который должен быть предварительно одобрен советом директоров;

(ii)общее собрание акционеров общества принимает решение о возложении на акционеров обязанности по внесению вкладов в опреде-

119

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

ленном размере; в этом случае договор между акционерами и обществом не заключается.

В публичном акционерном обществе внесение вкладов в его имущество возможно только на основании заключаемого акционерным обществом и соответствующим акционером договора (первый из описанных выше способов).

3.114. Процедура внесения вклада в имущество акционерного общества обычно выглядит следующим образом:

(а) в случае внесения вкладов в имущество общества на основании заключаемых обществом и акционерами договоров:

(i)предварительное одобрение советом директоров СП договора, заключаемого между СП и его участником, относительно внесения вклада в имущество общества;

(ii)заключение договора между СП и его участником о внесении вклада в имущество общества; и

(iii)внесение вклада в имущество СП со стороны его участника;

(б)в случае внесения вкладов в имущество общества на основании решения общего собрания акционеров:

(i)принятие решения о внесении вкладов в имущество общества; и

(ii)внесение вкладов в имущество общества его акционерами.

Вклады в имущество совместного предприятия в организационноправовой форме общества с ограниченной ответственностью

3.115. Похожее регулирование содержит ст. 27 ФЗ «Об ООО»,

согласно которой участники общества обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников общества вносить вклады в имущество общества. Вместе с тем в случае общества с ограниченной ответственностью закон предусматривает только один способ внесения вклада в имущество – на основании решения общего собрания участников. Хотя ФЗ «Об

ООО» не предусматривает заключение договора о внесении вклада между участниками общества и самим СП, на практике встречаются случаи, когда подобные договоры тем не менее заключаются (в дополнение к решению общего собрания участников общества о внесении вкладов в его имущество). Обычно в таких договорах детализируются процедурные вопросы, связанные с внесением вклада (сроки внесения, санкции за нарушения сроков и пр.). Как правило, процедура внесения вклада в имущество СП в организационно-пра-

120