12. Передача акций и долей участия в уставном капитале

Рекомендации относительно использования положений о моратории при подготовке корпоративного договора

Общий запрет (ограничение) на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) совместного предприятия

12.513. Таким образом, если при создании СП в форме непубличного акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью участники СП намерены установить запрет на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) в течение определенного периода времени (мораторий), рекомендуется:

(i)предусмотреть запрет на отчуждение акций (долей участия

вуставном капитале) в любой форме в корпоративном договоре (на согласованный участниками СП срок). Данный запрет среди прочего должен также распространяться на обременение акций (долей участия

вуставном капитале) правами третьих лиц; и

(ii)предусмотреть в уставе СП конструкции ФЗ «Об АО» и ФЗ «Об

ООО», которые предполагают необходимость получения согласия других акционеров (участников) на любое отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) третьим лицам. Также факультативно

вслучае общества с ограниченной ответственностью в его уставе можно предусмотреть абсолютный запрет на отчуждение принадлежащих участникам долей участия в уставном капитале в пользу каких-либо третьих лиц. Вместе с тем подобный запрет может быть неудобным для участников СП с практической точки зрения (для разрешения какому-либо участнику произвести отчуждение потребуется внести изменения в устав общества).

Вместе с тем, как указывалось выше, в случае непубличного акционерного общества предусмотренное уставом ограничение будет действовать не более пяти лет в силу положений ФЗ «Об АО» (если меньший срок не был предусмотрен уставом). Если участниками СП

вформе непубличного акционерного общества был согласован более длительный срок моратория, одновременно в корпоративном договоре участникам следует установить обязанность сторон по истечении пятилетнего (иного установленного уставом) срока внести изменения в устав общества для установления обязанности участников не отчуждать акции (доли участия в уставным капитале) общества в течение последующего (пятилетнего или иного) согласованного сторонами периода.

В случае если СП сформировано в организационно-правовой форме публичного акционерного общества, мораторий на отчужде-

399

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

ние акций общества может быть установлен только корпоративным договором в виде запрета акционерам производить отчуждение принадлежащих им акций общества в течение определенного корпоративным договором периода. Конструкция моратория на отчуждение акций, предусмотренная ст. 7 ФЗ «Об АО», применяется только в отношении непубличных акционерных обществ и поэтому не может быть использована в СП, созданном на базе публичного акционерного общества.

Запрет (ограничение) на отчуждение акций (долей участия

вуставном капитале) совместного предприятия

впользу конкретных лиц

12.514. В ряде случаев при создании СП некоторые участники настаивают на включении в корпоративный договор положений, в соответствии с которыми на весь период существования СП его участникам запрещается производить отчуждение принадлежащих им акций (долей участия в уставном капитале) в пользу определенных физических (юридических) лиц, а также аффилированных с ними лиц. Насколько подобное положение корпоративного договора соответствует действующему российскому законодательству? По нашему мнению, ФЗ «Об АО» (ст. 7) и ФЗ «Об ООО» (ст. 21) предусматривают возможность установления моратория на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) общества в отношении любых третьих лиц – возможность же установления моратория на отчуждение участия только определенным лицам действующее российское законодательство не предусматривает. На наш взгляд, если такой запрет на отчуждение акций (долей участия в уставном капитале) общества все-таки будет предусмотрен в его уставе, существует риск отказа со стороны российских судов в принудительном исполнении соответствующих положений устава. С другой стороны, по нашему мнению, подобного рода ограничение может быть предусмотрено корпоративным договором как в отношении публичных, так и в отношении непубличных обществ. В случае нарушения такого положения корпоративного договора ненарушившие стороны будут вправе требовать компенсации убытков, причиненных им нарушением, а также смогут воспользоваться механизмами, предусмотренными корпоративным договором (см. подробнее разд. 17.778–17.779 ниже). Подобное положение корпоративного договора может быть сформулировано следующим образом:

400