Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_1
.PDF
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
4.2. В текущий момент, когда регулирование деятельности зависимых хозяйственных обществ исключено из Гражданского кодекса, возникает вопрос о необходимости опубликования обществом с ограниченной ответственностью, которое приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества или более 20% уставного капитала другого общества с ограниченной ответственностью, сведений об этом в органе печати, в котором публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц <1>.
--------------------------------
<1> Таковым органом является журнал "Вестник государственной регистрации" (см.: п. 1 Приказа ФНС России от 16 июня 2006 г. N САЭ-3-09/355@).
С практической точки зрения заметим, что за неопубликование сведений, предусмотренных п. 4 ст. 6 Закона об ООО, или за их опубликование с нарушением каких-либо сроков <1> законодательством не предусмотрена административная ответственность.
--------------------------------
<1> Конкретный срок такого опубликования сведений об установлении отношений зависимости комментируемая норма не устанавливает, используя формулировку "незамедлительно".
Представляется, что положения п. 4 ст. 6 Закона об ООО должны быть приведены в соответствие с реалиями, связанными с исключением из российской правовой системы категории зависимых обществ, а в настоящий момент они являют собой пример "мертвой" нормы.
Статья 7. Участники общества
Комментарий к статье 7
1. Непосредственно участникам общества в Законе об ООО посвящена ст. 7, однако важные положения, определяющие правовой статус участников общества с ограниченной ответственностью и правовое регулирование их деятельности, содержатся и в других статьях Закона об ООО, а также в ГК РФ.
Так, например, ответственность участников общества регулируется ст. 3 Закона об ООО, правам участников посвящена ст. 8 Закона об ООО.
Статье 7 Закона об ООО корреспондирует ст. 88 ГК РФ ("Участники общества с ограниченной ответственностью"). Несмотря на то, что обе статьи посвящены участникам общества, их содержание не дублирует друг друга. К примеру, в ст. 88 ГК РФ отсутствует положение о том, что общество, состоящее из одного лица, не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, но это не значит, что ГК РФ разрешает "компаниям одного лица" учреждать общества с единственным участником, такое положение содержится в абз. 2 п. 2 ст. 66 ГК РФ.
Различие между нормами ст. 7 Закона об ООО и ст. 88 ГК РФ состоит также в последствиях превышения количественных пределов участников общества (см. об этом п. 4 комментария к данной статье).
Следует признать, что содержание ст. 7 Закона об ООО шире нормы ст. 88 ГК РФ, и именно этой нормой как нормой специальной следует руководствоваться.
Надо иметь в виду, что в ст. 7 Закона об ООО речь идет исключительно об участниках общества с ограниченной ответственностью, но не об участниках корпорации любой организационно-правовой формы. Участникам корпорации посвящены не только нормы комментируемого Закона, но и нормы иных федеральных законов (об акционерных обществах, хозяйственных партнерствах и др.).
Дело в том, что в число участников корпорации законодатель включает не только участников общества с ограниченной ответственностью, но и акционеров акционерного общества, товарищей в хозяйственных товариществах, членов в ассоциациях (союзах), партнеров в хозяйственных партнерствах и др. Поэтому возможно говорить об узком и широком понимании термина "участник". Норма ст. 7 Закона об
ООО исходит исключительно из узкого понимания термина "участник", подразумевая именно участника
ООО.
1.1. Кто может быть участником общества? Ответ на этот вопрос содержится в п. 1 ст. 7 Закона: участниками общества могут быть граждане и юридические лица.
Несмотря на то что буквальное толкование п. 1 комментируемой статьи приводит к выводу о том, что
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 71 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
участниками общества могут быть граждане и юридические лица, не следует считать, что это исчерпывающий перечень лиц, которые могут участвовать в обществах с ограниченной ответственностью. В соответствии с п. 5 ст. 66 ГК РФ участниками хозяйственных обществ могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования, таким образом, круг участников ООО шире и включает в себя также Российскую Федерацию, субъектов Российской Федерации и муниципальные образования.
Право граждан на участие в хозяйственных обществах, в том числе и в обществе с ограниченной ответственностью, устанавливается в Конституции РФ и гражданском законодательстве.
Статья 8 Конституции РФ гарантирует единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции, свободу экономической деятельности. Статья 34 Конституции РФ устанавливает, что каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной, не запрещенной законом экономической деятельности. Само по себе участие в хозяйственных обществах не следует рассматривать в качестве предпринимательской деятельности, поскольку такой вид деятельности не отвечает в полном объеме признакам, установленным в ст. 2 ГК РФ. Участие в корпорации - это вид экономической деятельности, поэтому нормы законодательства, ограничивающие предпринимательскую деятельность, непосредственно не распространяются на граждан, ведущих исключительно экономическую деятельность, в том числе на граждан, участвующих в обществах с ограниченной ответственностью.
Статья 18 ГК РФ, определяя содержание правоспособности граждан, в том числе устанавливает право граждан иметь имущество на праве собственности; заниматься предпринимательской и любой иной, не запрещенной законом деятельностью; создавать юридические лица самостоятельно или совместно с другими гражданами и юридическими лицами; совершать любые, не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах, иметь иные имущественные и личные неимущественные права.
По общему правилу право на участие в корпорациях возникает для граждан в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении 18-летнего возраста (ст. 21 ГК РФ). В этой же статье устанавливается, что в случае, когда законом допускается вступление в брак до достижения 18 лет, гражданин, не достигший соответствующего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения 18 лет.
Кроме того, несовершеннолетний, достигший 16 лет, может быть объявлен полностью дееспособным, если он работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью. Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным (эмансипация) производится по решению органа опеки и попечительства - с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо при отсутствии такого согласия - по решению суда (ст. 27 ГК РФ).
При этом следует отметить, что и до достижения совершеннолетия гражданин может стать участником ООО, например, ребенок может унаследовать долю участия от умершего родителя. В этом случае от имени ребенка его корпоративные права будут реализовывать его законные представители (органы опеки и попечительства, родители).
1.1(1). В контексте вышесказанного представляется необходимым выяснить соотношение между понятиями "участник" и "учредитель".
В законодательстве часто ставится знак равенства между учредителями и участниками. Так, в ст. 65.1 "Корпоративные и унитарные юридические лица" ГК РФ, в ст. 66 "Основные положения о хозяйственных товариществах и обществах" ГК РФ и многих других статьях Гражданского кодекса и иных нормативных правовых актах речь идет об учредителях (участниках) обществ. Однако учредитель и участник имеют разный объем прав и обязанностей и занимают разное место в системе корпоративных отношений.
Учредители учреждают общество (ст. 11 Закона об ООО). Они создают ООО и после выполнения данной функции приобретают статус участника.
Следует согласиться с утверждением о том, что учредители корпорации после государственной регистрации приобретают правовой статус участников корпорации (участников, членов, акционеров и т.п. ( ст. 65.1, 65.2 ГК РФ)). Момент трансформации правового статуса понятен: государственная регистрация корпорации - момент создания ее как юридического лица. Такой вывод применим и к обществам с ограниченной ответственностью.
А.В. Габов пишет: "Прекращается ли при такой трансформации правовой статус учредителя? Однозначного ответа на этот вопрос нет. Для части организаций можно сформулировать правило: правовой
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 72 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
статус учредителя прекращается после его трансформации (и в момент такой трансформации) в статус участника корпорации. Однако в целом ряде случаев такие элементы этого статуса, как обязанности, могут сохраняться продолжительное время..." <1>.
--------------------------------
<1> Корпоративное право: учеб. курс. В 2 т. Т. 1 / Е.Г. Афанасьева [и др.]; отв. ред. И.С. Шиткина. М.: Статут, 2017. С. 560 (автор главы - А.В. Габов).
И.С. Шиткина считает, что "лицо становится участником коммерческой корпорации с того момента, как в установленном законом порядке осуществлена регистрация возникновения (перехода) права на акции (доли, паи), например... для обществ с ограниченной ответственностью - с момента внесения сведений в ЕГРЮЛ" <1>.
--------------------------------
<1> Там же. С. 212.
Таким образом, в целом можно сделать вывод о том, что учредители и участники - близкие, но не равнозначные понятия. Любой учредитель становится участником, но не любой участник обязательно был учредителем. Так, субъект, который приобрел в обществе долю, становится участником общества, учредителем он при этом никогда не был, права и обязанности, а также ответственность учредителя у него отсутствуют.
Хотелось бы подчеркнуть, что статус участника приобретается не только в процессе учреждения общества, но и в иных случаях. Так, п. 8 ст. 21 Закона об ООО устанавливает правило о том, что доли в уставном капитале общества переходят к наследникам граждан и правопреемникам юридических лиц, являвшихся участниками общества, если иное не предусмотрено уставом ООО.
В рассматриваемой статье ничего не говорится об иностранных участниках, однако их участие в обществах с ограниченной ответственностью возможно с учетом ограничений, устанавливаемых федеральным законодательством.
1.2. Запрет или ограничения на участие отдельных категорий граждан в обществах могут быть установлены только федеральным законом. В п. 1 ст. 7 Закона об ООО речь идет о запрете участия в обществе исключительно для отдельных категорий граждан, запреты и ограничения участия в обществе с ограниченной ответственностью для иных субъектов содержатся в п. 2 комментируемой статьи.
Следует учитывать, что ст. 34 Конституции РФ не предоставляет субъекту безграничной свободы при занятии предпринимательской и иной экономической деятельностью <1>.
--------------------------------
<1> См.: Предпринимательское право Российской Федерации / отв. ред. Е.П. Губин, П.Г. Лахно. 3-е
изд. М., 2017. С. 100.
Федеральным законом могут быть установлены не только запреты и ограничения, касающиеся участия отдельных категорий граждан в обществах с ограниченной ответственностью, но и запреты, касающиеся деятельности по учреждению ООО, тем самым отдельные категории граждан и юридических лиц ограничиваются в возможности быть участником общества.
Например, Закон об унитарных предприятиях устанавливает в п. 2 ст. 21 запрет, в соответствии с которым "руководитель унитарного предприятия не вправе быть учредителем (участником) юридического лица".
Закон о регистрации юридических лиц предусматривает в ст. 23 следующие ограничения, носящие как прямой, так и косвенный характер, выражающиеся в отказе в государственной регистрации юридического лица, а следовательно, и в возможности быть участником общества, например, в случаях:
-если физическое лицо - учредитель (участник) юридического лица, являющегося коммерческой организацией, на основании вступившего в силу приговора суда лишено права заниматься предпринимательской деятельностью на определенный срок и такой срок не истек;
-если в регистрирующий орган представлены документы для включения сведений об учредителе (участнике) юридического лица либо о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, в отношении одного из следующих лиц:
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 73 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
-владевших на момент исключения общества с ограниченной ответственностью из ЕГРЮЛ как недействующего юридического лица не менее чем 50% голосов от общего количества голосов участников данного ООО, которое на момент его исключения из ЕГРЮЛ имело задолженность перед бюджетом или бюджетами бюджетной системы Российской Федерации либо в отношении которого указанная задолженность была признана безнадежной к взысканию в связи с наличием признаков недействующего юридического лица, при условии, что на момент представления документов в регистрирующий орган не истекли три года с момента исключения данного общества с ограниченной ответственностью из ЕГРЮЛ;
-имевших на момент исключения юридического лица из ЕГРЮЛ как недействующего юридического лица право без доверенности действовать от имени такого юридического лица, которое на момент его исключения из ЕГРЮЛ имело задолженность перед бюджетом или бюджетами бюджетной системы Российской Федерации либо в отношении которого указанная задолженность была признана безнадежной к взысканию в связи с наличием признаков недействующего юридического лица, при условии, что на момент представления документов в регистрирующий орган не истекли три года с момента исключения указанного юридического лица из ЕГРЮЛ, а также в других случаях.
Статья 17 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" предусматривает ограничения, в соответствии с которыми в случае, если владение гражданским служащим ценными бумагами (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций) приведет или может привести к конфликту интересов, гражданский служащий обязан передать принадлежащие ему ценные бумаги (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством.
Косвенные ограничения на участие в обществе и на возможность выступать в качестве учредителя установлены Федеральным законом от 25 декабря 2008 г. N 273-ФЗ "О противодействии коррупции" (ст. 12.1).
Часть 7 ст. 11 этого Федерального закона устанавливает, что в случае, если лицо, указанное в ч. 1 ст. 10 "Конфликт интересов" (т.е. лицо, занимающее должность, замещение которой предусматривает обязанность принимать меры по предотвращению и урегулированию конфликта интересов), владеет ценными бумагами (долями участия, паями в уставных (складочных) капиталах организаций), оно обязано в целях предотвращения конфликта интересов передать принадлежащие ему ценные бумаги (доли участия, паи в уставных (складочных) капиталах организаций) в доверительное управление в соответствии с гражданским законодательством.
2.1. В абз. 1 п. 2 комментируемой статьи особо выделены государственные органы и органы местного самоуправления, которые не вправе выступать участниками обществ, если иное не установлено федеральным законом.
Вподп. 2 п. 5 ст. 66 ГК РФ установлено, что участниками хозяйственного общества и вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и юридические лица, а также публично-правовые образования.
Вп. 6 ст. 66 ГК РФ в императивной форме закреплено положение о том, что государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в хозяйственных товариществах и обществах, однако государственные органы и органы местного самоуправления в установленных законом случаях могут выступать от имени публично-правовых образований.
Вкорпоративных отношениях государство не выступает в качестве единого субъекта, а характеризуется множественностью субъектов, что предопределяется особенностями отечественного государственного и социально-экономического устройства. Государство как субъект корпоративных правоотношений состоит из собственно Российской Федерации как федеративного государства и субъектов Российской Федерации: республик, краев, областей, городов федерального значения, автономных областей и автономных округов, являющихся государственными образованиями (ст. 65, 66 Конституции РФ).
Российская Федерация и субъекты Российской Федерации являются публично-правовыми образованиями, к которым относятся также муниципальные образования <1>. ГК РФ прямо перечисляет указанных субъектов в числе публично-правовых образований (п. 1 ст. 114, ст. 125).
--------------------------------
<1> См.: Определение КС РФ от 3 июля 2008 г. N 734-О-П "По жалобе гражданки В. на нарушение ее конституционных прав ст. 151 Гражданского кодекса Российской Федерации".
Порядок участия Российской Федерации, субъектов Российской Федерации и муниципальных
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 74 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
образований в гражданских отношениях определяется в ст. 125 ГК РФ, действие которой можно распространить и на корпоративные отношения, в части, касающейся участия в хозяйственных обществах. Таким образом, от имени Российской Федерации и субъектов Российской Федерации могут своими действиями приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права и обязанности, выступать в суде органы государственной власти в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
От имени муниципальных образований своими действиями могут приобретать и осуществлять права и обязанности, указанные в п. 1 ст. 125 ГК РФ, органы местного самоуправления в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими статус этих органов.
Вслучаях и в порядке, предусмотренных федеральными законами, указами Президента Российской Федерации и постановлениями Правительства Российской Федерации, нормативными актами субъектов Российской Федерации и муниципальных образований, по их специальному поручению от их имени могут выступать государственные органы, органы местного самоуправления, а также юридические лица и граждане.
Вст. 7 не нашло отражение положение, закрепленное в подп. 2 п. 6 ст. 66 ГК РФ, в соответствии с которым учреждения, в частности, могут быть участниками хозяйственных обществ с разрешения собственника имущества учреждения, если иное не установлено законом.
Учитывая положения Гражданского кодекса, учреждения могут быть участниками ООО с разрешения собственника имущества учреждения, если иное не установлено специальным законом.
2.2. Как следует из абз. 2 п. 2 комментируемой статьи, общество с ограниченной ответственностью может учреждаться одним лицом или состоять из одного лица. Аналогичное положение содержится в п. 1 ст. 88 ГК РФ. При этом в ст. 88 ГК РФ включена норма о том, что такое общество также может быть учреждено в результате реорганизации (например, при разделении общества с двумя участниками).
Единственным лицом - участником общества может быть гражданин, юридическое лицо, а также публично-правовое образование, если нормативно-правовыми актами не установлено ограничений по поводу их участия.
При многочисленных особенностях хозяйственных обществ с единственным участником действующее российское законодательство относит их к корпорациям <1>.
--------------------------------
<1> Существует точка зрения, согласно которой хозяйственное общество, состоящее из одного лица, по сути является унитарным юридическим лицом. Для того чтобы не создавать специальную форму унитарного юридического лица с ограниченной ответственностью, законодатель допускает ведение такой деятельности в форме корпорации одного лица (см.: Гражданский кодекс Российской Федерации: постатейный комментарий к главам 1 - 5 / под ред. Л.В. Санниковой. С. 472.). Полагаем, что корпоративное устройство организации, состоящей из единственного участника, а также возможность принятия в эту организацию других участников определили позицию законодателя, который относит "компанию одного лица" к корпоративным организациям.
Еще в прошлом веке, исследуя компании в зарубежных правопорядках, М.И. Кулагин писал: "В современной хозяйственной практике капиталистических стран в результате процессов централизации капитала обычным явлением стали юридические лица, состоящие из одного участника (one man company, la societe unipersonnelle, Einmanngesellschaft)" <1>.
--------------------------------
<1> Кулагин М.И. Избранные труды. М.: МГУ, 1997. С. 18 (Серия: Классика российской цивилистики).
Осуществление предпринимательской деятельности "компанией одного лица" - хозяйственным обществом с единственным участником приобрело сегодня широкое распространение и в России, подчиняясь экономическим потребностям использования формализованного "корпоративного щита" для ограничения ответственности участника по обязательствам созданной им корпорации, а корпорации - по обязательствам ее участника.
Точных данных о том, каков процент хозяйственных обществ с единственным участником (учредителем) среди общего числа юридических лиц, в официальной статистике нет. Однако некоторые исследователи утверждают, что доля таких юридических лиц составляет около 60 - 68%. В Германии на долю "компаний одного лица" приходится до 45% всех обществ с ограниченной ответственностью, а вместе
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 75 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
с "семейными обществами" (обычно контролируемыми супругами) и обществами, фактически контролируемыми одним лицом, соответствующий процент вырастает до 80% и выше. Аналогичная ситуация наблюдается во Франции, Японии, других странах <1>.
--------------------------------
<1> См.: Суханов Е.А. Предприятие и юридическое лицо // Хозяйство и право. 2004. N 7. С. 9.
2.3. Для предотвращения образования финансовых пирамид, во избежание полного освобождения от ответственности реальных учредителей в абз. 3 п. 2 ст. 7 Закона об ООО, как и в правопорядках других стран, установлено ограничение на создание и существование хозяйственных обществ, состоящих из одного участника, также имеющего одного участника. В литературе высказывалось мнение, что такой запрет необходим для защиты кредиторов ("данный запрет направлен на исключение возможности создания одним лицом цепочки подобных обществ в целях перемещения активов из одного в другое для ухода от ответственности перед кредиторами" <1>). Аналогичное регулирование применяется и к случаю, когда единственным участником российского общества является иностранное юридическое лицо <2>.
--------------------------------
<1> Шапкина Г.С. Применение акционерного законодательства. М., 2009. С. 27.
<2> См. об этом: Муранов А.И. Иностранное юридическое лицо как единственный участник российского хозяйственного общества // Законодательство. 2007. N 11. С. 24 - 26.
Законодательный запрет на создание хозяйственного общества с единственным участником обществом, которое, в свою очередь, состоит из единственного участника, обсуждается среди специалистов. Нам близка точка зрения А.В. Габова, который подчеркивает, что "никакого абсолютного запрета на возникновение такой ситуации (владение "компанией одного лица" другой "компанией одного лица") нет", а цели же законодателя могут быть достигнуты установлением правила субсидиарной ответственности единственного учредителя или обеспечены иным способом" <1>. Таким образом, закон признает принципиально возможным существование условной временной унитарной структуры корпорации (без утраты взаимных прав и обязанностей корпорации и ее участника). В целом такая ситуация соответствует сложившимся экономическим отношениям.
--------------------------------
<1> Корпоративное право: учеб. курс. В 2 т. / Е.Г. Афанасьева [и др.]; отв. ред. И.С. Шиткина. Т. 1. С.
567.
2.4. Абзац 4 п. 2 комментируемой статьи устанавливает, что положения Закона об ООО
распространяются на общества с одним участником постольку, поскольку этим Законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений.
Например, особенностью для таких обществ с одним участником является способ оформления решений общего собрания участников. Так, согласно ст. 39 Закона об ООО в обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно. В случаях, предусмотренных федеральным законом, они должны быть подтверждены путем нотариального заверения. Исходя из здравого смысла, закон не требует от единственного участника соблюдать процедуры созыва, подготовки и проведения общего собрания, за исключением сроков проведения собрания. И такой подход законодателя вполне оправдан, поскольку было бы процедурным излишеством для единственного участника, например, созывать собрания, направляя в свой адрес предварительные уведомления. А что касается срока проведения годового собрания, то он должен соблюдаться, поскольку проведение собрания влияет на права и интересы третьих лиц - работников, контрагентов, а также на публично-правовые интересы.
Особенности учреждения общества одним лицом находят свое выражение, в частности, в том, что при учреждении не заключается договор о создании, учреждение происходит в результате принятия решения одним лицом.
Особенности учреждения общества одним лицом отражены в п. 1 и 5 ст. 11 Закона об ООО.
Следует также иметь в виду, что выход единственного участника общества из общества не допускается (п. 2 ст. 26 Закона об ООО).
3.1. В законодательстве и доктрине мы часто видим рядом стоящие понятия: участник и член; участие
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 76 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
и членство. Так, Д.В. Ломакин, давая определение корпорации, пишет: "Если субъект имущественного оборота самостоятельно вступает в непосредственные правоотношения с иными лицами, то участник (член) корпорации, выбравший для себя опосредованное (через корпорацию) участие в обороте, вступает в правоотношения с корпорацией" <1> (Курсив наш. - Е.Г.).
--------------------------------
<1> Корпоративное право: учеб. курс. В 2 т. / Е.Г. Афанасьева [и др.]; отв. ред. И.С. Шиткина. (Гл. VIII. Автор главы - Д.В. Ломакин). Т. 1. С. 789.
В.К. Андреев различает понятия участия и членства, участника и члена, поскольку "...под корпоративными отношениями понимаются отношения, связанные с участием в корпоративных организациях, что предполагает, что участники корпорации обладают правом на свою долю участия в имуществе, членство же в корпоративной организации этого не предполагает" <1>. И далее: "Норма п. 3 ст. 65.2 ГК РФ дает право утверждать, что право участия свойственно коммерческим корпорациям, а членство характерно для некоммерческих корпоративных организаций" <2>.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Монография В.К. Андреева, В.А. Лаптева "Корпоративное право современной России" включена в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2017 (2-е издание, переработанное и дополненное).
<1> Андреев В.К., Лаптев В.А. Корпоративное право современной России. М., 2015. С. 60.
КонсультантПлюс: примечание.
Монография В.К. Андреева, В.А. Лаптева "Корпоративное право современной России" включена в информационный банк согласно публикации - Проспект, 2017 (2-е издание, переработанное и дополненное).
<2> Там же. С. 62. См. также: Андреев В.К., Ефимов А.В., Кондратьев В.А. Права и обязанности непубличного общества и его участников: теория и судебная практика / отв. ред. В.К. Андреев. М.: РГУП, 2020. С. 12 - 14.
И.С. Шиткина однозначно утверждает, что участие и членство - это равнозначные понятия <1>: "С нашей точки зрения, корпоративное право представляет собой предметно и структурно обособившуюся часть российского права, аккумулирующие нормы права, регулирующие как внутренние организационные отношения в корпорации, так и внешние отношения, связанные с созданием, деятельностью и прекращением корпораций как отдельной группы юридических лиц, устроенных на началах участия (членства) <2>.
--------------------------------
<1> Корпоративное право: учеб. курс. В 2 т. / Е.Г. Афанасьева [и др.]; отв. ред. И.С. Шиткина. Т. 1. С.
212.
<2> Предпринимательское право России: итоги, тенденции и пути развития / отв. ред. Е.П. Губин. М., 2019 (СПС "КонсультантПлюс").
Е.Д. Тягай утверждает, что "законодатель рассматривает категорию "участие" как более широкую по отношению к понятию "членство" <1>.
--------------------------------
<1> Корпоративные отношения: комплексные проблемы теоретического изучения и нормативно-правового регулирования: монография / Лаптев В.А. [и др.]; под ред. Е.Д. Тягай. М.: Норма;
Инфра-М, 2014. С. 32.
Некоторые авторы соотносят участие и членство как общее и частное <1>.
--------------------------------
<1> Фроловский Н.Г. Управление предпринимательскими корпорациями в Российской Федерации (правовой аспект): автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Белгород, 2004. С. 15.
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 77 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
Представляется, что понятия участия и членства одинаковы по сути, что непосредственно следует из п. 1 ст. 65.1 ГК РФ. Это, однако, не исключает наличия у участников и членов разного объема прав и обязанностей в зависимости от организационно-правовой формы корпорации. Законодатель не дает четких критериев разграничения этих понятий и с практической точки зрения представляется возможным считать их равнозначными. И участие, и членство следует рассматривать как устойчивую правовую связь участников (членов) с корпорацией.
3.2. Дифференциация численного состава участников корпораций свидетельствует о том, что законодатель учитывает особенности функционирования той или иной организационной формы или вида корпорации. Применительно к обществам с ограниченной ответственностью устанавливается императивное правило: число участников не должно превышать пятидесяти. Практика показывает, что такое численное ограничение способствует привлекательности этой организационно-правовой формы для предпринимателей. Недаром количество ООО в нашей стране значительно превышает количество иных используемых организационно-правовых форм.
Среди плюсов такого количественного ограничения участников ООО - высокая управляемость и правовая защищенность участников.
Конституционный Суд РФ в п. 3.2 Определения от 3 июля 2014 г. N 1564-О отметил, что "Федеральным законом "Об ООО" предполагается и такая важная особенность общества с ограниченной ответственностью, как стабильный состав участников, число которых в силу пункта 3 его статьи 7 не должно быть более 50 человек. Это требование обусловлено тем, что в обществах с ограниченной ответственностью сочетаются личностный и материальный элементы, в связи с чем нормативно-правовое регулирование их организации и деятельности, в отличие от норм акционерного законодательства, предоставляет участникам таких хозяйственных обществ значительно более широкий выбор при определении их организационной структуры, формировании уставного капитала, установлении внутренних правил и процедур и решении других вопросов".
Важно иметь в виду правовые последствия нарушения установленного правила о предельной численности участников.
Положение ч. 2 п. 3 ст. 7 Закона об ООО отличается от нормы п. 1 ст. 88 ГК РФ.
Закон об ООО устанавливает, что в случае если число участников общества превысит установленный настоящим пунктом предел, общество в течение года должно преобразоваться в открытое акционерное общество или в производственный кооператив. Если в течение указанного срока общество не будет преобразовано и число его участников не уменьшится до установленного настоящим пунктом предела, оно подлежит ликвидации в судебном порядке по требованию органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц, либо иных государственных органов или органов местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом.
Обращает на себя внимание указание в п. 3 комментируемой статьи на обязанность преобразования
ООО в открытое акционерное общество. При этом действующее законодательство с момента внесения изменений в ГК РФ Законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ отказалось от деления акционерных обществ на открытые и закрытые. В настоящее время существуют публичные и непубличные общества (ст. 66.3 ГК РФ). Очевидно, что общество с ограниченной ответственностью может преобразоваться в непубличное акционерное общество, поскольку при преобразовании доли участия будут конвертироваться в акции, распределяемые среди ограниченного круга лиц - участников ООО.
Несмотря на то что ГК РФ применительно к рассматриваемому случаю не указывает на возможность преобразования ООО в производственный кооператив, такая возможность у общества имеется, поскольку соответствующее право предусмотрено в п. 3 комментируемой статьи.
Следует также иметь в виду, что не любые государственные органы и органы местного самоуправления имеют право требовать ликвидации в судебном порядке общества, превысившего установленный законом предел по численности участников, а только те, которые наделяются таким правом
федеральным законом.
Статья 8. Права участниковобщества
Комментарий к статье 8
1. Права участников общества с ограниченной ответственностью образуют сложную систему, состоящую из множества элементов, вариативность которых обусловливается особенностями правового
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 78 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
статуса конкретного общества. В п. 1 комментируемой статьи содержится указание на ее отдельные элементы. Открытый перечень прав участников ООО обусловлен следующими обстоятельствами.
Во-первых, в последнем абзаце п. 1 комментируемой статьи говорится, что участники общества имеют и другие права, предусмотренные Законом об ООО. Таких прав много. Примером служит право участника передать в залог долю или часть доли в уставном капитале общества другому участнику или, если это не запрещено уставом, с согласия общего собрания участников общества третьему лицу (п. 1 ст. 22 Закона об ООО). Кроме того, участники наделены правом обжаловать решения, принятые органами управления общества с ограниченной ответственностью (ст. 43 Закона об ООО). Данная возможность является частным случаем общего правила, предусмотренного в абз. 4 п. 1 ст. 65.2 ГК РФ.
Еще одно право из этого списка - право участника ООО, являющегося дочерним, требовать возмещения убытков, причиненных такому обществу основным хозяйственным обществом (товариществом) (абз. 4 п. 3 ст. 6 Закона об ООО; п. 3 ст. 67.3 ГК РФ). Далее - это право участников, доли которых в совокупности составляют не менее чем 10% уставного капитала общества, требовать в судебном порядке исключения из общества участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно ее затрудняет (ст. 10 Закона об ООО; абз. 4 п. 1 ст. 67 ГК РФ).
Положение п. 1 комментируемой статьи о других правах, предусмотренных Законом об ООО, нельзя толковать буквально. Здесь следует исходить из расширительного толкования и учитывать не только нормы данного Закона. Согласно п. 3 ст. 87 ГК РФ права и обязанности участников ООО определяются ГК РФ и Законом об ООО. Так, участники наделены ГК РФ правом требовать признания недействительными сделок общества, совершенных лицами, выступающими от имени общества с ограниченной ответственностью, или органами общества с превышением полномочий либо в ущерб интересам общества (ст. 174 ГК РФ), и требовать применения последствий их недействительности, а также применения последствий недействительности ничтожных сделок общества (абз. 6 п. 1 ст. 65.2 ГК РФ).
Кроме того, особенности прав участников ООО могут устанавливаться отдельными федеральными законами. Речь идет о некоторых организациях, созданных в форме общества с ограниченной ответственностью, перечень которых содержится в п. 7 ст. 66 ГК РФ. Некоторых потому, что не все организации из указанного перечня могут быть созданы в такой форме. Например, негосударственные пенсионные фонды создаются в организационно-правовой форме акционерного общества <1>. В качестве обществ с ограниченной ответственностью могут быть созданы, в частности, кредитные организации <2>, профессиональные участники рынка ценных бумаг <3>, специализированные общества <4>, клиринговые организации <5> и т.д. Особенности прав участников таких обществ будут определяться федеральными законами, регламентирующими соответствующий вид деятельности: банковской, в сфере рынка ценных бумаг, клиринговой и т.п.
--------------------------------
<1> Пункт 1 ст. 4 Федерального закона от 7 мая 1998 г. N 75-ФЗ "О негосударственных пенсионных фондах".
<2> Часть 1 ст. 1 Закона о банках.
<3> Пункт 1 ст. 10.1-1 Закона о рынке ценных бумаг. <4> Подпункт 8 п. 1 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг.
<5> Пункт 1 ст. 5 Федерального закона от 7 февраля 2011 г. N 7-ФЗ "О клиринге, клиринговой деятельности и центральном контрагенте".
Так, участник специализированного общества лишен права произвести отчуждение своей доли в уставном капитале общества в пользу самого общества по основаниям, предусмотренным ст. 23 Закона об
ООО (п. 9 ст. 15.2 Закона о рынке ценных бумаг).
Во-вторых, участники ООО обладают общими субъективными правами, имманентными статусу субъекта гражданского права. Примером является право на судебную защиту, пределы которого определены в ст. 11 и 12 ГК РФ. Очевидно, что оно не тождественно конкретным способам осуществления права и несводимо к ним. Так, способность обжаловать решения, принятые органами управления общества с ограниченной ответственностью, - это всего лишь одна из возможностей, предоставляемых участнику общества правом на защиту. Субъективные гражданские права, обусловленные участием в обществе с ограниченной ответственностью, по отношению к общим правам будут носить специальный характер. Разграничение прав участников на общие и специальные имеет не только догматическое, но и прикладное
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 79 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
значение, поскольку при нарушении последних могут быть применены особые корпоративные способы защиты прав. Примером такого особого способа защиты служит исключение участника из общества (ст. 10 Закона об ООО, абз. 4 п. 1 ст. 67 ГК РФ). Исключение участника является разновидностью государственно-принудительных мер регулятивного характера, выделение которых было обосновано В.П. Грибановым <1>. В данном случае эта мера заключается в принудительном прекращении правоотношения, обусловленного фактом участия в обществе.
--------------------------------
<1> Грибанов В.П. Ответственность за нарушение гражданских прав и обязанностей // Осуществление и защита гражданских прав. М.: Статут, 2000. С. 306.
Еще один особый способ защиты прав участников ООО предусмотрен п. 17 ст. 21 Закона об ООО и п. 3 ст. 65.2 ГК РФ. До момента закрепления на законодательном уровне он был признан судебной практикой и получил название "восстановление корпоративного контроля" <1>. Данный способ позволяет участнику успешно восстановить положение в обществе, существовавшее до нарушения его прав, вызванного утратой помимо его воли принадлежавшей ему доли в уставном капитале общества <2>.
--------------------------------
<1> Сарбаш С.В. Восстановление корпоративного контроля // Вестник гражданского права. 2008. N 4. С. 70 - 79; Маковская А.А. Восстановление корпоративного контроля в системе способов защиты корпоративных прав // Вестник ВАС РФ. 2009. N 1. С. 106 - 121.
<2> Постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 2 октября 2017 г. N
Ф07-10046/2017, Ф07-10350/2017 по делу N А05-111/2017; от 27 декабря 2019 г. N Ф07-15023/2019 по делу N А56-122064/2018.
Наконец, в-третьих, поскольку общество с ограниченной ответственностью является корпорацией (п. 1 ст. 65.1 ГК РФ), постольку в силу абз. 7 п. 1 ст. 65.2 ГК РФ его участники могут обладать правами, предусмотренными не только законом, но и уставом общества. Это правило подтверждается нормой абз. 5 п. 1 ст. 67 ГК РФ.
1(1). Участники общества обладают достаточно широкими возможностями по включению в его устав таких прав, которые условно можно назвать уставными.
Хотя устав общества с ограниченной ответственностью, являясь его единственным учредительным документом (абз. 1 п. 1 ст. 12 Закона об ООО), и должен содержать сведения обо всех правах участников ( абз. 7 п. 2 ст. 12 Закона об ООО), "уставные" права существуют лишь в силу факта наличия соответствующих положений устава. Закрепление в уставе общества иных прав, не относящихся к категории "уставных", не обладает правопорождающим эффектом. Например, отсутствие в уставе общества упоминания о праве его участников принимать участие в распределении прибыли не свидетельствует о том, что у них нет такого права, предусмотренного императивной нормой закона (абз. 4 п. 1 ст. 8 Закона об ООО) и обусловленного природой коммерческой организации (п. 1, 2 ст. 50 ГК РФ). Таким образом, выделение группы "уставных" прав обусловлено не тем, что они не упоминаются в законе, а тем, что закон является лишь нормативной предпосылкой для их возникновения. Без закрепления в уставе конкретного общества его участники не могут ими обладать.
"Уставные" права бывают двух видов: персонифицированные и неперсонифицированные. Первые неразрывно связаны с личностью своего носителя и, если он отчуждает долю в уставном капитале общества, не переходят к ее приобретателю в составе прав, принадлежавших прежнему обладателю. Такие права закон именует дополнительными (п. 2 ст. 8 Закона об ООО). Дополнительные права будут персонифицированы и в том случае, если они принадлежат всем участникам общества. Они также не перейдут к новому участнику в составе приобретенной им доли. Вместе с тем, поскольку здесь устав общества наделяет всех участников дополнительными правами, постольку лицо, получившее статус участника, получит дополнительные права в силу факта участия в обществе.
Неперсонифицированные права, напротив, связаны с долей в уставном капитале общества и переходят вместе с ней к новому участнику. Примером является существующее в силу закрепления в уставе конкретного общества право выхода из него (п. 1 ст. 26 Закона об ООО). Оно не является дополнительным, поскольку его содержание определено Законом об ООО и в отличие от дополнительного права (абз. 2 п. 2 ст. 8 Закона об ООО) не предоставляется отдельным участникам общества.
1(2). Таким образом, источники прав участников - федеральные законы и устав общества с ограниченной ответственностью. К числу законов относится ГК РФ, предусматривающий как общие права
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 80 |