Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_1

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

превышения суммарной стоимости средств, находящихся в доверительном управлении (управлении) управляющей компании, над 3 млрд руб., но суммарно не более 80 млн руб. Данным Указанием введены более жесткие по сравнению с ранее действовавшими требования к активам, принимаемым к расчету собственных средств управляющих компаний, а также устанавливаются новые минимальные размеры собственных средств управляющих компаний.

Собственные средства управляющей компании рассчитываются как разница между стоимостью активови суммой ее обязательств.

При этом активы принимаются к расчету собственных средств управляющей компании в соответствии с отчетом оценщика только при наличии положительного экспертного заключения, содержащего вывод о подтверждении стоимости объекта оценки, определенной оценщиком в отчете об оценке.

2.3. Абзац 3 п. 2 ст. 30 Закона об ООО устанавливает обязанность общества предоставить любому заинтересованному лицу доступ к информации о стоимости чистых активов, которая определяется в соответствии с комментируемой статьей. Порядок предоставления такой информации регулируется ст. 50

Закона об ООО. Что касается лиц, которым должна быть предоставлена соответствующая информация, то по прямому указанию ст. 30 Закона об ООО это могут быть любые заинтересованные лица, а не только участники общества, как это установлено ст. 50 Закона об ООО. Примечательно

также, что в комментируемом абзаце дается ссылка на п. 4 ст. 50 Закона об ООО. Тем не менее в настоящее время с учетом изменений, внесенных в Закон об ООО Федеральным законом от 29 июля 2017 г. N 233-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и статью 50 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью", порядок обеспечения доступа к соответствующей информации устанавливается не в п. 4, а в п. 3 ст. 50 Закона об ООО.

Согласно п. 3 ст. 50 Закона об ООО в течение пяти рабочих дней со дня предъявления соответствующего требования участником общества указанные в п. 2 ст. 50 документы должны быть предоставлены обществом для ознакомления в помещении исполнительного органа общества, если иное место не определено уставом общества либо внутренним документом, утвержденным общим собранием или советом директоров (наблюдательным советом) общества и опубликованным на его сайте в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. Общество по требованию участника общества обязано предоставить ему копии указанных документов. Плата, взимаемая обществом за предоставление таких копий, не может превышать затраты на их изготовление и, если в требовании указано на необходимость их отправки по адресу, указанному участником, соответствующие расходы на пересылку.

Уставом общества либо внутренним документом, утвержденным общим собранием или советом директоров общества, может быть установлена необходимость предварительной оплаты участником общества расходов на изготовление копий соответствующих документов, в этом случае срок исполнения обязанности по предоставлению документов, указанный в настоящем пункте, начинает исчисляться с момента представления участником общества документов об оплате. При наличии в уставе общества либо во внутреннем документе, утвержденном общим собранием или советом директоров общества, положений, указанных в абз. 2 п. 3 ст. 50 Закона об ООО, общество обязано в течение трех рабочих дней с момента обращения участника с требованием о предоставлении копий документов сообщить ему стоимость их изготовления и в соответствующих случаях размер расходов на пересылку <1>.

--------------------------------

<1> См. комментарий к ст. 50 Закона об ООО.

Важное значение для понимания норм, установленных в абз. 3 п. 2 ст. 30 Закона об ООО, имеет Информационное письмо Президиума ВАС РФ N 144. Однако при применении его положений, как было указано выше, необходимо учитывать, что в рамках ст. 30 Закона об ООО соответствующая информация о чистых активах общества предоставляется не только участникам общества, но и иным заинтересованным лицам. Что касается необходимости предоставления заверенных или незаверенных копий документов, то Верховный Суд РФ ориентирует суды на то, что предоставление незаверенных копий является надлежащим исполнением обществом обязанности по предоставлению участнику информации, если иное не вытекает из требования лица. Если участник обратился с требованием к хозяйственному обществу о предоставлении заверенных копий документов, то исполнение обществом обязанности по предоставлению участнику информации может считаться надлежащим только при условии, что копии таких документов заверены должностным лицом общества, полномочия которого вытекают из устава общества, его внутренних документов, или лицом, полномочия которого на заверение копий документов общества явствуют из обстановки, в которой такое лицо действует (например, сотрудником общества, присутствующим при ознакомлении участника с документами), в установленном порядке с проставлением

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 291

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

печати общества либо верность копий документов засвидетельствована нотариусом.

В случае предоставления информации в виде копий, записанных на компьютерные носители данных, удостоверение подлинности документа может быть осуществлено с использованием электронной цифровой подписи. Если у общества отсутствует электронная цифровая подпись, оно может предоставить участнику информацию в электронном виде без соответствующего удостоверения подлинности либо, если участник настаивает на предоставлении информации с удостоверением ее подлинности, в виде документа на бумажном носителе, заверенного надлежащим образом. При этом если федеральными законами и иными нормативными правовыми актами, вступившими в силу до 1 июля 2013 г., предусмотрено использование электронной цифровой подписи, то используется усиленная квалифицированная электронная подпись <1>.

--------------------------------

<1> Федеральный закон от 6 апреля 2011 г. N 63-ФЗ "Об электронной подписи".

Общество с ограниченной ответственностью обязано исполнить требование лица о предоставлении копий документов в срок, который указан в его требовании, но этот срок не может быть менее сроков, установленных п. 3 ст. 50 Закона об ООО (п. 4 ст. 50). Данные сроки применяются также в случаях, когда в требовании заинтересованного лица отсутствует указание конкретной даты или срока, в который он просит предоставить копии.

В то же время, оценивая соблюдение обществом срока исполнения обязанности по предоставлению лицу копий запрошенных документов, Верховный Суд РФ рекомендует принимать во внимание объективные возможности общества по его соблюдению, в частности, в случае значительного объема документов, копирование которых необходимо произвести. При отсутствии в требовании заинтересованного лица указания на определенную дату его прибытия для ознакомления с документами и (или) получения их копий общество, исходя из необходимости обеспечения такому лицу реальной возможности получить запрошенную информацию, обязано сообщить заинтересованному лицу в рамках установленных законом сроков (п. 3 ст. 50 Закона об ООО) конкретную дату, когда он может прибыть по месту нахождения общества с целью ознакомления с документами и (или) получения изготовленных копий документов. Вместо этого заинтересованное лицо может потребовать, чтобы изготовленные копии документов были направлены в его адрес по почте или иным способом с последующим возложением на него соответствующих расходов.

3. Пункт 3 ст. 30 Закона об ООО устанавливает требования к содержанию годового отчета общества с ограниченной ответственностью.

Согласно п. 1 ст. 14 Закона о бухучете годовая бухгалтерская (финансовая) отчетность (за определенными исключениями) состоит из бухгалтерского баланса, отчета о финансовых результатах и приложений к ним. В обобщенном виде можно определить годовой отчет как "отчетный документ об

итогах деятельности хозяйственного общества за год, его имущественном и финансовом состоянии, структуре управления и перспективах развития" <1>.

--------------------------------

<1> Корпоративное право: учеб. курс. В 2 т. / Е.Г. Афанасьева [и др.]; отв. ред. И.С. Шиткина. Т. 2 // СПС "КонсультантПлюс".

В годовом отчете ООО обязательно должен быть включен раздел о состоянии активов общества. Также комментируемый п. 3 ст. 30 Закона об ООО предусматривает требования к информации, которая в обязательном порядке должна быть включена в такой раздел. К такой информации относятся:

1)показатели, характеризующие динамику изменения стоимости чистых активов и уставного капитала общества за три последних завершенных финансовых года, включая отчетный год, или, если общество существует менее чем три года, за каждый завершенный финансовый год;

2)результаты анализа причин и факторов, которые, по мнению единоличного исполнительного органа общества, совета директоров (наблюдательного совета) (в случае образования в обществе указанного совета), привели к тому, что стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала;

3)перечень мер по приведению стоимости чистых активов общества в соответствие с размером его уставного капитала.

Следует отметить, что в отличие от АО, требования к содержанию годового отчета которого содержатся в п. 70.3 Положения о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг <1>, для

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 292

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

ООО единственным установленным законодательством требованием к содержанию годового отчета являются комментируемые положения ст. 30 Закона об ООО. Тем не менее необходимо учитывать, что если общество с ограниченной ответственностью публично размещает облигации и иные эмиссионные ценные бумаги, то согласно п. 2 ст. 49 Закона об ООО оно обязано ежегодно публиковать годовые отчеты и бухгалтерские балансы, а также раскрывать иную информацию о своей деятельности, предусмотренную федеральными законами и принятыми в соответствии с ними нормативными актами.

--------------------------------

<1> Положение Банка России от 30 декабря 2014 г. N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг" (действует до 30.09.2021).

Поскольку комментируемым п. 3 ст. 30 Закона об ООО установлено обязательное наличие в годовом отчете общества раздела о состоянии его активов, то это означает фактическую публикацию данной информации о чистых активах в рамках годового отчета ООО. Согласно п. 1 ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг под раскрытием информации на рынке ценных бумаг понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию. Таким образом, в рассматриваемом случае общество в соответствии с требованиями Закона о регистрации юридических лиц (подп. "л" п. 7 ст. 7.1) будет обязано вносить сведения о стоимости чистых активов общества в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц (ЕФРСФДЮЛ).

Утверждение годового отчета в обществе с ограниченной ответственностью относится к компетенции общего собрания его участников. Так, согласно подп. 6 п. 2 ст. 33 Закона об ООО к исключительной компетенции общего собрания участников ООО относится утверждение на общем годовом собрании общества годового отчета и бухгалтерского баланса общества. В соответствии со ст. 34 Закона об ООО

уставом общества должен быть определен срок проведения очередного общего собрания участников, на котором утверждаются годовые результаты деятельности общества. Указанное общее собрание должно проводиться не ранее чем через два и не позднее чем через четыре месяца после окончания финансового года.

Как указывается в судебной практике, в силу п. 3 ст. 36 Закона об ООО к информации и материалам, подлежащим предоставлению участникам общества при подготовке общего собрания, относится, в частности, годовой отчет общества, который, как было указано, должен содержать раздел о состоянии чистых активов общества.

Если иной порядок ознакомления участников общества с информацией и материалами не предусмотрен уставом общества, орган или лица, созывающие общее собрание участников общества, обязаны направить им информацию и материалы вместе с уведомлением о проведении собрания. Указанные информация и материалы в течение 30 дней до проведения общего собрания должны быть предоставлены для ознакомления в помещении исполнительного органа общества, а по требованию участника общество обязано предоставить ему копии указанных документов <1>.

--------------------------------

<1> См.: Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16 сентября 2016 г. N

Ф07-6799/2016 по делу N А56-63315/2015.

При этом следует иметь в виду, что согласно подп. 5.1 п. 1 ст. 23 НК РФ общество с ограниченной ответственностью обязано представлять в налоговый орган по месту нахождения организации годовую бухгалтерскую (финансовую) отчетность не позднее трех месяцев после окончания отчетного года.

Пункт 3 ст. 30 Закона об ООО непосредственно связан с п. 4 ст. 30 данного Закона, которым определены последствия снижения стоимости чистых активов общества по окончании отчетного (финансового) года, следующего за вторым отчетным (финансовым) годом.

4. Пункт 4 ст. 30 Закона об ООО устанавливает последствия снижения стоимости чистых активов общества. Если она останется меньше уставного капитала общества по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений:

1) об уменьшении уставного капитала общества до размера, не превышающего стоимости его чистых

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 293

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

активов; 2) о ликвидации общества.

Для более глубокого понимания данной нормы необходимо отметить, что данный пункт был введен Законом от 18 июля 2011 г. N 228-ФЗ. До этого последствия снижения чистых активов общества регулировались нормами п. 3 ст. 20 Закона об ООО, что соответствовало положениям действовавшей на тот момент редакции п. 4 ст. 90 ГК РФ о том, что, если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше уставного капитала, общество обязано объявить об уменьшении своего уставного капитала и зарегистрировать его уменьшение в установленном порядке. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

В настоящее время в рамках реформы гражданского законодательства, благодаря принятию Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, данная норма, закрепленная в п. 4 ст. 90 ГК РФ, стала сопоставимой с введенным в 2011 г. п. 4 ст. 30 Закона об ООО. Согласно ныне действующей редакции п. 4 ст. 90 ГК РФ, если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества с ограниченной ответственностью окажется меньше его уставного капитала, общество в порядке и в срок, которые предусмотрены Законом об ООО, обязано увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала или зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации. Следует отметить, что данные правила не применяются к ипотечным агентам <1>, специализированным обществам <2>, а также к кредитным организациям (в организационно-правовой форме АО) <3>, правовое положение которых обладает значительной спецификой <4>.

--------------------------------

<1> См.: Закон об ипотечных ценных бумагах. <2> См.: Закон о рынке ценных бумаг.

<3> Поскольку для кредитных организаций предусмотрены особые требования к формированию уставного капитала, в том числе связанные с невозможностью его заполнения привлеченными средствами, то на деятельность кредитных организаций не распространяется действие Федерального закона от 27

декабря 2009 г. N 352-ФЗ.

<4> См. комментарий к п. 2 ст. 1 Закона об ООО.

В целом необходимо отметить, что Закон от 18 июля 2011 г. N 228-ФЗ значительно приблизил регулирование рассматриваемого вопроса в отношении ООО к тому, как он решается в отношении АО. Однако комментируемый п. 4 ст. 30 Закона об ООО был рассмотрен законодателем в текущей редакции еще на этапе принятия Федерального закона от 27 декабря 2009 г. N 352-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части пересмотра ограничений для хозяйственных обществ при формировании уставного капитала, пересмотра способов защиты прав кредиторов при уменьшении уставного капитала, изменения требований к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, пересмотра ограничений, связанных с осуществлением хозяйственными обществами эмиссии облигаций". Таким образом, законодатель уже

достаточно давно сформулировал проблему отсутствия безусловной зависимости между уменьшением стоимости чистых активов, включая их отрицательное значение, и неплатежеспособностью

общества. Поэтому релевантным для понимания смысла комментируемой нормы будет привести обоснование к принятию данного Закона. Как отмечается в Пояснительной записке к нему, изменение стоимости чистых активов в процессе функционирования хозяйственных обществ, представляющее собой изменение разницы между балансовой стоимостью активов (имущества) и размером обязательств общества, представляет собой нормальное явление. Уменьшение стоимости чистых активов, включая их отрицательное значение, не означает, что общество является неплатежеспособным. Напротив, более чем 10-летняя практика функционирования хозяйственных обществ в Российской Федерации показывает, что предприятие может в течение нескольких лет иметь отрицательные активы и при этом оставаться работающим, платежеспособным и приносящим реальную пользу экономике страны. Обязанность уменьшения уставного капитала и тем более ликвидация таких юридических лиц являются вмешательством в их внутрихозяйственную деятельность, что не соответствует потребностям рынка и наносит вред экономическому потенциалу страны. При этом следует признать, что действующим законодательством предусмотрены другие механизмы защиты прав кредиторов в случае убыточности предприятия, в

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 294

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

частности, процедура банкротства.

Поэтому в части требований, предъявляемых к хозяйственным обществам в случае несоответствия уставного капитала стоимости чистых активов, вносимые законопроектом изменения предусматривали принятие обществом необходимых мер реагирования.

С учетом того что вопрос об утверждении годового отчета является обязательным для включения в повестку дня очередного собрания участников общества, его рассмотрение позволит участникам общества выразить свое отношение к несоответствию стоимости чистых активов общества и его уставного капитала и при необходимости принять соответствующие меры реагирования на указанную ситуацию. В случае если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которого стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, на общество накладывается обязанность принять решение об уменьшении уставного капитала до величины, не превышающей стоимость чистых активов общества либо решение о ликвидации общества.

Необходимость анализа данной ситуации в обществе с ограниченной ответственностью прослеживается и в судебной практике. Так, ФАС Северо-Кавказского округа указал, что взаимосвязанные положения п. 4 ст. 90 ГК РФ и п. 4 ст. 30 Закона об ООО не предполагают, что общество подлежит незамедлительной ликвидации, как только чистые активы стали уменьшаться, а позволяют учредителям принять необходимые меры по улучшению финансового состояния общества <1>, или, как отметил ФАС Западно-Сибирского округа, само по себе отрицательное значение стоимости чистых активов юридического лица не влечет его безусловную и незамедлительную ликвидацию <2>. В другом деле Арбитражный суд Московского округа подтвердил правомерность отказа арбитражными судами в ликвидации ООО, поскольку ответчиком были представлены доказательства, подтверждающие отсутствие задолженности по уплате налогов, обязательных платежей (акт совместной сверки расчетов по налогам, сборам, пеням и штрафам), по уплате заработной платы перед своими работниками <3>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14 июня 2011 г. по делу N А32-35140/2010. <2> Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 8 ноября 2012 г. по делу N А03-2751/2012.

<3> Постановление Арбитражного суда Московского округа от 19 августа 2015 г. N Ф05-8810/2015 по

делу N А41-74235/14.

Есть и примеры иных решений, когда суды приходят к выводу о необходимости ликвидации ООО. Так, ФАС Уральского округа поддержал нижестоящие суды в их выводе о наличии оснований для удовлетворения исковых требований и ликвидации общества, поскольку общество в течение продолжительного периода времени (в течение четырех лет) не располагало чистыми активами для обеспечения минимального размера уставного капитала, что свидетельствовало о неоднократном и существенном характере нарушений, а также не представило доказательства, подтверждающие принятие мер по изменению ухудшающейся ситуации <1>.

--------------------------------

<1> Постановление ФАС Уральского округа от 9 октября 2013 г. N Ф09-9685/13 по делу N

А07-169/2013.

Следует отметить, что в рамках антикризисных мер, связанных с пандемией COVID-19, был принят Федеральный закон от 7 апреля 2020 г. N 115-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части унификации содержания годовых отчетов государственных корпораций (компаний), публично-правовых компаний, а также в части установления особенностей регулирования корпоративных отношений в 2020 году и о приостановлении действия положений отдельных законодательных актов Российской Федерации". Данным Законом фактически введен мораторий на применение последствий снижения чистых активов общества с ограниченной ответственностью ниже размера его уставного капитала. Согласно ст. 12 указанного Закона снижение стоимости чистых активов общества ниже размера его уставного капитала по окончании 2020 г. не учитывается для целей применения п. 4 ст. 30 Закона об ООО. Таким образом, если у ООО стоимость чистых активов окажется ниже размера его уставного капитала по окончании 2020 г., то обществу не придется принимать решение об уменьшении уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов, или о ликвидации общества не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года.

Поскольку в п. 4 ст. 30 Закона об ООО законодатель оперирует термином "финансовый год", а не

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 295

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

"отчетный год", необходимо также соотнести данные категории.

Согласно ст. 12 БК РФ финансовый год соответствует календарному году и длится с 1 января по 31 декабря. Тем не менее, как отмечается в литературе, "в п. 4 комментируемой статьи речь идет об отчетном годе, понятие которого дано в п. 1 ст. 15 Федерального закона от 6 декабря 2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете". По общему правилу отчетный год совпадает с календарным годом, но первым отчетным годом для вновь созданного экономического субъекта считается период с даты его государственной регистрации по 31 декабря того же календарного года включительно, а в случае, если государственная регистрация экономического субъекта, за исключением кредитной организации, произведена после 30 сентября, - по 31 декабря календарного года, следующего за годом его государственной регистрации, включительно" <1>. Таким образом, во избежание коллизий в уставе ООО

можно зафиксировать, что финансовый год соответствует календарному.

--------------------------------

<1> Борисов А.Н. Комментарий к Федеральному закону от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (постатейный). 3-е изд., перераб. и доп. М.: Юстицинформ, 2019; СПС "КонсультантПлюс".

В рассматриваемом контексте также важен порядок налогообложения прибыли организаций при уменьшении уставного капитала общества. Данный вопрос проанализирован в Письме Минфина России от 6 августа 2013 г. N 03-03-10/31651 <1>, согласно которому при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций не учитываются доходы в виде сумм, на которые в отчетном (налоговом) периоде произошло уменьшение уставного (складочного) капитала организации в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации (подп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ). В соответствии с п. 1 ст. 20 Закона об ООО общество вправе, а в случаях, предусмотренных Законом об ООО, обязано уменьшить свой уставный капитал. Согласно позиции, изложенной в Определении ВАС РФ от 13 октября 2009 г. <2>, сумма уменьшения уставного капитала будет считаться внереализационным доходом и учитываться в целях налогообложения прибыли только в том случае, если уставный капитал уменьшается в добровольном порядке (т.е. не на основании обязательных требований законодательства) и при этом уменьшение уставного капитала не сопровождается соответствующей выплатой (возвратом) стоимости части вклада участникам общества. Таким образом, если общество уменьшает свой уставный капитал до величины меньшей, чем стоимость его чистых активов, во исполнение обязанностей, возложенных на него п. 4 ст. 30 Закона об ООО, то сумма, на которую произошло уменьшение уставного капитала, не признается объектом налогообложения по налогу на прибыль в силу подп. 17 п. 1 ст. 251 НК РФ и, соответственно, не возникает внереализационный доход в виде разницы между стоимостью чистых активов и размером уставного капитала после его уменьшения.

--------------------------------

<1> Письмо ФНС России от 15 августа 2013 г. N АС-4-3/14908@ "О направлении разъяснений Минфина России от 06.08.2013 N 03-03-10/31651" (вместе с Письмом Минфина России от 6 августа 2013 г. N 03-03-10/31651).

<2> Определение ВАС РФ от 13 октября 2009 г. N ВАС-11664/09 по делу N А35-3805/08-С21.

Статья 31. Размещение обществом облигаций

Комментарий к статье 31

1. Комментируемая статья во многом носит декларативный характер, поскольку провозглашает право общества с ограниченной ответственностью выступать эмитентом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, отсылая при этом к законодательству о ценных бумагах. Как следует из ст. 1 Закона о рынке ценных бумаг, данным актом регулируются отношения, возникающие при эмиссии и обращении эмиссионных ценных бумаг независимо от типа эмитента. В свою очередь, согласно подп. 1 п. 1 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг эмиссионные ценные бумаги - это любые ценные бумаги, которые характеризуются одновременно следующими признаками:

-закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных Законом о рынке ценных бумаг формы и порядка;

-размещаются выпусками или дополнительными выпусками;

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 296

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

- имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска независимо от времени приобретения ценных бумаг.

Облигация является разновидностью эмиссионной ценной бумаги. Ее понятие дано в подп. 11 п. 1 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг. По общему правилу облигация закрепляет право на получение в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента. Облигация может также предусматривать право ее владельца на получение установленных в ней процентов либо иные имущественные права.

Размещение эмиссионных ценных бумаг представляет собой их отчуждение эмитентом, которым в рамках комментируемой статьи выступает общество с ограниченной ответственностью, первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок (подп. 14 п. 1 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг). Вместе с тем размещение ценных бумаг - это один из этапов эмиссии (подп. 4 п. 1 ст. 19 указанного Закона), которая определяется как установленная Законом о рынке ценных бумаг последовательность связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг действий эмитента и иных лиц (подп. 9 п. 1 ст. 2). Такие действия определяются указанным Законом лишь в самом общем виде. Детальная регламентация эмиссии содержится в подзаконных нормативных правовых актах Банка России <1>.

--------------------------------

<1> См.: Положение Банка России от 19 декабря 2019 г. N 706-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг".

Первым этапом эмиссии является принятие решения о размещении ценных бумаг. Решение данного вопроса отнесено к компетенции общего собрания участников общества (подп. 9 п. 2 ст. 33 Закона об ООО). Оно принимается большинством голосов от общего числа голосов участников, если необходимость большего числа голосов для принятия таких решений не предусмотрена уставом общества (абз. 3 п. 8 ст. 37 Закона об ООО). Вместе с тем устав общества может наделять совет директоров полномочиями по принятию данного решения (п. 2 ст. 33 Закона об ООО). Требования к содержанию решения о размещении ценных бумаг изложены в п. 1 ст. 27.1-2 Закона о рынке ценных бумаг.

На основании решения о размещении ценных бумаг составляется решение об их выпуске, общие требования к которому сформулированы в ст. 17 Закона о рынке ценных бумаг. Решение о выпуске ценных бумаг должно соответствовать форме, являющейся приложением к Стандартам. Форма зависит от выбранного способа размещения эмиссионных ценных бумаг. Решение о выпуске эмиссионных ценных бумаг подписывается лицом, занимающим должность (осуществляющим функции) единоличного исполнительного органа общества, или уполномоченным им должностным лицом (п. 4 ст. 17 Закона о рынке ценных бумаг).

Традиционно с рассматриваемым решением был тесно связан еще один корпоративный акт - утверждение уполномоченным органом эмитента решения о выпуске ценных бумаг. Таким органом выступал совет директоров, а осуществлялась данная корпоративная процедура в рамках второго этапа эмиссии. Однако после 1 января 2020 г. утверждение решения о выпуске ценных бумаг требуется лишь в случаях, прямо предусмотренных Законом о рынке ценных бумаг (подп. 2 п. 1 ст. 19 указанного Закона). К таким случаям отнесено утверждение решения о выпуске акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции. Общество с ограниченной ответственностью не наделено правом ни на выпуск акций, ни на выпуск ценных бумаг, которые в них конвертируются. Следовательно, при выпуске обществом облигаций или иных эмиссионных ценных бумаг соответствующее решение не подлежит утверждению ни советом директором общества, ни общим собранием его участников в случаях отсутствия в обществе совета директоров. Такого утверждения не требуется даже тогда, когда на этот счет имеется прямое указание в уставе общества. Изложенная позиция разделяется и Банком России <1>.

--------------------------------

<1> См.: информационное письмо Банка России от 10 марта 2020 г. N ИН-06-28/14 "Об утверждении решения о выпуске ценных бумаг после 01.01.2020".

Третий этап эмиссии заключается в регистрации выпуска ценных бумаг. До 1 января 2020 г. такую регистрацию осуществляли исключительно уполномоченные государственные органы. После упразднения Федеральной службы по финансовым рынкам РФ регистрирующие функции были переданы Банку России. Полномочия по государственной регистрации выпусков ценных бумаг принадлежат ему и сейчас. Вместе с тем теперь регистрация выпусков облигаций может осуществляться биржей или центральным депозитарием при наличии условий, перечисленных в п. 2 ст. 20.1 Закона о рынке ценных бумаг.

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 297

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

Регистрация выпуска эмиссионных ценных бумаг, размещаемых путем подписки, должна сопровождаться составлением и регистрацией проспекта ценных бумаг, за исключением случаев, перечисленных в подп. 1 - 7 п. 1 ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг. При этом на общество согласно п. 4 ст. 30 данного Закона возлагаются обязанности, связанные с раскрытием информации <1>. Обязанность по раскрытию информации обществом-эмитентом предусмотрена и нормами корпоративного права, однако порядок ее исполнения устанавливается специальным законодательством о ценных бумагах, к которому они и отсылают (п. 2 ст. 49 Закона об ООО).

--------------------------------

<1> Порядок раскрытия информации в процессе размещения эмиссионных ценных бумаг детально определен Положением Банка России от 30 декабря 2014 г. N 454-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг".

С 1 октября 2021 г. в силу вступает новый нормативный правовой акт, регламентирующий отношения, связанные с раскрытием информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (Положение Банка России от 27 марта 2020 г. N 714-П "О раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг").

Объектом регистрации является выпуск ценных бумаг в целом, поскольку она распространяется на все ценные бумаги выпуска. Под выпуском ценных бумаг понимается совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих равные объем и сроки осуществления прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации (подп. 2 п. 1 ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг).

Объектом регистрации может выступать и программа облигаций. Она подлежит регистрации по правилам, предусмотренным для регистрации выпуска облигаций. При регистрации программы облигаций ей присваивается регистрационный номер (п. 6 ст. 27.1-2 Закона о рынке ценных бумаг).

Порядок присвоения выпускам (дополнительным выпускам) эмиссионных ценных бумаг и программам облигаций регистрационных номеров устанавливается Банком России <1>.

--------------------------------

<1> См.: Указание Банка России от 13 ноября 2019 г. N 5314-У "О порядке присвоения выпускам (дополнительным выпускам) эмиссионных ценных бумаг и программам облигаций регистрационных номеров и порядке аннулирования регистрационных номеров и индивидуальных кодов".

Ключевой этап эмиссии ценных бумаг - это их размещение, поскольку именно в рамках этого этапа происходит появление первых владельцев эмиссионных ценных бумаг. Процедура размещения осуществляется в соответствии с определенными обществом условиями размещения эмиссионных ценных бумаг, которые должны содержать информацию, указанную в п. 1 ст. 24 Закона о рынке ценных бумаг. Облигации могут размещаться путем подписки. Если в рамках эмиссии облигаций, размещаемых по открытой подписке, т.е. среди неограниченного круга лиц, совершаются сделки, формально подпадающие под категорию сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, то положения ст. 45 Закона об

ООО к ним не применяются (абз. 6 п. 7 ст. 45 Закона об ООО).

По итогам размещения в Банк России направляется уведомление об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг общества (п. 2 ст. 25 Закона о рынке ценных бумаг).

Облигации, которые может выпускать общество, неоднородны, поэтому особенности их эмиссии могут существенным образом различаться. В качестве примера можно привести эмиссию облигаций с обеспечением или с залоговым обеспечением (ст. 27.2, 27.3 Закона о рынке ценных бумаг). Общество может выступать эмитентом облигаций, обеспеченных поручительством (ст. 27.4 Закона о рынке ценных бумаг). Договор поручительства имеет здесь ряд особенностей. Так, он считается заключенным с момента возникновения у первого владельца облигаций прав на них. При этом письменная форма договора поручительства считается соблюденной (п. 1 ст. 27.4 указанного Закона). Суды обращают внимание на тот факт, что условия договора поручительства определяются решением о выпуске ценных бумаг <1>. Этот документ устанавливает и порядок предъявления требований к поручителю <2>. Поручитель и общество-эмитент несут солидарную ответственность за исполнение последним обязательств по облигациям (подп. 1 п. 3 ст. 27.4 Закона о рынке ценных бумаг). Она является полной и не ограничивается выплатой кредиторам номинальной стоимости облигаций <3>.

--------------------------------

<1> Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 15 ноября 2010 г. N

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 298

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

04АП-231/10.

<2> Постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 31 августа 2011 г. N

06АП-3300/11.

<3> Постановление Президиума ВАС РФ от 10 ноября 2009 г. N 10462/09.

Эмиссия облигаций является сложным юридическим составом, порождающим возникновение заемных отношений между обществом и приобретателями облигаций. Эти отношения являются классическими обязательствами. Вместе с тем в некоторых случаях выпуск обществом облигаций может затронуть и корпоративные правоотношения. Речь идет о ситуациях, когда владельцы облигаций получают право оказывать влияние на принятие решений общим собранием участников ООО. Примером служат специализированные общества, созданные в организационно-правовой форме ООО. В соответствии с п. 4 ст. 15.2 Закона о рынке ценных бумаг при наличии облигаций специализированного общества, обязательства по которым не исполнены, его добровольная ликвидация допускается с согласия владельцев таких облигаций. Более того, устав специализированного общества может содержать перечень вопросов, решения по которым принимаются с согласия владельцев облигаций специализированного общества (подп. 2 п. 6 ст. 15.2 Закона о рынке ценных бумаг). К ним, в частности, относятся вопросы внесения в устав специализированного общества изменений и (или) дополнений, одобрения определенных сделок, совершаемых специализированным обществом, и т.д.

2. В п. 2 комментируемой статьи законодатель установил предварительное условие эмиссии облигаций. В результате эмиссии облигаций у общества возникает долг перед их приобретателями. Очевидно, что к обществам, наделенным правом привлекать заемные денежные средства посредством выпуска облигаций, должны предъявляться определенные требования, соблюдение которых гарантирует возврат обществом указанных средств. Таких требований достаточно много, но они устанавливаются законодательством о ценных бумагах в зависимости от разновидности облигаций и способов их размещения. В этом смысле п. 2 ст. 31 Закона об ООО, также содержащий одно из обозначенных требований, выглядит некоторым исключением из общего правила. Это минимальное требование, заключающееся в том, что, прежде чем приступить к выпуску облигаций, общество с ограниченной ответственностью должно полностью оплатить свой уставный капитал. Вряд ли общество с неполностью оплаченным уставным капиталом можно рассматривать в качестве надежного плательщика по облигациям. С другой стороны, возможное негативное воздействие на финансовое положение общества, вызванное неполной оплатой его уставного капитала, может усугубиться появлением обязательств по облигациям. В целях недопущения такого развития событий законодатель в п. 2 комментируемой статьи установил норму-запрет, препятствующую обществу, уставный капитал которого не оплачен, выпускать облигации. Это не единственный случай, когда возможность общества принимать на себя различного рода обязательства обусловливается полной оплатой его уставного капитала. Достаточно вспомнить положения абз. 2 п. 1 ст. 29 Закона об ООО <1>.

--------------------------------

<1> См. комментарий к ст. 29 Закона об ООО.

Глава III.1. ВЕДЕНИЕ СПИСКА УЧАСТНИКОВ ОБЩЕСТВА

Статья 31.1. Ведение списка участниковобщества

Комментарий к статье 31.1

1.1. В соответствии с абз. 1 п. 1 комментируемой статьи обязанность ведения списка участников возложена на общество с ограниченной ответственностью. С обязанностью общества вести список

участников корреспондирует право каждого участника получать от общества информацию, содержащуюся в списке в порядке и случаях, установленных законом. Например, если участник общества пожелает продать свою долю, он имеет право получить сведения, касающиеся оплаты доли, из списка участников, которые затем он должен будет предоставить нотариусу при удостоверении сделки.

Общество является стороной корпоративного отношения, являющегося относительным правоотношением, в котором заранее известен круг управомоченных и обязанных лиц. Список участников ведется обществом с целью конкретизации субъектов этого относительного правоотношения. В отличие от ЕГРЮЛ, ведение которого основано на принципе публичности, т.е. открытости для всех и каждого, список участников общество ведет для себя, чтобы знать, кого следует информировать о созыве общего собрания, о возможности реализации преимущественного права покупки доли и других обстоятельствах

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 299

"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)

корпоративной жизни.

Ведение списка участников является не только обязанностью, но и субъективным правом общества, с которым корреспондирует обязанность каждого участника общества предоставлять о себе информацию, необходимую для включения в список участников.

В соответствии с комментируемым пунктом в список участников включаются сведения о каждом участнике общества. Содержание этих сведений в Законе прямо не устанавливается. Исходя из системного толкования п. 1, 3 ст. 31.1 Закона об ООО, можно сделать вывод о том, что к сведениям об участнике относятся имя (наименование) участника, место жительства (нахождения).

1.1(1). Буквальное толкование комментируемой статьи не позволяет сделать вывод, что гражданин - участник общества обязан предоставлять о себе иные сведения, составляющие персональные данные участника.

В соответствии со ст. 3 Федерального закона от 27 июля 2006 г. N 152-ФЗ "О персональных данных" (далее - Закон о персональных данных) любое действие или совокупность действий (операции), совершаемые с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных, именуется обработкой персональных данных.

Нормы ст. 6 Закона о персональных данных устанавливают правила обработки персональных данных граждан. Обработка персональных данных допускается с согласия гражданина либо в случаях, прямо установленных Законом, без такого согласия. К числу таких случаев в соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 6 указанного Закона относится обработка персональных данных, необходимая для достижения целей, предусмотренных международным договором Российской Федерации или законом, для осуществления и выполнения возложенных законодательством Российской Федерации на оператора функций, полномочий и обязанностей.

Это означает, что включение имени и места жительства гражданина в список участников общества осуществляется и обрабатывается без письменного согласия участника - гражданина. Включение иных данных в список участников требует письменного согласия гражданина на обработку его персональных данных. Если такое согласие не получено, включение в список иных сведений об участниках, кроме имени и места жительства, будет являться нарушением Закона о персональных данных. Как установлено п. 1 ст. 9 этого Закона, субъект персональных данных самостоятельно принимает решение о предоставлении своих персональных данных, дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе.

Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, информированным и сознательным. Информированность предполагает, что лицо дает свое согласие на основании предоставленной ему в доступной форме полной информации о целях, методах использования сведений, связанных с этим рисками, о последствиях и предполагаемых результатах такого использования.

По смыслу ст. 19 ГК РФ, ст. 58 СК РФ, ст. 18 Федерального закона от 15 ноября 1997 г. N 143-ФЗ "Об актах гражданского состояния" гражданин имеет имя и фамилию. Отчество может присваиваться по имени отца, если иное не предусмотрено законами субъектов Российской Федерации или не основано на национальном обычае.

Местом жительства гражданина признается место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. Местом жительства гражданина, не достигшего 14 лет, или гражданина, находящегося под опекой, признается место жительства его законного представителя - родителя (усыновителя, опекуна).

Согласно ст. 3 Закона РФ от 25 июня 1993 г. N 5242-1 "О праве граждан Российской Федерации на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства в пределах Российской Федерации" граждане Российской Федерации обязаны регистрироваться по месту пребывания и по месту жительства в пределах Российской Федерации. Однако регистрация или отсутствие таковой не может служить основанием ограничения или условием реализации прав и свобод граждан, предусмотренных Конституцией РФ, федеральными законами, конституциями (уставами) и законами субъектов Российской Федерации.

Это означает, что отсутствие у гражданина - участника ООО регистрации по месту жительства не является препятствием для его участия в обществе и включения в список участников общества. В этом случае гражданин-участник указывает место своего фактического проживания или иной адрес, по которому может осуществляться связь с гражданином.

Место жительства гражданина указывается для того, чтобы общество имело возможность направлять

Дата печати: 04.02.2022

Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги

Лист 300