Тема 14. Договор комиссии

Посредническая деятельность в торговых отношениях может осуществляться в целях заключения реализационных договоров, а также сделок, сопутствующих реализации товаров. В частности, для организации доставки товаров поставщики часто привлекают экспедитора, который заключает договор перевозки груза, обеспечивает его оформление, хранение, страхование и т.д. Поскольку посредником является предприниматель, посреднические коммерческие договоры всегда возмездны. Наименование «посреднический договор» следует считать условным, так как в данную группу обычно включаются и договоры о представительстве, в которых обязанное лицо не просто находит и «сводит» друг с другом потенциальных участников правоотношения, но и представительствует от их имени. Возможно и так называемое скрытое представительство, или посредничество, когда сделка заключается посредником от своего имени, но за счет и в интересах другого лица. В торговых отношениях представительские и посреднические отношения обычно оформляются с помощью гражданско-правовых договоров об оказании юридических услуг: поручения, комиссии, агентирования.

Весьма распространенным посредническим договором является договор комиссии. Он регулируется гл. 51 ГК. Особенности комиссионной деятельности в отдельных областях регламентируются специальными нормативными актами. По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (абз. 1 п. 1 ст. 990 ГК). Договор комиссии является консенсуальным, возмездным, двустороннеобязывающим.

Разновидностью данного договора, по сути, является договор консигнации, согласно которому товар передается производителем-комитентом на склад посредника-консигнатора, который обязан реализовать данный товар. Договор консигнации может предусматривать обязанность консигнатора приобрести товар, не реализованный в установленный договором срок. Таким образом, непосредственный изготовитель товара обеспечивает сбыт собственной продукции и избегает дополнительных затрат, связанных с поиском покупателей. Итак, договор комиссии — один из договоров об оказании юридических услуг, на основании которого комиссионер совершает сделки от своего имени, но за счет и в интересах комитента.

Стороны договора комиссии — комитент и комиссионер. В коммерческих отношениях обе стороны являются предпринимателями. Так как комиссионер в отличие от поверенного в договоре поручения действует от своего имени, он приобретает права и становится обязанным по сделке, совершенной с третьим лицом в интересах комитента (абз. 2 п. 1 ст. 990 ГК). При этом собственником вещей, поступивших к комиссионеру от комитента либо приобретенных для комитента у третьих лиц, является комитент (п. 1 ст. 996 ГК). Это объясняется тем, что сделка совершается в интересах и за счет комитента. Комиссионер становится обязанным по сделкам, совершаемым во исполнение договора комиссии, но не приобретает права собственности на поступившее ему в связи с исполнением договора имущество.

При неисполнении или ненадлежащем исполнении заключенной комиссионером сделки контрагент предъявляет свои требования не комитенту, а комиссионеру, равно как и требования, связанные с недействительностью сделки (п. 2, 20 Информационного письма ВАС РФ от 17.11.2004 № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии»).

Существенное условие договора комиссии — предмет. Цена и срок к существенным условиям не относятся. Предметом комиссии является совершение комиссионером одной или нескольких сделок. При определении предмета указывается, какие сделки обязан совершить комиссионер в пользу клиента. Не могут быть совершены по договору комиссии сделки, которые могут совершаться только лично или в которых личность стороны имеет существенное значение (например, сделки лично-доверительного характера, такие как договор поручения, договор простого товарищества), поскольку права и обязанности по сделке изначально приобретает комиссионер, а затем уже передает их комитенту. Также не могут быть совершены по договору комиссии и другие сделки, из существа которых следует, что передать приобретенные по ним комиссионером комитенту права и обязанности весьма затруднительно или вообще невозможно. В частности, это договор страхования предпринимательского риска (ст. 933 ГК), договор коммерческой концессии (гл. 54 ГК).

Комиссионер обязан совершить порученную ему сделку в точном соответствии с указаниями комитента и на наиболее выгодных для него условиях (ст. 992 ГК). Если комитент не дал комиссионеру детальных указаний, комиссионер должен исполнить поручение в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 992 ГК). Поскольку за свою деятельность комиссионер получает вознаграждение, он должен максимально использовать имеющиеся у него знания и опыт, чтобы выполнить поручение на наиболее выгодных для комитента условиях и при необходимости принять все меры для предотвращения возможных убытков.

Под выгодой комитента обычно понимается превышение суммы, вырученной за реализацию его имущества по сравнению с обозначенными им условиями, либо приобретение имущества по цене ниже предусмотренной комитентом. Закон стимулирует комиссионера к поиску наиболее выгодных вариантов, устанавливая, что дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну Указанное правило является диспозитивным. Стороны могут предусмотреть в договоре и иное распределение дополнительной выгоды (ст. 992 ГК). В случае когда указания комиссионеру были даны, отступление от них допускается, если это необходимо в целях обеспечения интересов комитента в силу изменившихся обстоятельств и комиссионер не мог предварительно запросить комитента либо не получил ответа на свой запрос в разумный срок. Комиссионеру, действующему в качестве предпринимателя, комитент может предоставить право отступать от своих указаний без предварительного запроса.

Данное право не освобождает комиссионера от обязанности уведомить комитента о допущенных отступлениях (п. 1ст. 995 ГК). В любом случае отступление от указаний комитента не должно касаться сути заключаемой сделки, т.е., если комиссионеру поручено купить какую-либо вещь, он не может вместо этого заключить договор аренды данной вещи. Поскольку договор комиссии ориентирован на сделки купли-продажи, отступления от указаний комитента чаще всего связаны с условием о цене совершаемой сделки. Здесь различают две ситуации:

• комиссионер продал имущество или совершил иную сделку по передаче имущества комитента по цене ниже установленной комитентом;

• комиссионер приобрел для комитента имущество по цене выше предусмотренной комитентом.

В первом случае, чтобы не возмещать комитенту разницу в цене, комиссионер обязан доказать, что продажа имущества по установленной цене была невозможна, а продажа по пониженной цене предупредила еще большие убытки. Кроме того, требуется подтвердить, что комиссионер не имел возможности получить от комитента предварительное согласие на отступление от его указаний. Так, правомерными следует признать действия комиссионера, который при невозможности реализации скоропортящихся продуктов по цене, указанной комитентом, и не получив ответа на свой запрос, продал указанные продукты по более низкой цене. Из изложенного следует, что отступление от указаний комитента возможно, только если это необходимо для обеспечения его интересов и не меняет сути сделки.

Поскольку договор комиссии в отличие от поручения не носит лично-доверительного характера, комиссионер вправе привлекать для исполнения обязательства третьих лиц, если иное не предусмотрено в договоре. Третьи лица могут привлекаться к исполнению договора путем заключения договора субкомиссии, в соответствии с которым комиссионер приобретает в отношении субкомиссионера права и обязанности комитента (п. 1 ст. 994 ГК) и отвечает перед комитентом за неисполнение договора субкомиссионером. По договору субкомиссии одна сторона (субкомиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комиссионера) за вознаграждение исполнить одну или несколько сделок от собственного имени и в интересах комитента. При этом до прекращения договора комиссии комитент не может вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером, не получив предварительного согласия комиссионера, (п. 2 ст. 994 ГК), поскольку такой контакт может побудить комитента отказаться от услуг комиссионера.

К обязанностям комиссионера относится проверка качества принимаемого для комитента имущества, а также обеспечение сохранности как принятого от комиссионера для последующей реализации, так и приобретенного для него имущества (ст. 998 ГК). В целях обеспечения прав комитента на комиссионера договором может возлагаться обязанность застраховать находящееся у него имущество комитента. Осуществление страхования будет обязательным, если комитент предписал комиссионеру застраховать имущество и принял на себя расходы по страхованию (п. 3 ст. 998 ГК). В случае причинения третьими лицами ущерба имуществу комитента комиссионер обязан принять необходимые меры по охране прав комитента, принять меры к установлению личности причинителя вреда, собрать необходимые доказательства и т.д. и обо всем без промедления сообщить комитенту.

Если сделка, заключенная комиссионером с третьими лицами, не выполняется, комиссионер обязан уведомить об этом комитента, собрать и обеспечить доказательства и по требованию комитента передать ему права по такой сделке (п. 2 ст. 993 ГК). Перевод прав производится по общим правилам, предусмотренным законом для уступки требования (гл. 24 ГК).

После исполнения поручения комитенту должно быть передано все полученное для него по сделке и представлен отчет о произведенных действиях и понесенных при этом расходах. Комитент, имеющий возражения по отчету, обязан известить о них комиссионера в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением не предусмотрен иной срок. В противном случае отчет считается принятым (ст. 999 ГК). Таким образом, основные задачи комиссионера — совершение предусмотренной договором сделки и передача всего полученного по ней комитенту с приложением отчета об осуществленных действиях. Предоставление отчета, подтвержденного необходимыми документами, является одной из составляющих надлежащего исполнения договора комиссии. При отказе комиссионера предоставить комитенту данные о сделках, заключенных во исполнение комиссионного поручения, комитент вправе требовать возмещения ему полной рыночной стоимости всех переданных комиссионеру товаров без уплаты комиссионного вознаграждения (п. 14 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии).

Комиссионер отвечает перед комитентом за действительность, но не за исполнение сделки третьим лицом, за исключением случая, когда он не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица (п. 1 ст. 993 ГК). Неосмотрительным, к примеру, будет заключение договора купли-продажи с покупателем, если комиссионеру известно о неисполнении им обязательств перед другими кредиторами, либо заключение договора о приобретении товара, реализация которого осуществляется только при наличии лицензии, с лицом, у которого такая лицензия отсутствует. Таким образом, по общему правилу комиссионер признается надлежаще исполнившим обязательство, если совершил сделку, не имеющую каких-либо пороков. На основании п. 1 ст. 993 ГК бремя доказывания непроявления комиссионером необходимой осмотрительности при выборе контрагента возлагается на комитента (п. 17 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии). Ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение сделки третьими лицами может быть возложена на комиссионера в случае принятия им на себя особого ручательства — делькредере (от итал. del credere — по вере).

Комитент обязан принять от комиссионера все исполненное по договору комиссии (ст. 1000 ГК). При принятии имущества от комиссионера комитент обязан произвести его осмотр. Если при осмотре выявлены недостатки, комитент должен без промедления сообщить об этом комиссионеру. В противном случае имущество считается принятым без возражений, и комитент утрачивает право в дальнейшем ссылаться на эти недостатки. Приведенное положение действует в отношении явных недостатков, которые могут быть обнаружены при осмотре. Комитент также обязан выплатить комиссионеру вознаграждение. Вознаграждение должно быть выплачено и в том случае, если сделка не была исполнена по обстоятельствам, зависящим от комитента (п. 2 ст. 991 ГК). Если стороны заключили соглашение о делькредере, комитент помимо основного вознаграждения за исполнение поручения уплачивает вознаграждение, вытекающее из этого соглашения. Оплата поручительства (делькредере) производится после того, как сделка будет надлежаще исполнена третьим лицом. Размер вознаграждения обычно устанавливается в твердой денежной сумме или в процентном отношении от стоимости совершенной комиссионером сделки. Вознаграждение по соглашению сторон может быть выплачено и в неденежной форме, например в виде предоставления определенного имущества, передачи имущественного права, оказания услуги. В обеспечение выплаты вознаграждения и возмещения понесенных расходов комиссионеру предоставляется право удерживать находящиеся у него вещи, подлежащие передаче комитенту, либо лицу, указанному комитентом (ст. 996 ГК). Удержание осуществляется по правилам, установленным ст. 359, 360 ГК.

В отличие от общего положения о том, что удержанием вещи обеспечивается оплата этой вещи и издержек, связанных с ней, при комиссии удержание допускается для обеспечения любых требований комиссионера по договору, если даже они не связаны с данной вещью. Прекращается удержание в случае получения от комитента надлежащего исполнения, а также при обращении взыскания на удерживаемое имущество. При банкротстве комитента удержание прекращается, а удерживаемое имущество поступает в конкурсную массу. Комиссионер при этом сохраняет право на удовлетворение своих требований наравне с залоговыми кредиторами (ст. 64 ГК). Если передаче комитенту подлежат денежные средства, комиссионер, не получивший или не полностью получивший возмещение своих расходов на исполнение поручения и вознаграждение, имеет право удержать причитающиеся ему выплаты из сумм, предназначенных передаче комитенту, т.е. использовать предусмотренный ст. 410 ГК способ прекращения обязательств — зачет. Единственным ограничением в данном случае будет преимущественное право на получение удовлетворения из этих средств кредиторами, имеющими преимущество перед залоговыми (первая и вторая очередь).

Таким образом, по исполнении договора комитент обязан принять все полученное для него по сделке, выплатить комиссионеру вознаграждение, а поскольку комиссионное поручение исполняется за счет комитента, также возместить расходы, понесенные при исполнении договора.

По общему правилу договор комиссии прекращается надлежащим исполнением. Кроме того, договор комиссии может быть прекращен как комиссионером, так и комитентом в одностороннем порядке. Комитент вправе в любой момент отказаться от договора, отменить данное им поручение. При этом он должен возместить комиссионеру убытки, вызванные расторжением договора (п. 1 ст. 1003 ГК). Комиссионер не может в одностороннем порядке отказаться от договора, заключенного на определенный срок, если только это не предусмотрено договором. Если договор комиссии был заключен без указания срока, он может быть расторгнут в одностороннем порядке по заявлению комитента или комиссионера. Обязательным условием такого расторжения является предварительное уведомление другой стороны о прекращении договора не позднее чем за 30 дней (абз. 1 п. 2 ст. 1003, п. 1 ст. 1004 ГК). Независимо от того, по чьей инициативе расторгнут договор, комитент обязан выплатить комиссионеру вознаграждение за сделки, совершенные до расторжения договора, и возместить понесенные комиссионером до прекращения договора расходы (абз. 2 п. 2 ст. 1003, п. 3 ст. 1004 ГК). При отмене комиссионного поручения комитент обязан в срок, установленный в договоре, а при отсутствии такового в договоре — незамедлительно, распорядиться своим имуществом, находящимся у комиссионера.

Если расторжение договора происходит по инициативе комиссионера, комитент обязан распорядиться находящимся в ведении комиссионера имуществом в течение 15 дней после получения уведомления об отказе, если иной срок не предусмотрен договором. Если комитент не выполнит указанную обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо реализовать его по возможно более выгодной для комитента цене, т.е. и в случае прекращения договора комиссионер должен проявить заботу об интересах комитента. Итак, договор комиссии, заключенный на неопределенный срок, может быть расторгнут при отсутствии нарушений со стороны контрагента по инициативе любой из сторон, а срочный — по общему правилу по инициативе комитента.

Помимо рассмотренных случаев, договор комиссии также прекращается вследствие смерти комиссионера, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим, признания банкротом индивидуального предпринимателя, являющегося комиссионером (ст. 1002 ГК). Признание гражданина-комитента недееспособным, ограниченно дееспособным, безвестно отсутствующим или несостоятельным не влечет за собой автоматического прекращения договора. Не повлечет прекращения договора смерть гражданина-комитента и реорганизация юридического лица, являющегося стороной договора. В случае же ликвидации юридического лица — стороны договора комиссии он подлежит прекращению независимо от того, является ликвидированная организация комиссионером или комитентом. Следовательно, договор комиссии прекращается только в случае, когда комиссионер отказывается по каким- либо причинам, за которые он не отвечает, не в состоянии далее исполнять комиссионное поручение.

Выводы

1. Договор комиссии — один из договоров об оказании юридических услуг, на основании которого комиссионер совершает сделки от своего имени, но за счет и в интересах комитента.

2. Комиссионер становится обязанным по сделкам, совершаемым во исполнение договора комиссии, но не приобретает права собственности на поступившее ему в связи с исполнением договора имущество.

3. Отступление от указаний комитента возможно, только если это необходимо для обеспечения его интересов и не меняет сути сделки.

4. Поскольку договор комиссии не носит лично-доверительного характера, комиссионер вправе привлечь третье лицо — субкомиссионера для исполнения договора, оставаясь при этом ответственным за его надлежащее исполнение перед комитентом.

5. Основная задача комиссионера — совершение предусмотренной договором сделки и передача всего полученного по ней комитенту с приложением отчета об осуществленных действиях.

6. По исполнении договора комитент обязан принять все полученное для него по сделке, выплатить комиссионеру вознаграждение, а поскольку комиссионное поручение исполняется за счет комитента, также возместить расходы, понесенные при исполнении договора.

7. Договор комиссии, заключенный на неопределенный срок, может быть расторгнут при отсутствии нарушений со стороны контрагента по инициативе любой из сторон, а срочный — по общему правилу по инициативе комитента.

8. Договор комиссии прекращается только в случае, когда комиссионер отказывается по каким-либо причинам, за которые он не отвечает, далее исполнять комиссионное поручение.