13. Опционы на приобретение акций и долей участия в уставном капитале

поративного договора среди прочего может обеспечиваться залогом акций (долей участия в уставном капитале) СП, принадлежащих его участникам (см. подробнее разд. 17.774–17.775 ниже)). Аналогичным образом корпоративные договоры ограничивают права участников СП на увеличение или уменьшение уставного капитала общества, дробление либо консолидацию его акций и пр.

13.657. Дополнительно к перечисленным выше ограничениям в корпоративный договор рекомендуется включить положение, согласно которому предмет опциона определяется максимально широко. Использование данного подхода позволяет снизить риск девальвации предмета опциона в случае увеличения уставного капитала общества, выпуска им облигаций, конвертации акций и пр. Соответствующее положение корпоративного договора, заключенного в отношении СП в организационно-правовой форме акционерного общества, может быть сформулировано следующим образом:

«Акции, являющиеся предметом опциона, представляют собой:

•[60%]обыкновенныхименныхакцийобществаноминальнойстои- мостью[●]руб.,регистрационныйномервыпуска[●], принадлежащих стороне 1 («Акции»); и

•всеиныеакциииценныебумаги,размещенныеобществомнадень

получения стороной 1 от стороны 2 уведомления о реализации стороной 2 принадлежащего ей права на опцион в отношении Акций, в том числе выпущенные в порядке дробления Акций, уменьшения или увеличения их номинальной стоимости или в результате любой реорганизации общества, в том числе в виде слияния, присоединения, выделения или разделения, а также любые акции и иные ценные бумаги, переданные или подлежащие передаче стороне 1 в качестве дивидендов в неденежной форме по Акциям, объявленных обществом на день получения стороной 1 от стороны 2 уведомления о реализации стороной 2 принадлежащего ей права на опцион в отношении Акций.».

Срок реализации права на опцион

Правила о сроке реализации права на опцион в соответствии с положениями российского законодательства

13.658. Статья 429.2 ГК РФ предусматривает, что сторона вправе заключить договор путем акцепта оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. В случае, когда опци-

493

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

оном на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев. Статья 429.3 ГК РФ содержит похожее положение: по опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий, и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. В соответствии со ст. 190 ГК РФ установленный законом, иными правовыми актами или назначенный судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

Обязательно ли указывать срок реализации права на опцион в корпоративном договоре?

13.659. Следует ли из приведенных выше норм ГК РФ, что предусматриваемый сторонами корпоративного договора опционный механизм во всех случаях должен содержать срок его реализации? На наш взгляд, это прямо следует из обеих договорных конструкций, предусмотренных в ГК РФ. Более того, если срок для заявления требования об опционе соответствующей стороной корпоратив­ ного договора не будет указан, в некоторых случаях возникает риск признания таких положений корпоративного договора об опционе не согласованными сторонами и не подлежащими принудительному исполнению1.

Способы конструирования положений корпоративного договора о сроке реализации опциона

13.660. Срок реализации опциона может устанавливаться в корпоративном договоре, независимо от используемой договорной конструкции (ст. 429.2 или 429.3 ГК РФ), по одной из следующих моделей:

(а) модель 1: во-первых, через указание на определенную дату или на определенный период времени, до наступления (истечения) ко-

1  См., например, решение Арбитражного суда Московской области от 29 декабря 2016 г. по делу № А41-60107/16.

494

13. Опционы на приобретение акций и долей участия в уставном капитале

торых соответствующей стороной корпоративного договора должно быть реализовано право на опцион. Таким образом, после истечения согласованного сторонами периода времени или наступления указанной в корпоративном договоре даты право соответствующей стороны на реализацию опциона прекращается. Соответствующее положение корпоративного договора может быть сформулировано следующим образом:

(i) Срок реализации права на опцион в опционной конструкции на основе ст. 429.2 ГК РФ

«В соответствии со ст. 429.2 ГК РФ настоящим сторона 1 предоставляет стороне 2 безотзывную оферту произвести отчуждение принадлежащих стороне 1 акций общества в пользу стороны 2 на условиях, указанных в п. [●] ниже, в случае получения стороной 1 от стороны 2 акцепта такой оферты в любое время начиная с 1 января

2025 г. до 1 января 2026 г. (включительно).».

Если при использовании для структурирования опциона договорной конструкции ст. 429.2 ГК РФ стороны не укажут срок, в течение которого соответствующей стороной корпоративного договора должно быть реализовано право на опцион, такой срок признается равным одному году, отсчитываемому с момента заключения корпоративного договора (или опционного соглашения) (п. 2 ст. 429.2 ГК РФ).

(ii) Срок реализации права на опцион в опционной конструкции на основе ст. 429.3 ГК РФ

«В соответствии со ст. 429.3 ГК РФ стороне 2 предоставляется право произвести отчуждение в пользу стороны 1 всех принадлежащих стороне 2 акций общества в случае направления стороной 2 в адрес стороны 1 соответствующего требования в любое время начиная с 1

января 2025 г. до 1 января 2026 г. (включительно).».

Каковы последствия того, что стороны не предусмотрят срок реализации права на опцион при использовании конструкции ст. 429.3 ГК РФ? В отличие от ст. 429.2, ст. 429.3 ГК РФ прямо не предусматри­ вает, что в этой ситуации срок для реализации права на опцион признается равным одному году. В качестве одного из возможных подходов можно применить по аналогии закона ст. 429.2 ГК РФ, согласно ко-

495

Е.В. Глухов. Корпоративный договор

торой в этом случае срок для реализации опциона будет признаваться равным одному году с даты заключения корпоративного договора1. Другой возможный подход – использовать правила ст. 314 ГК РФ, согласно которым в случае, когда обязательство не предусматривает срок его исполнения и не содержит условия, позволяющие определить этот срок, а равно и в случаях, когда срок исполнения обязательства определен моментом востребования, обязательство должно быть исполнено в течение семи дней со дня предъявления кредитором требования о его исполнении. При непредъявлении кредитором в разумный срок требования об исполнении такого обязательства должник вправе потребовать от кредитора принять исполнение, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами, условиями обязательства или не явствует из обычаев либо существа обязательства. На практике достаточно сложно представить, что момент исполнения опциона будет определяться на основе ст. 314 ГК РФ: в этой связи возникает очень много вопросов, например в части разумного срока, что с высокой долей вероятности может привести к возникновению споров между сторонами. Таким образом, отсутствие указания на срок в опционной конструкции на основе ст. 429.3 ГК РФ ведет к неопределенности судьбы права на опцион. В этой связи мы рекомендуем во всех случаях при структурировании опциона на основе положений ст. 429.3 ГК РФ указывать в корпоративном договоре (или опционном соглашении) срок, в течение которого управомоченная сторона вправе реализовать свой опцион;

(б) модель 2: во-вторых, через включение в корпоративный договор согласованных сторонами отлагательных условий, после наступления которых уполномоченная сторона вправе реализовать право на опцион в течение предусмотренного в корпоративном договоре срока. Это может быть проиллюстрировано следующим положением корпоративного договора:

(i) Срок реализации права на опцион после наступления отлагательных условий в опционной конструкции на основе ст. 429.2 ГК РФ

«1. В соответствии со ст. 429.2 ГК РФ настоящим сторона 1 предоставляет стороне 2 безотзывную оферту произвести отчужде-

1  Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307–453 ГК РФ / Отв. ред. А.Г. Карапетов. С. 922 (автор комментария к ст. 429.3 – А.Г. Карапетов).

496

13. Опционы на приобретение акций и долей участия в уставном капитале

ние принадлежащих стороне 1 акций общества в пользу стороны 2

на условиях, указанных в п. [●] ниже, в случае:

(i)возникновения тупиковой ситуации, указанной в п. [●] насто-

ящего договора, и неразрешения такой тупиковой ситуации в сроки, указанные в п. [●] настоящего договора; и/или

(ii)нарушения стороной 1 обязательств, предусмотренных п. [●] настоящего договора.

2.Сторонами согласовано, что сторона 2 вправе заявить об акцеп-

те предоставленной стороной 1 оферты в течение [30] рабочих дней

сдаты наступления одного из обстоятельств, указанных в разд. 1 выше.».

Как и в описанном выше случае, если при использовании для структурирования опциона договорной конструкции ст. 429.2 ГК РФ стороны не укажут период после наступления отлагательного условия, в течение которого соответствующей стороной корпоративного договора должно быть реализовано право на опцион, такой срок признается равным одному году, который отсчитывается с момента наступления соответствующего отлагательного условия (п. 2 ст. 429.2 ГК РФ).

(ii) Срок реализации опциона после наступления отлагательных условий в опционной конструкции на основе ст. 429.3 ГК РФ

«1. В соответствии со ст. 429.3 ГК РФ стороне 2 предоставляется право произвести отчуждение в пользу стороны 1 всех принадлежащих стороне 2 акций общества в случае:

(i)возникновения тупиковой ситуации, указанной вп. [●] настоя­

щего договора, и неразрешения такой тупиковой ситуации в сроки, указанные в п. [●] настоящего договора; и/или

(ii)нарушения стороной 1 обязательств, предусмотренных п. [●] настоящего договора.

2. Сторонами согласовано, что сторона 2 вправе предъявить сто-

роне1указанноевразд.1вышетребованиевтечение[30]рабочихдней

сдаты наступления одного из обстоятельств, указанных в разд. 1 выше.».

Если стороны корпоративного договора при структурировании опциона на основе ст. 429.3 ГК РФ не укажут срок после наступления отлагательного условия, в течение которого соответствующая сторона

497