Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_1
.PDF
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
об ООО, использует диспозитивные нормы, не определяя, что конкретно может быть указано в уставе. В большинстве случаев Закон содержит формулировку "если иное не установлено в уставе", при этом, что именно может быть установлено в уставе, он не определяет. Диспозитивные нормы основаны на презумпции: зная о предоставленной законодателем возможности установить нечто иное, субъекты не захотели этой возможностью пользоваться, поскольку их в полной мере удовлетворяет закрепленное в Законе правило, на котором они сознательно остановили свой выбор <1>. Чтобы эта презумпция действовала, необходимо, чтобы правовая возможность, которая сторонами отменена или изменена собственной инициативой и по собственному усмотрению, существовала на момент избрания другого варианта регулирования, отменяющего или изменяющего диспозитивное правило.
--------------------------------
КонсультантПлюс: примечание.
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения" (книга 1) включена в информационный банк согласно публикации - Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное).
<1> См. об этом: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая. Общие положения. М.: Статут, 1999. С. 89.
1.2(4). В соответствии с комментируемым абз. 2 п. 1 ст. 12 Закона об ООО после утверждения типового устава федеральный орган исполнительной власти обязан направить типовой устав в Федеральную налоговую службу, на которую возложены функции государственной регистрации юридических лиц <1>. Типовые уставы размещаются на официальном сайте ФНС России <2>. В настоящее время разрабатывается сервис по поиску и формированию типовых уставов для ООО.
--------------------------------
<1> См.: Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506 "Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе".
<2> URL: http://www.nalog.ru.
Всоответствии с Законом нормативный правовой акт об утверждении типового устава вступает в силу
всрок, установленный этим нормативным правовым актом, но не ранее чем по истечении 15 дней после дня его официального опубликования.
Всоответствии с абз. 2 п. 2.1 ст. 17 Закона о регистрации юридических лиц с учетом изменений, внесенных Законом от 29 июня 2015 г. N 209-ФЗ, при государственной регистрации изменений, связанных с принятием решения о том, что юридическое лицо будет действовать на основании типового устава, в регистрирующий орган должны представляться документы для внесения в ЕГРЮЛ изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица.
1.3. Как следует из комментируемого абз. 3 п. 1 ст. 12 Закона об ООО, о том, что общество действует на основании типового устава, оно сообщает в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, в порядке, установленном Законом о регистрации юридических лиц.
Согласно Закону о регистрации юридических лиц, в случае если участниками юридического лица принято решение о том, что юридическое лицо будет действовать на основании типового устава, в регистрирующий орган представляются подписанное заявителем заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ по форме, определенной Приказом ФНС России об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, и решение участников юридического лица (абз. 2 п.
2.1 ст. 17).
Приказ ФНС России об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган, вступивший в силу с 25 ноября 2020 г., включает ряд заявлений (приложений к Приказу), содержащих сведения о том, что общество действует на основании типового устава, как при его создании, реорганизации, так и при внесении изменений в сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ.
1.4. Интересным представляется вопрос о внесении изменений в типовой устав. В отличие от индивидуального устава, изменения в который вносит само общество с ограниченной ответственностью, действующее в лице своего высшего органа управления - общего собрания участников, изменения в типовой устав вносятся федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством РФ. Это значит, что общество с ограниченной ответственностью, принявшее решение о том, что оно
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 121 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
действует на основании типового устава, может оказаться в ситуации, когда положения о его внутренней структуре, например, органах управления, порядке распоряжения долями в уставном капитале и иные, включенные в разделы типового устава, внезапно оказались измененными. В этом случае общество вынуждено будет либо привести свою внутреннюю структуру в соответствие с измененным уставом, либо принять решение о прекращении действия типового устава и утверждении индивидуального устава. В соответствии с комментируемой статьей на принятие решения о наиболее предпочтительном варианте у общества имеется 15 дней.
2. Пункт 2 ст. 12 Закона об ООО определяет содержание устава общества с ограниченной ответственностью.
2(1). В уставе должно отражаться полное и сокращенное фирменное наименование общества <1>. Отражение фирменного наименования в уставе имеет весьма важное значение для контрагентов общества с ограниченной ответственностью, поскольку форма отражения сведений о юридическом лице в ЕГРЮЛ не позволяет отобразить все четыре фирменных наименования, которые может иметь ООО. Например, в ЕГРЮЛ не находит отражения фирменное наименование на английском языке, но для общества с ограниченной ответственностью, совершающего внешнеторговые сделки, указание фирменного наименования на кириллице не всегда удобно. Именно устав позволяет зафиксировать фирменное наименование на английском языке.
--------------------------------
<1> О понятии фирменного наименования см. комментарий к ст. 4 Закона об ООО.
2(2). В уставе указываются сведения о месте нахождения общества <1>. Место нахождения обозначается в уставе без указания почтового адреса, лишь посредством определения населенного пункта (муниципального образования), где осуществлена государственная регистрация юридического лица. Такое указание имеет правовое значение для публичных отношений, в которых участвует юридическое лицо, в том числе налоговых.
--------------------------------
<1> См. комментарий к ст. 4 Закона об ООО.
2(3). В уставе указываются сведения о составе и компетенции органов общества. Свобода учредителей в определении структуры органов общества ограничена только императивными требованиями закона, которых для обществ с ограниченной ответственностью немного. Обязательными органами ООО
являются общее собрание участников и единоличный исполнительный орган <1>. Поскольку устав является важнейшим документом, регламентирующим структуру органов общества с ограниченной ответственностью, другие внутренние документы, посвященные регулированию порядка работы отдельных органов общества, должны соответствовать уставу. Так, в уставе определяется порядок принятия органами общества решений, во внутренних документах эти положения без изменения существа регулирования могут конкретизироваться, сопровождаться техническими деталями, сроками и т.д. Например, в уставе общества должны быть отражены полномочия совета директоров, там же должны определяться количественный состав и порядок формирования совета директоров, принятия им решений, а порядок организации его работы, например, срок, в который необходимо предоставлять информацию членам совета директоров, может быть определен в Положении о совете директоров.
--------------------------------
<1> Подробнее о составе органов общества см. комментарий к ст. 32 Закона об ООО.
Вуставе указывается перечень вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания участников общества. Целью данного перечня является ограничение полномочий других органов общества с ограниченной ответственностью. Так, вопросы исключительной компетенции не могут быть переданы на рассмотрение другим органам общества.
Вуставе указываются вопросы, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов. Такое указание позволяет учредителям обеспечить интерес миноритария в том, чтобы без его согласия не принимались решения по наиболее значимым для него сферам компетенции органа. Требования о необходимых для принятия решения единогласии или квалифицированном большинстве, по сути дела, реализуют право "вето" миноритария, поскольку, не имея нужного числа голосов для принятия определенных решений, миноритарий может блокировать их. Таким образом, осуществляется управление корпоративным конфликтом. Следует с осторожностью расширять
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 122 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
перечень вопросов, требующих единогласного решения, поскольку решения на общем собрании
принимаются требуемым большинством от общего количества участников общества с ограниченной ответственностью, вне зависимости от того, сколько их присутствовало на общем собрании (по сути,
для ООО не существует понятие "кворум"). И это значит, что отсутствие хотя бы одного участника делает невозможным принятие решения, требующего единогласия. Таким образом, общество может оказаться неуправляемым.
2(4). В уставе указываются сведения о размере уставного капитала общества. Это имеет важное
значение для лиц, планирующих приобретать доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, поскольку через размер участия в уставном капитала определяется объем корпоративных прав участника (п. 1 ст. 66 ГК РФ) <1>.
--------------------------------
<1> Подробнее см. комментарии к ст. 14 - 16 Закона об ООО.
2(5). Часть 5 абз. 1 п. 2 утратила силу с 1 июля 2009 г. - Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N
312-ФЗ.
2(6). В уставе должны быть отражены права и обязанности участников общества. При этом не
является обязательной регламентация в уставе тех прав и обязанностей, которые указаны в императивных нормах закона. Так, в соответствии с п. 1 ст. 67 ГК РФ участник ООО вправе требовать исключения другого участника общества; отказ от этого права и его ограничение ничтожны. В соответствии с п. 2 ст. 67 ГК РФ участник хозяйственного общества обязан внести вклад в уставный капитал. Это значит, что в устав ООО
можно не включать право участника требовать исключения из общества другого участника и обязанность внесения вклада в уставный капитал. С другой стороны, право на выход (ст. 26 Закона об ООО) не будет предоставлено участникам, если оно прямо не предусмотрено в уставе; обязанность внесения вкладов в имущество также может возникнуть, только если такая возможность предусмотрена уставом (ст. 27 Закона об ООО). Законом закреплена возможность наделения правами и обязанностями не только всех, но и отдельных участников общества. Такие дополнительные права и обязанности должны быть указаны в уставе при учреждении общества или путем внесения последующих изменений в устав <1>.
--------------------------------
<1> См. комментарии к ст. 8, 9 Закона об ООО.
2(7). Если право на выход из общества предусмотрено его уставом, то сведения о порядке и последствиях выхода участника из общества должны быть отражены в уставе. Данная норма
направлена на обеспечение защиты законных прав кредиторов общества, которые рассчитывали на имущество общества. Их интересы могут пострадать при выдаче имущества выходящему участнику <1>.
--------------------------------
<1> См. комментарий к ст. 21 Закона об ООО.
2(8). По усмотрению учредителей устав общества может предусматривать разные варианты распоряжения участников долями в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.
Например, устав может запретить отчуждение доли, установить согласие на отчуждение доли третьему лицу <1>. Указание в уставе на порядок отчуждения долей создает правовую определенность в отношении режима доли. Поэтому сведения о порядке перехода доли или ее части в уставном капитале общества к другому лицу должны включаться в устав общества.
--------------------------------
<1> См. комментарий к ст. 26, 23 Закона об ООО.
Соответствующие разделы устава изучаются нотариусом при удостоверении сделки с долей в уставном капитале, банком, например, при принятии в залог доли в уставном капитале. Следует тщательно подходить к выработке этого раздела устава.
2(9). В уставе общества должны содержаться сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации участникам общества и другим лицам. Например, в
уставе может быть указано, что хранение документов осуществляется по договору профессиональным архивариусом. Сведения о порядке хранения документов общества и о порядке предоставления обществом информации не должны противоречить закону и ухудшать положение лиц, имеющих право на получение
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 123 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
информации.
2(10). Устав должен содержать иные сведения, предусмотренные Законом об ООО. В частности,
уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников общества, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание участников общества должно проводиться не ранее чем через два месяца и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года (абз. 2 ст. 34 Закона об ООО).
2(11). Устав общества может также содержать иные положения, не противоречащие Закону об ООО
и иным федеральным законам. Например, уставом могут быть предусмотрены более короткие сроки предоставления информации об общем собрании ООО (п. 4 ст. 36 Закона об ООО), возможность кумулятивного голосования (ст. 37 Закона об ООО).
2.1. Адресатом нормы, содержащейся в п. 2.1 ст. 12 Закона об ООО, является орган, уполномоченный на разработку и утверждение типовых уставов, т.е. Минэкономразвития России, которое при разработке типового устава должно учитывать необходимость включения в него сведений, предусмотренных п. 2 комментируемой статьи, за исключением сведений о полном и сокращенном фирменном наименовании общества, о месте его нахождения и размере уставного капитала общества. Перечисленные сведения включаются в решение о создании общества с ограниченной ответственностью. В соответствии с п. 3 ст. 50.1 ГК РФ в решении об учреждении общества в этом случае указываются сведения о том, что юридическое лицо действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным государственным органом, о порядке, размере, способах и сроках образования имущества юридического лица, об избрании (назначении) органов юридического лица. Согласно п. 2 ст. 52 ГК РФ сведения о наименовании, фирменном наименовании, месте нахождения и размере уставного капитала юридического лица указываются в ЕГРЮЛ.
3. В соответствии с п. 3 ст. 12 Закона об ООО устав должен предоставляться для ознакомления по требованию любого заинтересованного лица. Под заинтересованным лицом для целей ст. 12 Закона об
ООО следует понимать любого субъекта гражданских прав, состоящего в правоотношении с обществом с ограниченной ответственностью (например, кредитора по обязательству) либо находящегося в состоянии принятия решения о целесообразности вступления в правоотношение (например, потенциальный участник торгов, на которых должен быть заключен договор с данным обществом с ограниченной ответственностью, потенциальный покупатель товаров, заказчик работ или услуг общества, физическое лицо, рассматривающее возможность трудоустройства в обществе). Закон не содержит исчерпывающего перечня заинтересованных лиц или хотя бы критериев выявления такой заинтересованности. Это значит, что в каждом случае при возникновении спора об обязанности общества предоставить устав вопрос о наличии интереса у лица, потребовавшего устав, должен решаться дополнительно. Представляется, что само по себе наличие спора о предоставлении устава уже является доказательством наличия у субъекта интереса. Однако при этом необходимо понимать, что такой интерес должен быть законным.
3(1). Закон отдельно называет две категории субъектов, которым устав должен быть предоставлен
без необходимости обосновывать наличие законного интереса. Это участник общества, устав которого нужно предоставить, и аудитор. Закон не конкретизирует, о каком именно аудиторе идет речь в ст. 12. В соответствии со ст. 48 Закона об ООО общество вправе по решению общего собрания участников общества привлекать профессионального аудитора, не связанного имущественными интересами с обществом, также аудиторская проверка может быть проведена профессиональным аудитором по
инициативе участника общества. Устав может потребовать любой из аудиторов, как назначенный обществом, так и привлеченный участником. В силу прямого указания Закона аудитор не является
заинтересованным лицом, поэтому логично, что его право на ознакомление с уставом общества выделено Законом специально.
3(2). Общество может не предоставлять устав указанным лицам, если оно действует на основании типового устава, который размещен в открытом доступе на официальном сайте органа, осуществляющего государственную регистрацию юридических лиц. При этом общество в ответ на поступившее требование о предоставлении устава должно уведомить обратившееся лицо о том, что оно действует на основании типового устава, и о месте размещения в открытом доступе в сети Интернет текста такого устава.
3(3). В остальных случаях устав должен предоставляться для ознакомления. Отметим, что участник общества вправе потребовать не только устав для ознакомления, но и его копию. Общество обязано по требованию его участника предоставить ему копию действующего устава. Участник, запросивший копию устава, должен оплатить обществу по его требованию установленную плату, размер которой не может превышать затраты на изготовление такой копии.
На основании п. 10 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 144 при рассмотрении споров,
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 124 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
связанных с отказом хозяйственного общества в предоставлении копии устава, судам надлежит учитывать, что из содержания положений п. 3 ст. 12 Закона об ООО следует, что общество не вправе отказывать участнику в предоставлении копий документов на том основании, что он не произвел предварительную оплату расходов на их изготовление, если иное не предусмотрено уставом общества.
При этом отказ или уклонение участника от получения изготовленных по его требованию копий документов не освобождают его от обязанности возместить обществу расходы на их изготовление, а также на пересылку, если участник требовал направить копии документов в его адрес.
4. Пункт 4 комментируемой статьи определяет порядок утверждения устава общества и внесения в него изменений.
4.1. В соответствии с законом устав общества с ограниченной ответственностью утверждается учредителями. Согласно п. 3 ст. 50.1 ГК РФ в решении об учреждении юридического лица указываются сведения об утверждении его устава, при этом в соответствии с п. 2 ст. 50.1 ГК РФ в случае учреждения юридического лица двумя и более учредителями указанное решение принимается всеми учредителями единогласно. Аналогично п. 3 ст. 11 Закона об ООО указывает, что решение об утверждении устава общества либо о том, что общество действует на основании типового устава, утвержденного уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти, принимается учредителями общества единогласно.
Оно оформляется протоколом учредительного собрания либо решением единственного учредителя.
В процессе деятельности общества может возникнуть необходимость изменить устав. Во-первых, это может быть связано с хозяйственными нуждами (если, например, общество примет решение об изменении вида своей деятельности, которая должна отражаться в уставе, о ребрендинге, т.е. об изменении фирменного наименования).
Во-вторых, изменение состава участников может потребовать внесения изменений в положения о составе и компетенции органов управления общества, установления лимита полномочий директора по совершению сделок (решение задач корпоративного управления).
В-третьих, изменение устава может быть обусловлено обязанностью, установленной законом. Так, п. 7 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ предусмотрел, что учредительные документы, а также наименования юридических лиц, созданных до дня вступления в силу указанного Закона, подлежат приведению в соответствие с нормами гл. 4 ГК РФ при первом изменении учредительных документов таких юридических лиц.
В-четвертых, необходимость внесения изменений в устав может быть связана с принятием решения суда, устанавливающего обязанность внести определенные изменения. Например, в соответствии с п. 4 и 5 ст. 1473 ГК РФ в случае отзыва разрешения на включение в фирменное наименование юридического лица официального наименования "Российская Федерация" или "Россия", а также слов, производных от этого наименования, юридическое лицо в течение трех месяцев обязано внести соответствующие изменения в свои учредительные документы. Если фирменное наименование юридического лица не соответствует требованиям ст. 1231.1 ГК РФ, п. 3 и 4 ст. 1473 ГК РФ, орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, вправе предъявить такому юридическому лицу иск о понуждении к изменению фирменного наименования. В случае удовлетворения такого иска юридическое лицо будет обязано внести изменения в устав.
Независимо от причины, по которой происходит изменение устава, соответствующее волеизъявление выражается самим обществом посредством общего собрания участников. На основании п. 8 ст. 37 Закона об ООО такое решение принимается большинством в 2/3 голосов, если большее количество голосов не предусмотрено уставом общества. Требование о квалифицированном большинстве связано со значимостью устава для организации деятельности общества. В ООО с единственным участником решение об изменении устава принимается им единолично и оформляется письменно (ст. 39 Закона об ООО).
4.2. Изменения, внесенные в устав общества, утвержденный его учредителями (участниками), подлежат государственной регистрации. Интересно отметить, что сам устав при создании юридического лица не регистрируется, а представляется в наборе документов, которые необходимы для регистрации юридического лица, в то время как изменения устава подлежат государственной регистрации.
Абзац 2 комментируемого п. 4 содержит бланкетную норму, в соответствии с которой к государственной регистрации изменений в устав общества применяются правила ст. 13 Закона об ООО
<1>.
--------------------------------
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 125 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
<1> См. комментарий к ст. 13 Закона об ООО.
4.3. Исходя из абз. 3 п. 4 ст. 12 Закона об ООО закон устанавливает различное действие изменения устава для общества, его участников, членов органов управления и третьих лиц. В силу прямого указания закона для третьих лиц такие изменения приобретают силу с момента их государственной регистрации. Для самого общества, его участников и членов органов управления следует руководствоваться общим правилом, установленным ст. 191 ГК РФ, в соответствии с которым действие устава начнется на следующий день после календарной даты, которой определено его начало, т.е. со дня, следующего за днем принятия решения общим собранием о внесении изменений в устав общества. Например, если общим собранием участников внесено изменение в состав органов управления общества (введено правление, определена его компетенция) и решением того же собрания сформировано правление, члены правления могут приступить к работе на следующий день после проведения собрания, в том числе принимать внутренние документы, согласовывать сделки, однако для третьих лиц правление как орган пока еще не существует, оно "появится" для них только после государственной регистрации изменений в устав общества.
В комментируемом пункте упоминается также возможность вступления изменений в силу для третьих лиц с момента уведомления органа, осуществляющего государственную регистрацию, а не с момента государственной регистрации изменений в устав. В настоящее время Закон не устанавливает случаев, когда бы изменения в устав вступали в силу с момента уведомления о них государственных органов. Ранее такой порядок действовал при создании и ликвидации представительств и филиалов <1>.
--------------------------------
<1> См. комментарий к ст. 5 Закона об ООО.
4.4. Абзац 4 п. 4 Закона об ООО устанавливает, что участники общества, действующего на основании типового устава, вправе в любой момент принять решение о том, что в дальнейшем общество не будет действовать на основании типового устава, и утвердить устав общества в порядке, установленном Законом.
Буквальное толкование комментируемого пункта подводит к выводу о том, что решение о переходе с типового устава на индивидуальный принимают сами участники, а не общество в лице его общего собрания, однако такое толкование ставит массу неразрешимых теоретических и практических вопросов. Как непосредственно должно происходить совместное утверждение устава общества, как оно должно оформляться?
Системное толкование анализируемого пункта вместе с абз. 2 п. 2 ст. 33 Закона об ООО приводит к выводу, что абз. 4 п. 4 ст. 12 Закона об ООО, скорее всего, содержит техническую ошибку, поскольку указанный пункт отсылает к Закону об ООО, а п. 8 ст. 37 этого Закона предусматривает, что соответствующее решение должно приниматься квалифицированным большинством голосов. Таким образом, получается, что вопрос о переходе с типового устава на индивидуальный должен решаться самим обществом влице его общего собрания.
В соответствии с п. 2.1 ст. 17 Закона о регистрации юридических лиц для государственной регистрации изменений, связанных с принятием участниками юридического лица решения о том, что юридическое лицо в дальнейшем не будет действовать на основании типового устава, предусмотренного подп. "е" п. 1 ст. 5 Закона, в регистрирующий орган в силу буквального толкования п. 2.1 ст. 17 Закона о регистрации юридических лиц представляются документы, указанные в п. 1 ст. 17 Закона о регистрации юридических лиц, в частности, подписанное заявителем заявление о государственной регистрации; решение о внесении изменений в учредительный документ юридического лица либо иное решение и (или) документы, являющиеся в соответствии с федеральным законом основанием для внесения данных изменений; устав; документ об уплате государственной пошлины, размер которой определен ст. 333.33 НК РФ.
4.5. Аналогичным образом, как и абз. 4 п. 4, следует понимать абз. 5 п. 4 комментируемой статьи, в соответствии с которым участники общества, действующего на основании устава, утвержденного учредителями (участниками) общества, вправе в любой момент принять решение о том, что общество в дальнейшем будет действовать на основании типового устава. Соответствующее решение должно быть принято общим собранием участников большинством в 2/3 голосов, если большее количество голосов не предусмотрено уставом общества. Согласно п. 2.1 ст. 17 Закона о регистрации юридических лиц, если участниками юридического лица принято решение о том, что юридическое лицо будет действовать на основании типового устава, в регистрирующий орган представляется заявление, предусмотренное п. 2 ст. 17 Закона о регистрации юридических лиц, и решение участников юридического лица. Буквальное
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 126 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
толкование приводит к выводу, что иные документы в этом случае не представляются. Возникает сомнение относительно документа об уплате государственной пошлины, поскольку в ст. 333.33 НК РФ специальных указаний об освобождении от уплаты государственной пошлины в этом случае не содержится.
4.5(1). Интересен вопрос о том, могут ли перейти на типовой устав общества, созданные до
принятия Закона от 29 июня 2015 г. N 209-ФЗ? Для ответа на него следует выявить порядок действия указанного нормативного акта во времени. В соответствии с п. 1 ст. 4 ГК РФ по общему правилу акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, возникшим после введения их в действие. В соответствии с п. 2 этой статьи ГК РФ к отношениям, возникшим до введения в
действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после его введения в действие.
Таким образом, положения Закона от 29 июня 2015 г. N 209-ФЗ начали действовать только после его вступления в силу, т.е. по истечении 180 дней со дня его официального опубликования (ст. 5 указанного Закона), и не распространяли свое действие на отношения, возникшие до его принятия. Значит ли это, что перейти на типовые уставы сможет лишь общество, созданное после вступления в силу закона о типовых уставах? Однозначный отрицательный ответ на этот вопрос прямо следует из Закона от 29 июня 2015 г. N
209-ФЗ, который допускает переход на типовые уставы для любых уже созданных и действующих обществ. Если устав общества не предусматривает возможности перехода к типовым уставам и утвержден до введения в действие рассматриваемого Закона, общее собрание участников принятым большинством в 2/3 голосов решением может одобрить соответствующий переход.
5. Утратил силу с 1 июля 2009 г. - Федеральный закон от 30 декабря 2008 г. N 312-ФЗ.
Статья 13. Государственная регистрация общества
Комментарий к статье 13
1. Для понимания смысла и значения комментируемой статьи необходимо обратиться к ее историческому толкованию.
Статья 13 действует в первоначальной редакции Закона об ООО, принятого 8 февраля 1998 г. На момент принятия данного Закона указанная статья отличалась от формулировки, которая содержалась в ст. 51 ГК РФ, действовавшей в тот период. Пункт 1 ст. 51 ГК РФ предусматривал, что "юридическое лицо подлежит государственной регистрации в органах юстиции в порядке, определяемом Законом о регистрации юридических лиц. Данные государственной регистрации, в том числе для коммерческих организаций фирменное наименование, включаются в единый государственный реестр юридических лиц, открытый для всеобщего ознакомления. Нарушение установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствие его учредительных документов закону влечет отказ в государственной регистрации юридического лица. Отказ в регистрации по мотивам нецелесообразности создания юридического лица не допускается. Отказ в государственной регистрации, а также уклонение от такой регистрации могут быть обжалованы в суд". При этом ст. 13 Закона об ООО дословно повторяла формулировку ст. 13 Закона об АО, принятого 26 декабря 1995 г.
Комментируемая статья содержит норму, которая выглядит как бланкетная, поскольку возникает уверенность, что речь идет о конкретном законе, определяющем порядок государственной регистрации юридических лиц. Однако на момент принятия законов об АО и об ООО Закона о регистрации юридических лиц не существовало. Он был принят только 8 августа 2001 г. Поэтому в комментируемой статье слово "закон" следует толковать как указание на вид нормативного правового акта, который должен устанавливать порядок государственной регистрации юридических лиц. Таким образом, норму ст. 13 Закона об ООО следует считать не бланкетной, а отсылочной (она отсылает не к конкретному нормативному правовому акту, а к любому закону, регламентирующему процедуру государственной регистрации юридических лиц).
Необходимость указания на вид нормативного правового акта (закон) была вызвана тем обстоятельством, что на момент принятия Закона об ООО порядок государственной регистрации регламентировался подзаконным нормативным правовым актом - Положением о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, утвержденным Указом Президента РФ от 8 июля 1994 г. N 1482 "Об упорядочении государственной регистрации предприятий и предпринимателей на территории Российской Федерации". Это создавало теоретические и практические проблемы реализации принципа верховенства закона, закрепленного в ч. 2 ст. 4 Конституции РФ. Прямое указание на то, что отношения по государственной регистрации юридических лиц могут регламентироваться законом, исключает возможность "подзаконного нормотворчества" <1>. Это придает большую определенность
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 127 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
правовому регулированию отношений по созданию юридических лиц, предоставляет участникам правовых отношений гарантии от произвола чиновников. В дальнейшем нормы ст. 13 Закона об ООО и ст. 13 Закона об АО были повторены в ст. 51 ГК РФ.
--------------------------------
<1> Колесников Е.В. Законность как принцип организации и деятельности органов государственной власти // Российская юстиция. 2020. N 5. С. 2 - 4.
В настоящее время ст. 13 комментируемого Закона полностью соответствует п. 1 ст. 51 ГК РФ.
Следует подчеркнуть, что норма ст. 13 продолжает оставаться отсылочной, а не бланкетной. Это означает,
что принятие нового закона о государственной регистрации юридических лиц не потребует изменения ст. 13
.
1(1). Согласно ч. 2 ст. 1 Закона о регистрации юридических лиц государственная регистрация юридического лица есть акт уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемый посредством внесения в государственный реестр сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридического лица, иных сведений о юридическом лице в соответствии с законом.
В соответствии с п. 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. N 506 "Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе", Федеральная налоговая служба (ФНС России) является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, аккредитацию филиалов, представительств иностранных юридических лиц (за исключением представительств иностранных кредитных организаций).
Указание на то, что общество подлежит государственной регистрации, не следует рассматривать как юридическую обязанность учредителей регистрировать общество. Если учредители не считают нужным регистрировать создаваемую организацию, она будет функционировать как добровольное договорное объединение без статуса юридического лица. Такая организация не является правоспособной, не может иметь имущество, совершать сделки, заключать договоры и иным образом участвовать в правовых отношениях. Если учредители желают наделить созданную ими организацию статусом субъекта права, они могут зарегистрировать ее в порядке, установленном законом. Для этого они должны выбрать одну из предусмотренных законом организационно-правовых форм и зарегистрировать организацию в качестве юридического лица (ст. 49 - 51 ГК РФ). В частности, они могут создать организацию в форме общества с ограниченной ответственностью. Общество приобретает правоспособность, становится юридическим лицом с момента внесения сведений о его создании вЕГРЮЛ.
В ЕГРЮЛ содержатся сведения и документы о юридическом лице, указанные в законе (ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц).
Закон требует единства и сопоставимости сведений в ЕГРЮЛ, что обеспечивается за счет соблюдения единства принципов, методов и форм ведения всех государственных реестров. Это позволяет осуществлять электронный обмен сведениями из государственных реестров и упрощает получение необходимой информации на всей территории Российской Федерации. ЕГРЮЛ ведется на бумажных и электронных носителях. Государственные реестры, в том числе ЕГРЮЛ, ведутся на электронных носителях в соответствии с едиными организационными, методологическими и программно-техническими принципами, обеспечивающими совместимость и взаимодействие государственных реестров с иными федеральными информационными системами и сетями.
1(2). Одним из принципов ведения реестра является его открытость. Согласно п. 2 ст. 51 ГК РФ данные государственной регистрации включаются в ЕГРЮЛ, открытый для всеобщего ознакомления.
Содержащиеся в государственных реестрах сведения и документы являются открытыми и общедоступными, за исключением сведений, доступ к которым ограничен в соответствии с законом. Например, сведения о номере, о дате выдачи и об органе, выдавшем документ, удостоверяющий личность физического лица (паспорт и др.), содержащиеся в государственных реестрах, могут быть предоставлены исключительно органам государственной власти, иным государственным органам, судам, органам государственных внебюджетных фондов, государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" в случаях, предусмотренных федеральными законами, и в порядке, установленном актами Правительства РФ. Часть сведений из ЕГРЮЛ размещена в открытом доступе на официальном сайте ФНС России ( egrul.nalog.ru) и предоставляется бесплатно по электронному запросу любого лица. Сведения, отсутствующие в открытом доступе, могут быть предоставлены по запросу. Указанные сведения и документы о конкретном юридическом лице предоставляются в виде выписки из соответствующего
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 128 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
государственного реестра; копии документа (документов), содержащегося в соответствующем государственном реестре; справки об отсутствии запрашиваемой информации. Срок предоставления содержащихся в государственных реестрах сведений и документов устанавливается уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти и не может составлять более пяти дней со дня получения регистрирующим органом соответствующего запроса.
1(3). Еще один важнейший принцип ведения реестра - достоверность данных ЕГРЮЛ. Как установлено п. 2 ст. 51 ГК РФ, лицо, добросовестно полагающееся на данные ЕГРЮЛ, вправе исходить из того, что они соответствуют действительным обстоятельствам. Юридическое лицо не вправе в отношениях с лицом, полагавшимся на данные ЕГРЮЛ, ссылаться на данные, в него не включенные, а также на недостоверность содержащихся в нем данных, за исключением случаев, если соответствующие данные включены в реестр в результате неправомерных действий третьих лиц или иным путем помимо воли юридического лица.
Для обеспечения достоверности сведений в ЕГРЮЛ уполномоченный орган наделен правом проводить их проверку. При наличии подтвержденной информации о недостоверности сведений, содержащихся в представленных ему документах, регистрирующий орган вправе отказать в государственной регистрации общества (подп. "р" п. 1 ст. 23 Закона о регистрации юридических лиц).
1(4). В соответствии со ст. 12 Закона о регистрации юридических лиц при государственной регистрации создаваемого общества с ограниченной ответственностью в регистрирующий орган представляются:
а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной Приказом ФНС России от 31 августа 2020 г. N ЕД-7-14/617@ "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств". В этом заявлении подтверждается, что представленный устав (в случае, если ООО действует на основании устава, утвержденного его учредителями (участниками)), соответствует установленным законодательством Российской Федерации требованиям к уставу общества, что сведения, содержащиеся в уставе и иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании общества соблюден установленный порядок его учреждения, в том числе оплаты уставного капитала на момент государственной регистрации;
б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации <1>;
в) устав общества, за исключением случая, если общество будет действовать на основании типового устава;
г) выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица - учредителя;
д) документ об уплате государственной пошлины, размер которой определяется ст. 333.33 НК РФ.
--------------------------------
<1> См. комментарий к ст. 11 Закона об ООО.
Документы для регистрации могут быть направлены почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке с описью вложения, представлены непосредственно либо через многофункциональный центр предоставления государственных и муниципальных услуг, направлены в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью. Представление документов в регистрирующий орган может быть осуществлено по просьбе заявителя нотариусом. При этом документы направляются в регистрирующий орган нотариусом в форме электронных документов, подписанных усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети Интернет, либо единой системы межведомственного электронного взаимодействия.
Согласно п. 1 ст. 8 Закона о регистрации юридических лиц государственная регистрация осуществляется в срок, не превышающий пяти рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган, если иное не предусмотрено законом. Для государственной регистрации юридического лица при создании срок устанавливается п. 3 ст. 13 Закона о регистрации юридических лиц, согласно которому государственная регистрация юридических лиц при их создании осуществляется в срок
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 129 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
не более чем три рабочих дня со дня представления в регистрирующий орган документов, предусмотренных законом.
Представляет интерес ситуация, когда планируется передача полномочий единоличного исполнительного органа коммерческой организации или индивидуальному предпринимателю (управляющему). На стадии создания общества передача полномочий управляющей организации (управляющему) невозможна, поскольку для этого требуется соблюдение особого порядка <1>. Поэтому на стадии создания местом государственной регистрации может быть место жительства гражданина, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа; место нахождения здания (помещения), в котором предполагается размещение постоянно действующего исполнительного органа общества.
--------------------------------
<1> См. комментарии к ст. 11, 32 Закона об ООО.
Строго говоря, Закон не требует, чтобы при создании общества в регистрирующий орган предоставлялись документы, подтверждающие право пользования помещением, в котором планируется размещение постоянно действующего исполнительного органа. Однако у регистрирующего органа могут возникнуть сомнения в достоверности представляемых учредителями сведений об адресе общества. В этом случае регистрирующий орган вправе запросить эти сведения и до их получения приостановить
процедуру регистрации. Поэтому учредителям рекомендуется заранее подготовить документы, подтверждающие право пользования помещением, в котором планируется размещение постоянно
действующего исполнительного органа. Такое право может подтверждаться свидетельством о праве собственности на помещение, договором аренды нежилого помещения, договором найма жилого помещения и др. В качестве ориентира можно использовать правила п. 6 ст. 17 Закона о регистрации юридических лиц. В частности, помещение для размещения постоянно действующего исполнительного органа общества может принадлежать лицу, осуществляющему такие функции, либо участнику, обладающему не менее чем 50% голосов от общего количества голосов участников данного общества. В п. 6 ст. 17 Закона о регистрации юридических лиц также указывается на помещение, принадлежащее самому обществу. Однако на стадии государственной регистрации общества такая ситуация невозможна по причине отсутствия у общества прав юридического лица.
В настоящее время свидетельство о государственной регистрации общества не выдается. Информация о государственной регистрации предоставляется тем же способом, каким документы были направлены для государственной регистрации (ст. 11 Закона о регистрации юридических лиц).
Глава III. УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ ОБЩЕСТВА. ИМУЩЕСТВО ОБЩЕСТВА
Статья 14. Уставный капитал общества. Доли вуставном капитале общества
Комментарий к статье 14
1. Комментируемая статья открывает гл. III Закона об ООО "Уставный капитал. Имущество общества". Для хозяйственных обществ, к которым относятся общества с ограниченной ответственностью, значение имущественной составляющей деятельности крайне велико. Хозяйственное общество представляет собой соединение вкладов учредителей (участников) при образовании уставного капитала. Это исторически обусловленное воплощение сущности ООО как объединения капиталов. Как отмечается в юридической литературе, хозяйственные общества характеризуются в качестве объединений капиталов, где личность участника отходит на второй план, а определяющее значение имеют его вклады в уставный капитал общества <1>.
--------------------------------
<1> См.: Ломакин Д.В. Эволюция системы юридических лиц в постсоветской России // Предпринимательское право: современный взгляд: монография / Е.А. Абросимова [и др.]; отв. ред. С.А. Карелина, П.Г. Лахно, И.С. Шиткина. М.: Юстицинформ, 2019.
В соответствии с п. 1 ст. 66 ГК РФ хозяйственными обществами признаются корпоративные коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.
Хозяйственное общество действует на основании имущества, образованного за счет вкладов
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 130 |