Тема 7. Особые правила заключения

КОММЕРЧЕСКИХ ДОГОВОРОВ

В некоторых случаях заключение договора производится в особом порядке. В частности, распространено заключение договора на торгах, в том числе в процессе биржевой торговли. К таким договорам можно отнести заключение договора на торгах и заключение договора в процессе биржевых торгов, а также заключение договора, обязательного для одной из сторон. Например, посредством проведения торгов осуществляется подбор поставщиков для государственных поставок.

Общие правила заключения договора на торгах содержатся в ст. 447—449 ГК. Законодательство устанавливает две основные формы проведения торгов: аукцион и конкурс (ст. 447 ГК). Выигравшим торги на аукционе признается лицо, предложившее наиболее высокую цену, а по конкурсу — лицо, которое по заключению конкурсной комиссии, заранее назначенной организатором торгов, предложило лучшие условия. Аукционы и конкурсы могут быть открытыми и закрытыми (ст. 448 ГК). В открытом аукционе и открытом конкурсе может участвовать любое лицо. В закрытом аукционе и закрытом конкурсе участвуют только лица, специально приглашенные для этой цели. Торги в форме конкурса могут проводиться с предварительной квалификацией или без таковой. Под предварительной квалификацией понимается проведение предварительного отбора среди претендентов на участие в конкурсе. Этот отбор может проводиться по результатам опроса претендентов, изучения представленных ими документов, в том числе отзывов, предлагаемых технических обоснований и т.д.

Особенности заключения договора на торгах.

• при проведении торгов предмет договора и начальная цена товара определяются организатором торгов;

• торги предполагают состязание нескольких претендентов на заключение договора, при этом договор заключается с лицом, предложившим наиболее выгодные условия;

• допуск к участию в торгах осуществляется только при условии внесения претендентом обусловленного задатка;

• результат торгов оформляется подписанием протокола, имеющего силу договора. При этом лицо, выигравшее торги, при уклонении от подписания протокола утрачивает внесенный им задаток. Организатор торгов, уклонившийся от подписания протокола, обязан возвратить задаток в двойном размере, а также возместить лицу, выигравшему торги, убытки, причиненные участием в торгах, в части, превышающей сумму задатка. Если предметом торгов было только право на заключение договора, такой договор должен быть подписан сторонами не позднее 20 дней или иного указанного в извещении срока после завершения торгов и оформления протокола. В случае уклонения одной из них от заключения договора другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор, а также о возмещении убытков, причиненных уклонением от его заключения (п. 5 ст. 448 ГК). Таким образом, в результате торгов победитель торгов и их организатор обязаны заключить договор.

Последствия нарушения правил проведения торгов определены в ст. 449 ГК. Торги, проведенные с нарушением правил, установленных законом, могут быть признаны судом недействительными по иску заинтересованного лица. Признание торгов недействительными влечет недействительность договора, заключенного с лицом, выигравшим торги. Такой договор считается ничтожным, а стороны по общему правилу возвращаются в первоначальное положение (ст. 167 ГК).

От признания торгов недействительными следует отличать ситуации признания торгов несостоявшимися. Признание торгов несостоявшимися имеет место, если не удается выполнить необходимые условия их проведения, при отсутствии нарушений порядка их проведения. В частности, если в торгах участвовало менее двух лиц, если ни с одним из участников по результатам торгов не был заключен договор. Торги могут быть признаны несостоявшимися и в некоторых других случаях: если при проведении аукциона после объявления начальной цены определенное количество раз (как правило, троекратно) ни один из участников не принял предложение либо не было подано ни одной заявки, соответствующей условиям конкурса.

Организатор торгов в случае признания торгов несостоявшимися вправе объявить о повторном проведении торгов. При этом могут быть изменены их условия. Организатор торгов может снизить начальную цену и уменьшить «шаг аукциона», внести изменения в условия конкурса.

Определенные особенности имеет заключение договора на бирже. На бирже могут заключаться только отдельные виды сделок, определяемых биржевыми правилами, среди которых выделяют кассовые, форвардные, фьючерсные, опционы и только в отношении биржевого товара . Кассовые сделки — сделки,, целью которых является приобретение товаров, имеющихся у продавца в наличии к моменту заключения договора. Это обычные договоры купли-продажи. Форвардные сделки подразумевают приобретение реального товара, но в отличие от кассовых сделок речь идет о передаче товара по истечении определенного срока с момента заключения договора. Эти договоры определяются как договоры с отсроченным сроком поставки. Фьючерсные сделки предполагают взаимную передачу прав и обязанностей в отношении стандартных контрактов на поставку биржевого товара. Стандартным контрактом является договор, в котором количество и качество товара, сроки его передачи стандартизированы биржей и одинаковы для всех участников торгов. Не определена только пена. Она устанавливается в ходе биржевого торга. Опцион — срочная сделка, одна из сторон которой (покупатель) приобретает за вознаграждение право на заключение в будущем договора о покупке (продаже) биржевого товара по цене, которая определена в момент заключения договора, а другая сторона обязуется выступить контрагентом. В отличие от предварительного договора в опционном контракте обязанным становится лишь лицо, получившее премию, другая сторона наделяется правом, но не обязанностью заключить договор.

Особенности заключения биржевых сделок:

• заключаются только в процессе публичных и гласных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным биржей правилам;

• подлежат регистрации на бирже. Данная регистрация не является государственной регистрацией сделки и не влияет на ее действительность. Она лишь подтверждает то, что сделка является биржевой;

• заключать договоры на бирже могут только лица, относимые нормативными актами к участникам биржевой торговли. На товарной бирже участниками биржевой торговли признаются члены биржи, постоянные и разовые посетители. Членами биржи могут быть юридические или физические лица, которые участвуют в формировании уставного капитала биржи либо вносят членские или иные целевые взносы в имущество биржи и стали членами биржи в порядке, предусмотренном ее учредительными документами. В зависимости от возможностей участия в биржевых торгах выделяются полные и неполные члены биржи.

Полные члены биржи вправе участвовать в биржевых торгах во всех секциях (отделах, отделениях) биржи, а неполные — в биржевых торгах в соответствующей секции (отделе, отделении).

Вторая категория участников биржевых торгов — посетители биржи. Под посетителями биржевых торгов понимаются юридические и физические лица, не являющиеся членами биржи и имеющие в соответствии с учредительными документами биржи право на совершение биржевых сделок (п. 1 ст. 21 Закона РФ «О товарных биржах и биржевой торговле»). Основанием их допуска к участию в биржевых торгах является договор.

Разовые посетители имеют наиболее ограниченный объем прав. Они заключают договор на участие в торгах для продажи или покупки определенного товара, т.е. могут участвовать в кассовых и форвардных сделках.

В некоторых случаях для одной из сторон (а иногда и для обеих) заключение договора является обязательным. Обязанность заключить договор может следовать из прямого указания закона либо устанавливаться соглашением сторон (например, обязанность заключения договора в будущем предусматривает предварительный договор, ст. 429 ГК). При этом, поскольку отказаться от договора обязанная сторона в данном случае не может, соответственно требуется законодательное установление процедуры урегулирования разногласий.

Норма об урегулировании преддоговорных споров в подобных случаях содержится в ст. 445 ГК. В случаях, когда для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение 30 дней со дня получения оферты. Сторона, направившая оферту и получившая от стороны, для которой заключение договора обязательно, извещение о ее акцепте на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора), вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда в течение 30 дней со дня получения такого извещения либо истечения срока для акцепта. Если заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение 30 дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение 30 дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Нарушение установленных сроков передачи разногласий суду не является основанием для отказа в рассмотрении спора по существу. Поэтому в тех случаях, когда заинтересованная сторона передала разногласия на рассмотрение суда по его истечении, а другая сторона не возразила против этого, суд решает спор по существу. Передача разногласий на рассмотрение суда обязательна только для стороны, которая должна заключить договор. Другая сторона, для которой заключение договора необязательно, имеет право, но не должна обращаться за урегулированием разногласий. Поэтому, если сторона, для которой заключение договора необязательно, своим правом не воспользуется, договор будет считаться незаключенным. Если сторона, для которой заключение договора обязательно, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении заключить договор. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить другой стороне причиненные этим убытки. В случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда (ст. 446 ГК).

Из изложенного следует, что правила об обязательном согласовании условий договоров применяются в случаях, когда для одной из сторон заключение договора является обязательным. Обязанность передать разногласия на рассмотрение суда признается только за стороной, которая не может отказаться от заключения договора, для другой стороны — это право.

Выводы

1. Выделяются две формы проведения торгов — аукционы и конкурсы, которые могут быть открытыми (с допуском всех желающих) либо закрытыми (участвуют только приглашенные организаторами торгов лица).

2. В результате торгов возникает обязанность победителя торгов и их организатора заключить договор.

3. На бирже могут быть заключены только определенные категории сделок.

4. Основные особенности биржевых сделок состоят в том, что они заключаются в процессе биржевых торгов лицами, признаваемыми участниками таких торгов, в отношении биржевого товара и подлежат регистрации на бирже.

5. Правила об обязательном согласовании условий договоров применяются в случаях, когда для одной из сторон заключение договора является обязательным. Обязанность передать разногласия на рассмотрение суда признается только за стороной, которая не может отказаться от заключения договора, для другой стороны — это право.