Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_1

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

общества или обществом по заранее определенной уставом цене, в том числе изменение размера такой цены или порядка ее определения. Такие положения могут быть предусмотрены уставом общества при его учреждении. Устав при учреждении утверждается единогласно (п. 2 ст. 50.1 ГК РФ, п. 3 ст. 11 Закона об

ООО). В процессе деятельности общества указанные положения также можно включить в устав при его изменении по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Такая процедура установлена, поскольку положения о порядке определения цены потенциально могут затрагивать права и законные интересы всех участников общества.

Исключение из устава общества положений, устанавливающих преимущественное право покупки доли или ее части по заранее определенной уставом цене, осуществляется по решению общего собрания участников общества, принятому квалифицированным большинством в 2/3 голосов от общего числа голосов участников общества. Норма является императивной, поэтому данное положение не может быть изменено уставом общества.

4.5. В соответствии с Законом в уставе общества может быть предусмотрена возможность для общества или его участников воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли либо не всей части доли, предлагаемой для продажи. Такое положение увеличивает для участника, планирующего продажу доли, риск утраты корпоративного контроля, уменьшения размера доли, которую он планировал продать, за счет лишь частичного приобретения доли другими участниками. Включая подобные положения в устав, участникам следует тщательно взвешивать соотношение пользы и риска такого решения.

Согласно Закону в результате частичной продажи доли в порядке реализации преимущественного права покупки участник-продавец сможет продать третьему лицу лишь оставшуюся долю или часть доли по цене и на условиях, которые были сообщены обществу и его участникам, либо по цене не ниже цены, заранее определенной уставом. Проблема состоит в том, что третье лицо, которое намеревалось купить по определенной цене долю определенного размера, вряд ли захочет приобретать часть доли, оставшуюся после реализации преимущественного права покупки другими участниками и обществом, по прежней цене. Высока вероятность того, что остаток доли не будет куплен.

Порядок включения данных положений в устав общества при его учреждении или в процессе деятельности такой же, как установленный законом для определения твердой цены.

4.6.В соответствии с абз. 6 п. 4 ст. 20 Закона об ООО уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или ее части всем участникам общества непропорционально размерам их долей. Реализация такого положения позволяет менять соотношение долей в обществе, может использоваться как средство управления корпоративными конфликтами. В отличие от предыдущих положений, касающихся регламентации преимущественной покупки доли в уставе, правила о непропорциональном распределении доли могут быть внесены в устав при учреждении общества или при внесении в устав изменений по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно. Для исключения из устава общества указанных положений уставом общества может быть предусмотрено большинство, превышающее 2/3 голосов.

4.7.В абз. 7 п. 4 содержится запрещающая императивная норма, в соответствии с которой устав общества не может предусматривать одновременно возможность предоставления преимущественного права покупки доли (части доли) по цене предложения третьему лицу и предоставления преимущественного права покупки доли (части доли) по заранее определенной уставом цене. Это значит, что при утверждении устава учредители должны выбрать один из вариантов: реализацию преимущественного права либо по цене предложения третьему лицу, либо по цене, заранее определенной

вуставе.

Закон запрещает установление преимущественного права покупки по цене, заранее определенной уставом, для конкретного участника или в отношении отдельной доли (части доли). Однако возможность установления преимущественного права покупки в отношении отдельного участника или отдельной доли по цене предложения третьему лицу не исключена.

4.8. Поскольку преимущественное право носит личный характер, предназначено для обеспечения стабильности состава участников и недопущения в общество посторонних лиц, уступка преимущественных прав покупки доли (части доли) в уставном капитале общества в соответствии с абз. 8 п. 4 комментируемой статьи не допускается.

5.1. В соответствии с п. 5 ст. 21 Закона об ООО на участника общества возлагается обязанность известить других участников о намерении продать свою долю (часть доли) третьему лицу. Под намерением понимается замысел, желание, предположение сделать что-то. Намеренное действие есть действие умышленное <1>. Нельзя толковать данное положение Закона буквально, т.е. как обязанность лица, лишь

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 181

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

абстрактно предположившего возможность продать долю, незамедлительно извещать об этом других лиц. Процесс формирования воли весьма сложен. По общему правилу он не регламентируется. До тех пор, пока воля словесно или поведением не выражена вовне с целью ее доведения до третьих лиц, правовые последствия обычно не наступают. Формирования только мотива, желания, абстрактного предположения явно недостаточно для того, чтобы возникла обязанность делать оферту. Абстрактные намерения участника продать долю должны быть конкретизированы в отношении потенциального покупателя, с которым начат процесс согласования условий будущего договора. Речь не может идти о заключении предварительного договора купли-продажи, поскольку такой договор чрезмерно жестко связывает стороны, для которых заключение договора в срок, установленный таким договором, является обязательным. Продавец доли не может гарантировать, что он заключит договор купли-продажи с покупателем. Это будет зависеть от того, пожелают ли другие участники общества или само общество, если это предусмотрено его уставом, приобрести отчуждаемую долю. На практике такие предварительные согласования возможной будущей сделки по приобретению долей оформляются меморандумом о взаимопонимании, соглашением о намерениях и пр. <2>. Заключающие эти договоры лица рассматривают их как фиксирующие предварительное намерение приобрести долю в уставном капитале.

--------------------------------

<1> Большой толковый словарь русского языка / под ред. С.А. Кузнецова. СПб.: Норинт, 2008. С. 589.

<2> См.: Глухов Е.В. Сделки купли-продажи акций и долей участия в уставных капиталах хозяйственных обществ: подготовка и реализация. М.: Статут, 2019. С. 144 - 155.

Обязанности, установленные комментируемым пунктом, возникают только в случае, когда речь идет о планируемой продаже доли. Если доля будет отчуждаться по иному договору (дарение, мена, внесение вклада в уставный капитал, соглашение о разделе имущества супругов и пр.), то указанные в Законе обязанности не возникают. Это приводит к тому, что для обхода требований Закона стороны зачастую используют конструкции мены и дарения. Если будет установлено, что при заключении договора мены или дарения стороны фактически имели в виду куплю-продажу доли, то в соответствии с п. 2 ст. 170 ГК РФ такая сделка является притворной, т.е. совершенной с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях. Притворная сделка ничтожна, а к сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки применяются относящиеся к ней правила. Это значит, что дарение доли в уставном капитале является ничтожной сделкой, если судом будет установлено, что фактически за полученную долю были предоставлены деньги или безналичные денежные средства.

Комментируемая статья устанавливает требование о письменном извещении участников общества и самого общества о планируемой продаже доли. Закон определяет порядок такого извещения. Извещение осуществляется за счет участника. Это значит, что почтовые и иные расходы, возникшие у участника при направлении письменного извещения, не подлежат возмещению со стороны общества или других участников. Извещение другим участникам общества направляется через общество. Участник не должен выяснять место жительства и нахождения других участников общества. Достаточно направить одно извещение по адресу общества, указанному в ЕГРЮЛ. Это существенно облегчает участнику, планирующему продать долю, соблюдение требований Закона о предоставлении преимущественного права покупки другим участникам, а также охраняет интересы других участников, увеличивая их шансы на своевременное получение информации о планируемой продаже доли.

Исходя из буквального толкования рассматриваемой нормы, участник должен сделать остальным участникам и самому обществу предложение о приобретении ими доли в уставном капитале общества (оферту). Оферта есть предложение заключить договор (п. 2 ст. 432 ГК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 435 ГК РФ офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора. Согласно Закону в направляемой оферте должны быть указаны размер отчуждаемой доли (части доли), цена и другие условия продажи. Оферта подлежит нотариальному удостоверению.

Остается неясным, в качестве чего удостоверяется оферта. По своей природе она представляет собой не являющееся сделкой правомерное действие (одностороннее волеизъявление). Поэтому возникает сомнение относительно возможности применения правил о нотариальном удостоверении сделки к удостоверению оферты. Вряд ли можно говорить о допустимости применения к удостоверению оферты правил об удостоверении фактов. В соответствии с Основами законодательства РФ о нотариате к числу удостоверяемых фактов удостоверение оферты не относится.

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 182

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Абзац 1 п. 5 ст. 21 Закона об ООО предусматривает фикцию получения оферты каждым из участников общества в момент ее получения обществом, хотя точно известно, что участниками оферта в этот момент не получена и не может быть получена.

Возникает одна из ситуаций "уклонения от нормального порядка", о которых писал Д.И. Мейер: юридические определения, рассчитанные на известные факты, получают силу, хотя таких фактов не усматривается; один факт выставляется существующим взамен другого факта <1>.

--------------------------------

<1> См.: Мейер Д.И. О юридических вымыслах и предположениях, о скрытых и притворных действиях // Мейер Д.И. Избранные произведения по гражданскому праву. М.: ЮрИнфоР, 2003. С. 54 - 55.

Фикции позволяют устранить неопределенность в правовом положении субъекта, правовом режиме объекта и пр. В данном случае использование фикции необходимо для определения начала течения срока, в течение которого участник не может продавать долю третьему лицу.

Предложение приобрести долю на указанных условиях может быть акцептовано лицом, которое являлось участником общества на момент акцепта. Это значит, что право акцептовать оферту утрачивается, если лицо перестало быть участником общества. Так, лицо, вышедшее из общества после получения оферты, но до ее акцепта, не имеет права акцептовать оферту. После вступления в законную силу решения суда об исключении из общества исключенный участник не вправе акцептовать оферту. С другой стороны, если лицо не было участником в момент направления оферты, а приобрело долю позднее (в процессе увеличения уставного капитала, по сделке с другим лицом), то оферта не была ему адресована, а потому новый участник не сможет акцептовать ее.

В соответствии с п. 11 Постановления Пленума ВС РФ от N 49 акцептовать оферту могут лицо или лица, которым адресована оферта. По смыслу ст. 438, п. 1 ст. 421 ГК РФ такое право не может быть передано другому лицу, если иное не установлено законом или условиями оферты. Это значит, что преимущественное право может быть реализовано только лицом, которое являлось участником как на момент получения оферты обществом, так и на момент ее акцепта.

Согласно Закону оферта считается неполученной, если в срок не позднее дня ее получения обществом участнику общества поступило извещение о ее отзыве. Эта норма соответствует положению абз. 2 п. 2 ст. 435 ГК РФ. Как указано в п. 10 Постановления Пленума ВС РФ N 49, оферта связывает оферента (становится для него обязательной) в момент ее получения адресатом оферты. До этого момента она может быть отозвана оферентом, если сообщение об отзыве получено адресатом оферты раньше, чем сама оферта, или одновременно с ней (п. 2 ст. 435 ГК РФ). Это значит, что участник, нотариально удостоверивший оферту и передумавший продавать долю, может отозвать оферту в день, когда она сделана, без всяких ограничений.

Всоответствии с Законом отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается с согласия всех участников общества. По смыслу нормы данное согласие не может быть выражено молчанием. Оно должно быть дано словесно. Поскольку отзыв оферты должен быть произведен в той же форме, что и сама оферта, отзыв также подлежит нотариальному удостоверению. Нотариус должен проверить дееспособность лица и соответствие совершаемого действия закону. Для этого нотариус проверяет наличие согласий всех участников общества на отзыв оферты. Если участники не являются лично к нотариусу, целесообразно оформлять нотариально удостоверенное согласие. Уставом общества может быть предусмотрено иное, например запрет отзыва оферты, возможность отзыва оферты без согласия участников.

Всоответствии с комментируемым положением ст. 21 Закона об ООО оферта действует в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. Указанный срок является пресекательным сроком существования преимущественного права покупки доли. После истечения он не подлежит восстановлению, преимущественное право прекращается. 30 календарных дней следует отсчитывать в порядке, определенном ст. 191 ГК РФ, т.е. со дня, следующего за днем получения оферты обществом. Этот день будет первым днем 30-дневного срока. Если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день (ст. 193 ГК РФ).

5.2. Абзац 2 п. 5 ст. 21 Закона об ООО определяет срок и порядок реализации преимущественного права покупки доли обществом, если такое право предоставлено обществу уставом. Общество вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли (части доли) в течение семи дней со дня истечения преимущественного права покупки у участников общества или отказа всех участников общества от использования преимущественного права покупки доли (части доли). Чтобы воспользоваться своим

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 183

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

правом, общество должно направить акцепт оферты участнику общества.

Всоответствии с п. 1 ст. 438 ГК РФ акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о

еепринятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. В соответствии с п. 12 Постановления Пленума ВС РФ N 49 акцепт должен прямо выражать согласие направившего его лица на заключение договора на предложенных в оферте условиях (абз. 2 п. 1 ст. 438 ГК РФ). Ответ о согласии заключить договор на предложенных в оферте условиях, содержащий уточнение реквизитов сторон, исправление опечаток и т.п., следует рассматривать как акцепт.

5.3.Комментируемый абзац устанавливает порядок реализации права преимущественной покупки обществом в случае, если такое право предусмотрено его уставом. Законом для реализации этого права установлен преклюзивный семидневный срок и определен порядок его исчисления. Началом течения данного срока является день истечения преимущественного права покупки у участников общества. Такое право может прекратиться двумя способами - в результате бездействия в установленный Законом или уставом срок либо волеизъявления участника, содержащего отказ от использования преимущественного права. В любом случае семидневный срок начнет исчисляться только после исчерпания преимущественного права у каждого из участников.

5.4.В соответствии с абз. 4 п. 5 ст. 21 Закона об ООО предусматривается возможность последовательной реализации преимущественного права покупки доли в период действия преимущественного права. Если после реализации всеми желающими участниками общества преимущественного права и выражения отказа от него участниками, не желающими его реализовывать, остается доля, не приобретенная участниками, другие участники общества могут повторно реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей. Участник, в письменной форме отказавшийся от реализации преимущественного права, отозвать свой отказ не может, поэтому повторно участия в реализации преимущественного права не принимает. Срок для повторной реализации преимущественного права в отношении неприобретенной части доли исчисляется в пределах оставшейся части срока реализации участниками преимущественного права покупки доли или части доли. Уставом общества может быть предусмотрено иное, например продление срока повторной реализации преимущественного права.

5.5.Абзац 5 п. 5 комментируемой статьи содержит факультативную норму, предусматривающую возможность закрепления в уставе более продолжительных сроков использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества его участниками, а также самим обществом. Вопрос о возможности сокращения этого срока является дискуссионным. Ответ на него зависит от того, является ли право преимущественной покупки императивным или диспозитивным.

5.6.Пункт 6 ст. 21 Закона об ООО определяет момент прекращения преимущественного права покупки доли. В соответствии с законом в зависимости от формы волеизъявления право прекращается: либо (1) в день представления составленного в письменной форме заявления об отказе от использования данного преимущественного права в порядке, предусмотренном п. 6 ст. 32 Закона об ООО, либо (2) в день истечения срока использования данного преимущественного права.

Первая форма волеизъявления требует от управомоченных лиц активных действий, которые должны выражаться в составлении письменного документа об отказе от осуществления права преимущественной покупки. Подлинность подписи лица на таком заявлении об отказе должна быть засвидетельствована нотариально. В соответствии со ст. 80 Основ законодательства РФ о нотариате, свидетельствуя подлинность подписи, нотариус удостоверяет, что подпись на документе сделана определенным лицом, но не удостоверяет фактов, изложенных в документе. Не допускается свидетельствование подлинности подписи на документах, представляющих собой содержание сделки. Это значит, что заявление об отказе от осуществления преимущественного права не может быть квалифицировано в качестве сделки. С точки зрения теории юридического факта и на основании ст. 8 ГК РФ отказ от осуществления преимущественного права следует квалифицировать как иное правомерное

действие (подп. 8 п. 1 ст. 8 ГК РФ).

Участник, подписавший свой отказ от реализации преимущественного права и удостоверивший подлинность своей подписи у нотариуса, направляет документ в общество. Это можно сделать по почте либо путем непосредственного вручения единоличному исполнительному органу общества, либо лицу, уполномоченному в соответствии с внутренними или локальными документами общества принимать поступившую корреспонденцию. Поступивший в общество отказ регистрируется обществом.

Закон не определяет лицо, которое должно нести расходы, связанные с нотариальным удостоверением подлинности подписи на заявлении об отказе и направлением заявления в общество. Поскольку получение такого отказа от реализации права производится в интересах продавца доли, по

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 184

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

соглашению с продавцом доли он может компенсировать участнику, подающему такое заявление, расходы на удостоверение подлинности подписи и направление заявления обществу.

В соответствии с комментируемой нормой заявления должны поступить до истечения срока осуществления указанного преимущественного права, составляющего 30 дней, если больший срок не определен уставом общества. Общество, получившее такие заявления, обязано представить их участнику общества, направившему оферту о продаже доли или части доли.

Отказ от реализации права преимущественной покупки обществом в случае, если такое право предоставлено ему в соответствии с уставом, оформляется путем подписания заявления об отказе единоличным исполнительным органом общества, если решение этого вопроса не отнесено уставом общества к компетенции иного органа общества, например совета директоров или правления.

Исходя из буквального толкования п. 6 ст. 21 Закона об ООО подлинность подписи на заявлении общества об отказе от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества должна быть засвидетельствована в нотариальном порядке. К сожалению, по объективным причинам общество не может изготовить собственноручную подпись, а потому нотариус не может удостоверить ее подлинность. Собственноручная подпись как реквизит документа и символ свободного волеизъявления может быть только у человека, но не у юридического лица, которым является общество. По смыслу комментируемой нормы подписывать заявление об отказе будет физическое лицо, например единоличный исполнительный орган. Нотариус, свидетельствуя подлинность подписи, устанавливает личность физического лица, которое подписывает документ, но не проверяет ни законность содержания документа, ни полномочия лица, подписывающего документ, от нотариуса не требуется разъяснять содержание, значение и правовые последствия совершаемого действия.

Второй формой волеизъявления является бездействие участника (упущение), под которым можно понимать отсутствие зафиксированного акцепта предложения приобрести долю в установленный срок либо письменного отказа от осуществления преимущественного права. Такое отсутствие активных действий в течение определенного срока рассматривается как волеизъявление путем молчания. Поскольку лицо знало о наличии оферты, имело возможность ее акцептовать, но не пожелало воспользоваться этой возможностью, воля такого лица считается выраженной <1>.

--------------------------------

<1> См.: Филиппова С.Ю. Юридические факты в гражданском праве. Ч. 1. Правомерные юридические действия: гражданско-правовые проблемы квалификации. М.: Статут, 2020. С. 50 - 51.

7. Пункт 7 ст. 21 Закона об ООО устанавливает правовые последствия прекращения преимущественного права покупки доли, если участники не воспользовались этим правом либо, если после того, как они реализовали свое право, осталась непроданная часть доли в уставном капитале. В этом случае оставшиеся доля или часть доли могут быть проданы третьему лицу по цене не ниже той, которая была установлена в оферте для общества и его участников, и на тех условиях, которые сообщались обществу и его участникам. Если в уставе общества установлена заранее определенная уставом цена, то продать долю можно по цене не ниже установленной в уставе. Комментируемая норма определяет последствия и на случай, когда устав заранее определяет две цены (для общества и для участников) и такие цены различаются. В такой ситуации доля или часть доли в уставном капитале общества может быть продана третьему лицу по цене не ниже заранее определенной цены покупки доли или части доли обществом. В соответствии с абз. 2 п. 4 рассматриваемой статьи в этом случае именно та цена, которая установлена для общества, является наивысшей, а значит, продажа доли по этой цене является более выгодной для продавца. Таким образом обеспечивается баланс интересов разных участников общества. Правовым последствием нарушения данных правил является перевод прав и обязанностей покупателя доли на субъектов преимущественного права покупки доли.

8.1. Абзац 1 п. 8 ст. 21 Закона об ООО регулирует отношения, возникающие по поводу доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, в случае смерти гражданина - участника корпорации или реорганизации участника - юридического лица. В обоих случаях речь идет о ситуациях универсального правопреемства. Как отмечается в литературе, при универсальном правопреемстве правопреемник в результате одного юридического факта занимает место правопредшественника во всех правоотношениях (за исключением тех, в которых правопреемство недопустимо) <1>. В соответствии со ст. 1176 ГК РФ в состав наследства участника ООО входит доля этого участника в уставном капитале соответствующего общества. Это связано с тем, что определение состава наследственной массы влияет на реализацию субъективных прав многих лиц (кредиторов умершего участника, его супруга, детей, родителей, иных лиц). Таким образом, доля в уставном капитале всегда включается в наследственную

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 185

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

массу, под которой в соответствии со ст. 1112 ГК РФ понимаются принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности. Доли в уставном капитале общества всегда переходят к наследникам граждан-участников. В соответствии с п. 4 ст. 1152 ГК РФ принятое наследство признается принадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации. Это значит, что наследник умершего участника приобретает долю в уставном капитале общества с момента открытия наследства, т.е. с момента смерти наследодателя или вступления в законную силу решения суда об объявлении его умершим или с момента, определенного как день и момент смерти в решении суда. В соответствии с п. 66 Постановления Пленума ВС РФ N 9 в состав наследства участника ООО входит доля этого участника в уставном капитале соответствующего общества. Для получения свидетельства о праве на наследство согласие участников соответствующего общества не требуется.

--------------------------------

<1> См.: Гражданское право: учебник: В 4 т. Т. 2: Общая часть / отв. ред. Е.А. Суханов. М.: Статут, 2019. С. 99.

Далее, в соответствии с законом существует две правовые возможности. Первая состоит в том, что наследник умершего участника становится участником ООО. Вторая - в том, что наследник, не становясь участником общества, приобретает право получить действительную стоимость унаследованной доли. Выбор между этими вариантами определяется в зависимости от содержания устава общества и воли наследника. Общим правилом является приобретение наследником умершего участника правового статуса участника. Уставом общества может быть предусмотрен порядок вступления наследника в общество. В соответствии с п. 66 Постановления Пленума ВС РФ N 9 свидетельство о праве на наследство, в состав которого входит доля в уставном капитале общества, является основанием для постановки вопроса об участии наследника в соответствующем обществе или о получении наследником от соответствующего общества действительной стоимости унаследованной доли, который разрешается в соответствии с ГК РФ, другими законами или учредительными документами общества.

В отношении вступления наследника участника в общество с ограниченной ответственностью уставом общества может быть предусмотрено, что переход доли в уставном капитале общества к наследникам допускается только с согласия остальных участников общества, может быть предусмотрен определенный порядок получения такого согласия.

Согласно ст. 1176 ГК РФ, если в соответствии с уставом ООО для перехода к наследнику доли в уставном капитале хозяйственного общества требуется согласие остальных участников общества и в таком согласии наследнику отказано, он вправе получить от общества действительную стоимость унаследованной доли.

Вп. 1 Постановления Пленума ВС РФ N 9 указывается, что дела, возникающие из наследственных правоотношений, связаны с переходом имущественных прав и обязанностей в порядке универсального правопреемства от наследодателя к наследникам. Данные дела независимо от субъектного состава их участников и состава наследственного имущества относятся к компетенции судов общей юрисдикции (п. 1

ч. 1 и ч. 3 ст. 22, п. 5 ч. 1 ст. 23 ГПК РФ).

Вчастности, суды общей юрисдикции рассматривают дела: а) по спорам о включении в состав наследства имущества в виде долей в уставном капитале хозяйственных обществ; б) требованиям о выплате действительной стоимости доли наследодателя в уставном капитале хозяйственного общества либо о выдаче соответствующей ей части имущества в натуре.

Дела по заявлениям, содержащим наряду с требованиями, возникшими из наследственных правоотношений, требования, подведомственные арбитражному суду, разделение которых невозможно, согласно ч. 4 ст. 22 ГПК РФ подлежат рассмотрению и разрешению в суде общей юрисдикции.

8.2. До принятия наследником умершего участника общества наследства управление его долей в уставном капитале общества осуществляется в порядке, предусмотренном ГК РФ. В соответствии со ст. 1171 ГК РФ нотариус принимает меры по охране наследства и управлению им по заявлению одного или нескольких наследников, исполнителя завещания, органа местного самоуправления, органа опеки и попечительства или других лиц, действующих в интересах сохранения наследственного имущества. Это значит, что с заявлением о принятии мер по охране наследства, в состав которого входит доля в уставном капитале ООО, может обратиться в том числе единоличный исполнительный орган общества, другие участники общества и иные лица, имеющие законный интерес в том, чтобы права умершего участника

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 186

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

общества были надлежащим образом реализованы.

Согласно ст. 1172 ГК РФ для охраны наследства нотариус производит опись наследственного имущества в присутствии двух свидетелей, отвечающих требованиям, установленным п. 2 ст. 1124 ГК РФ. В соответствии со ст. 1173 ГК РФ доля в уставном капитале относится к имуществу, требующему управления. Как указано в п. 1 ст. 1173 ГК РФ, если в составе наследства имеется имущество, требующее не только охраны, но и управления (например, доля в уставном капитале корпоративного юридического лица), нотариус в соответствии со ст. 1026 ГК РФ в качестве учредителя доверительного управления заключает договор доверительного управления этим имуществом.

В Методических рекомендациях по теме "О наследовании долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью", утвержденных на заседании Координационно-методического совета нотариальных палат ЮФО, СКФО, ЦФО РФ 28 - 29 мая 2010 г., описывается процедура передачи доли в доверительное управление.

Учредителем доверительного управления является нотариус, а в случае, когда наследование осуществляется по завещанию, в котором назначен исполнитель завещания, права учредителя доверительного управления принадлежат исполнителю завещания. В соответствии со ст. 1015 ГК РФ доверительным управляющим в этом случае может быть не только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия, но и гражданин, не являющийся предпринимателем, или некоммерческая организация, за исключением учреждения.

Несмотря на то что в силу прямого указания п. 1 ст. 1016 ГК РФ существенным условием договора доверительного управления является указание лица, в интересах которого осуществляется управление имуществом, при передаче в доверительное управление наследства таким лицом не может быть учредитель управления, т.е. нотариус, поскольку назначение нотариуса состоит в обеспечении охраны чужого имущества, а не в собственном обогащении. В соответствии с п. 3 ст. 1173 ГК РФ доверительное управление наследственным имуществом осуществляется в целях сохранения этого имущества и увеличения его стоимости. С другой стороны, на момент смерти участника общества состав наследников еще может быть определен не точно, поэтому нотариус не может поименно указать лиц, в интересах которых осуществляется управление. В соответствии с п. 4.4 Методических рекомендаций по теме "О наследовании долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью" требование о поименном указании выгодоприобретателей в договоре доверительного управления наследственным имуществом является нецелесообразным: состав наследников, принявших наследство, может неоднократно меняться в течение срока действия договора, а внесение в него изменений может быть затруднительным. Именно поэтому в п. 3 ст. 1173 ГК РФ прямо указывается, что выгодоприобретатель по договору доверительного управления наследственным имуществом не назначается.

Выгодоприобретателями должны быть признаны все наследники, имеющие право наследования имущества, переданного в доверительное управление. Рекомендуется в договоре доверительного управления имуществом определять выгодоприобретателей путем указания связи с умершим участником общества, например: "Наследники гражданина (Ф.И.О., дата рождения и смерти), являвшегося участником

ООО(наименование, ОГРН)".

Всоответствии с п. 4.4 Методических рекомендаций по теме "О наследовании долей в уставном капитале обществ с ограниченной ответственностью" в качестве выгодоприобретателей наследники могут получить права требования к доверительному управляющему (о представлении отчета, о передаче имущества по прекращении договора и пр.).

Вслучае реорганизации участника-общества юридическое лицо, являющееся правопреемником реорганизованного участника, также приобретает долю в уставном капитале, следовательно, оно может быть либо принято в состав участников общества, если иное не установлено уставом, либо получить действительную стоимость доли.

9. Пункт 9 комментируемой статьи содержит специальный порядок возникновения прав и обязанностей участника при продаже доли с публичных торгов. В соответствии со ст. 449.1 ГК РФ под публичными торгами понимаются торги, проводимые в целях исполнения решения суда или исполнительных документов в порядке исполнительного производства, а также в иных случаях, установленных законом. В частности, публичные торги могут проводиться при обращении взыскания на долю в уставном капитале по долгам участника ООО. При продаже доли или части доли в уставном капитале общества с публичных торгов права и обязанности участника общества переходят с согласия участников общества. Норма является императивной, и соответствующее правило не может быть отменено уставом общества.

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 187

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

10.1. Абзац 1 п. 10 ст. 21 Закона об ООО определяет порядок предоставления согласия участников общества на переход доли или части доли в уставном капитале общества к третьему лицу. Закон устанавливает три варианта получения согласия.

Первым вариантом является направление каждым из участников письменного заявления о согласии на отчуждение доли или части доли на основании сделки или на переход доли или части доли к третьему лицу. Имеет место совокупность явно выраженных волеизъявлений, оформленных в виде отдельных документов. Каждое согласие является односторонним волеизъявлением. Спорной является возможность замены односторонних волеизъявлений одним многосторонним. Если в этом случае в одном документе содержится явно выраженное согласие, документ подписан каждым из участников, то можно говорить о том, что одним документом оформлено несколько односторонних волеизъявлений, однако односторонние волеизъявления не могут быть заменены решением собрания, принятого голосованием большинством голосов.

Второй вариант представляет собой фикцию получения согласия на переход доли к третьему лицу, если участниками общества в течение 30 дней или иного определенного уставом срока со дня получения соответствующего обращения или оферты обществом в общество не представлены составленные в письменной форме заявления об отказе от дачи согласия на отчуждение или переход доли или части доли. В этом случае можно говорить о молчании как форме согласия. В соответствии со ст. 157.1 ГК РФ молчание может рассматриваться в качестве согласия в случаях, установленных законом. Комментируемая статья представляет собой один из таких случаев.

Третий вариант смешанный: часть участников направляет заявления о согласии, а другая часть не направляет ни отказов, ни согласий. В этом случае согласие будет считаться полученным в срок в течение 30 дней или иного определенного уставом срока.

Если хотя бы один участник общества в своем письменном заявлении выразил отказ, то согласие не считается полученным.

10.2. Абзац 2 п. 10 рассматриваемой статьи определяет порядок получения согласия общества на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества участникам общества или третьим лицам в случаях, когда необходимость получения такого согласия установлена уставом общества. Такое согласие может быть выражено в двух формах - прямое согласие или молчание. Смешанной формы здесь быть не может. Согласие считается полученным участником общества, отчуждающим долю или часть доли, при условии, что в течение 30 дней со дня обращения к обществу или в течение иного определенного уставом общества срока им получено согласие общества, выраженное в письменной форме, либо от общества не получен отказ в даче согласия на отчуждение доли или части доли, выраженный в письменной форме.

11.1. В соответствии с абз. 1 п. 11 комментируемой статьи устанавливаются специальные правила к форме сделки, направленной на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества. Для такой сделки установлена строгая квалифицированная письменная форма: сделка подлежит нотариальному удостоверению путем составления одного документа, подписанного сторонами.

В соответствии со ст. 43 Основ законодательства РФ о нотариате при удостоверении сделок осуществляется проверка дееспособности граждан и правоспособности юридических лиц, обратившихся за совершением нотариального действия.

При проверке дееспособности нотариус руководствуется п. 23 Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования, утвержденного Приказом Минюста России от 30

августа 2017 г. N 156.

Гражданскую дееспособность гражданина Российской Федерации, достигшего совершеннолетия, нотариус устанавливает в соответствии со ст. 21, 26 - 30 ГК РФ на основании документа, удостоверяющего личность, подтверждающего его возраст. Для установления информации о личности заявителя (фамилия, имя, отчество (при наличии), дата и место рождения) и иных лицах, участвующих в совершении нотариального действия (фамилия, имя, отчество (при наличии), дата рождения, место рождения), нотариус использует документы, удостоверяющие личность, указанные в п. 10 Регламента.

Гражданскую дееспособность иностранного гражданина и лица без гражданства нотариус устанавливает в соответствии со ст. 1195, 1197 ГК РФ на основании документа, удостоверяющего личность.

Полная гражданская дееспособность несовершеннолетнего гражданина устанавливается нотариусом на основании:

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 188

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

1)документа, удостоверяющего личность и подтверждающего возраст несовершеннолетнего;

2)решения органа опеки и попечительства об объявлении несовершеннолетнего, достигшего 16 лет, полностью дееспособным;

3)судебного акта об объявлении несовершеннолетнего, достигшего 16 лет, полностью дееспособным;

4)документов органов записи актов гражданского состояния или сведений Единого государственного реестра записей актов гражданского состояния о заключении брака несовершеннолетним.

Важное значение имеет возраст лица, обратившегося для совершения сделки. Исходя из личного закона физического лица определяется возраст, с которого гражданин признается дееспособным (п. 1 ст. 1197 ГК РФ). Для удобства определения возраста наступления дееспособности разработаны Методические рекомендации по удостоверению доверенностей, утвержденные решением Правления Федеральной нотариальной палаты от 18 июля 2016 г., протокол N 07/16, к которым приложен перечень основных государств с указанием возраста наступления дееспособности в соответствии с личным законом этих государств.

Нотариус может самостоятельно подготовить проект документа, содержащего условия сделки, направленной на отчуждение доли в уставном капитале. В этом случае информацию об условиях сделки, юридически значимых сообщениях, заявлениях, заверениях об обстоятельствах ее участника (участников), о соответствии условий проекта сделки действительным намерениям ее участника (участников) нотариус устанавливает лично и непосредственно из объяснений (со слов) заявителя (заявителей). Данный вариант представляется целесообразным, поскольку в этом случае нотариус сразу составляет документ в соответствии с требованиями закона и оказывает квалифицированную юридическую помощь. Более того, нотариус, не имея личной заинтересованности, сможет выработать справедливые условия сделки, отражающие баланс интересов всех ее участников.

Стороны могут самостоятельно подготовить проект документа, содержащий положения сделки, которую планируется удостоверить. В этом случае нотариус должен проверить законность содержания проекта до его удостоверения.

В соответствии со ст. 54 Основ законодательства РФ о нотариате нотариус обязан разъяснить сторонам смысл и значение представленного ими проекта сделки и проверить, соответствует ли его содержание действительным намерениям сторон, не противоречит ли оно требованиям закона. При обнаружении условий, не соответствующих закону, нотариус обязан отказать в совершении нотариального действия.

Комментируемая статья предусматривает обязательное составление одного документа, подписанного сторонами. Данное требование Закона исключает возможность совершения такой сделки путем обмена документами, в том числе посредством электронного документооборота. Для совершения сделки все ее стороны должны непосредственно присутствовать в месте совершения сделки в момент ее нотариального удостоверения.

Несоблюдение нотариальной формы влечет за собой недействительность соответствующей сделки. Эта норма соответствует п. 3 ст. 163 ГК РФ, в соответствии с которым, если нотариальное удостоверение сделки является обязательным, несоблюдение нотариальной формы сделки влечет ее ничтожность.

Указанный порядок совершения сделки, направленной на отчуждение доли, распространяется на большинство сделок, например продажу, мену, дарение, доверительное управление и др. В соответствии с п. 8 Постановления Пленума ВС РФ N 6 если в качестве отступного предоставляются доли в уставном капитале ООО, то соглашение об отступном должно быть нотариально удостоверено.

11.2. В соответствии с абз. 2 п. 11 ст. 21 Закона об ООО нотариальное удостоверение сделки не требуется в случаях перехода доли или части доли к обществу, в частности при принятии арбитражным судом решения о переводе прав и обязанностей на общество, при продаже доли с нарушением преимущественного права покупки и в иных случаях, предусмотренных п. 4 - 6 ст. 23 Закона об ООО, а также в случаях распределения доли между участниками общества и продажи доли всем или некоторым участникам общества либо третьим лицам в соответствии со ст. 24 Закона об ООО <1>.

--------------------------------

<1> См. комментарий к ст. 23, 24 Закона об ООО.

11.3. Комментируемое положение определяет последствия уклонения субъекта от нотариального

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 189

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

удостоверения сделки, направленной на отчуждение доли (части доли) в случаях, когда он принял на себя обязательство совершить такую сделку в качестве встречного предоставления за совершение другого действия. Если встречное действие совершено, уклонение от нотариального удостоверения отчуждения доли нарушает права приобретателя доли. Норма, закрепленная в абз. 3 п. 11 ст. 21 Закона об ООО, отражает функциональный аналог правовых последствий, установленных ст. 398 ГК РФ на случай неисполнения обязанности по передаче индивидуально-определенной вещи. Поскольку доля в уставном капитале не является вещью, то непосредственному применению данная норма не подлежит, поэтому требуется специальный способ защиты, предназначенный для использования в ситуации уклонения от передачи доли. Основаниями возникновения встречного обязательства в соответствии с комментируемой нормой могут быть предварительный договор, опционный договор, смешанный договор, содержащий элементы разных видов договоров (договор строительного подряда, по которому встречным предоставлением является передачи доли), и др. Порядок реализации данного способа защиты регламентирован Законом следующим образом: приобретатель доли или части доли, совершивший действия, направленные на исполнение договора, например подрядчик, построивший объект для заказчика, вправе обратиться в суд с иском о передаче ему доли или части доли в уставном капитале общества.

Из буквального толкования рассматриваемой нормы следует, что спор о передаче участнику доли (части доли) в уставном капитале относится к компетенции арбитражного суда, даже если истцом или ответчиком является физическое лицо, не имеющее статуса индивидуального предпринимателя, исходя из подп. 2 п. 1 ст. 225.1 АПК РФ в качестве спора, связанного с принадлежностью долей в уставном капитале хозяйственных обществ, в частности споры, вытекающие из договоров купли-продажи долей в уставном капитале хозяйственных обществ. Решение арбитражного суда о передаче доли или части доли в уставном капитале общества является основанием для государственной регистрации вносимых в ЕГРЮЛ соответствующих изменений.

В соответствии с п. 42 Постановления Пленума ВС РФ N 49 при принятии решения об обязании заключить договор или об урегулировании разногласий, возникших при его заключении, суд в резолютивной части решения указывает условия этого договора, который считается заключенным в соответствии с ними с момента вступления в законную силу решения суда (п. 4 ст. 445 ГК РФ). При этом дополнительных действий сторон (подписание двустороннего документа, обмен документами, содержащими оферту и ее акцепт, и т.п.) не требуется.

11.4. Абзац 4 п. 11 комментируемой статьи определяет особенности оформления опциона на отчуждение доли. Указанный в Законе случай является исключением из общего правила составления договора в виде единого документа. При выдаче опциона это правило не подлежат применению. В этом случае составляется два документа. Одним из них является безотзывная оферта, а вторым - акцепт этой оферты. В соответствии со ст. 429.2 ГК РФ в силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон. В случае выдачи опциона на приобретение доли в уставном капитале безотзывная оферта на продажу (покупку, обмен и др.) доли (части доли) подлежит нотариальному удостоверению. Следует отметить, что соглашение о предоставлении опциона на заключение договора может совершаться в простой письменной форме, оно не подлежит нотариальному удостоверению. На практике такое соглашение нередко включается в качестве элемента в смешанный договор с элементами корпоративного договора. Такой смешанный договор совершается в простой письменной форме. Во исполнение этого договора в последующем составляется безотзывная оферта, в которой в соответствии с условиями смешанного договора указываются условия для ее акцепта. Например, может быть заключен договор, по условиям которого участники общества обязуются голосовать определенным образом и при уклонении одного из участников от такого голосования второй участник имеет право приобрести долю участника, уклонившегося от голосования, путем акцепта безотзывной оферты. Нотариальному удостоверению подлежат только сама безотзывная оферта, а также ее акцепт.

Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней направить оференту извещение о состоявшемся акцепте. Остается неясным, откуда нотариус получает сведения о

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 190