Тема 6. Заключение коммерческого

ДОГОВОРА

На коммерческие (торговые) договоры распространяются правила гл. 28 ГК «Заключение договора». Торговый договор по общему правилу считается заключенным, если сторонами в требуемой форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Если договор является реальным, он считается заключенным с момента передачи вещи. Договор, подлежащий государственной регистрации, признается заключенным после осуществления такой регистрации (ст. 432, 433 ГК).

Конструкция реального договора обычно используется в том случае, когда законодатель не желает обременять одну из сторон правоотношения обязанностью осуществить определенное действие. Для коммерческих договоров, где сторонами являются субъекты предпринимательской деятельности, такая схема неприемлема, так как успешная коммерческая деятельность предполагает определенность отношений сторон. Поэтому для того чтобы у субъекта реального договора возникла обязанность передать определенную вещь, в торговом обороте часто используется конструкция предварительного договора, в соответствии с которым на субъектов возлагается обязанность заключить основной договор на заранее определенных условиях. Поскольку по коммерческим договорам реализуется главным образом движимое имущество, большинство коммерческих сделок не требует государственной регистрации. Требование о регистрации должно соблюдаться в договорах, способствующих осуществлению торговой деятельности и предусматривающих использование объектов права промышленной собственности (товарного знака и т.п.). Практически все торговые договоры являются консенсуальными и считаются заключенными с момента достижения соглашения сторон по всем существенным условиям и придания им установленной законом формы , а при наличии требования о государственной регистрации — при соблюдении этого требования.

Процесс заключения торгового договора как при согласовании условий, так и при оформлении более сложен, нежели процедура заключения договора в бытовой сфере, в том числе при реализации товаров гражданам-потребителям. Сложность торговых договоров состоит в том, что обычно они предполагают не одновременную с заключением договора передачу товара, а его передачу покупателю через определенное время. В торговых договорах, как правило, речь идет о приобретении не единичного экземпляра, а партий товаров, подготовленных для последующей реализации, в частности через розничную торговую сеть. Кроме того, часто торговый договор заключается на длительный срок.

В отличие от договоров о продаже товаров через розничную сеть гражданам-потребителям условия торговых договоров обычно разрабатываются сторонами совместно, что предполагает проведение определенных согласительных процедур. Условия договоров с потребителями, как правило, предлагаются продавцом, покупатель же лишь может согласиться на эти условия или отказаться от них. При этом договоры с участием граждан-потребителей подвержены более детальной законодательной регламентации, направленной на защиту интересов гражданина- потребителя (договоры с потребителями являются публичными, законодатель четко определяет перечень информации, которая должна предоставляться потребителю, порядок устранения недостатков проданной вещи, ответственность продавца и т.д.).

Торговые договоры заключаются в письменной форме не только в силу сложности условий и необходимости их подробного согласования, но и для облегчения доказывания при возникновении спорной ситуации. Письменная форма договора при этом считается соблюденной, если стороны составили и подписали единый документ либо произвели обмен письмами, телеграммами, электронными документами (ст. 434 ГК). Составление договора в виде единого документа требуется в основном при реализации недвижимости (ст. 550, 560 ГК). В иных случаях любой способ документального оформления признается правильным при условии, что существует возможность достоверно установить, что документ исходит от стороны договора. Соответственно, если документ направлен юридическим лицом, он должен быть подписан уполномоченным лицом (руководителем организации) и иметь печать организации. Обязательность письменной формы коммерческого договора обосновывается также тем, что, во-первых, как правило, одной из сторон в них является юридическое лицо, во-вторых, торговые договоры по сумме обычно превышают 10-кратный минимальный размер оплаты труда и не подлежат исполнению при самом их совершении (ст. 161 ГК).

Согласно ст. 432 ГК существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. На стадии заключения договора принято подразделять все условия на необходимые, без согласования которых сторонами договор не будет считаться заключенным, обычные — которые по общему правилу включаются в договоры данного вида, а при отсутствии специального регулирования в соглашении сторон определяются в соответствии с диспозитивными нормами законодательства, случайные — несвойственные договорам определенного вида, но включаемые в договор по требованию одной из сторон. После включения в договор все условия становятся одинаково обязательными для сторон.

В международных отношениях наблюдается некоторое «смягчение» требования о согласовании сторонами всех существенных условий к моменту заключения договора. Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА) допускают заключение договора с умышленно открытыми условиями. Под таковыми понимаются договоры, в которых стороны обязуются согласовать отдельные условия в ходе будущих переговоров либо определить эти условия по указанию третьего лица. Иногда схожая модель используется и во внутренних отношениях. Например, вместо конкретного указания количества товара в договоре купли-продажи может быть установлен порядок его определения (ст. 465 ГК).

Порядок заключения договора принято разделять в зависимости от того, находятся стороны в непосредственном контакте, т.е. возможно непосредственное изъявление и восприятие воли — договоры между присутствующими сторонами, либо момент изъявления воли разъединены во времени — договор между отсутствующими.

Заключение договора между отсутствующими сторонами не означает обязательно их пространственную разъединенность, а подразумевает разрыв в моменте проявления воли. Договор, заключаемый между пространственно разъединенными сторонами, имеющими возможность непосредственного общения и проявления воли, будет считаться договором между присутствующими сторонами (например, если стороны заключают договор, пользуясь телефонной связью или электронной почтой). Нормы гл. 28 ГК ориентированы на заключение договора между отсутствующими сторонами, поскольку именно в данной ситуации имеют место самостоятельные оферта и акцепт. Под офертой понимается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое содержит все существенные условия будущего договора и которое достаточно определенно выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение (ст. 435 ГК). Акцептом признается полное и безоговорочное принятие адресатом оферты (ст. 438 ГК). Если ответ о принятии предложения содержит предложения по изменению определенных условий, он с точки зрения законодательства является новой офертой (ст. 443 ГК). В таких случаях первоначальная оферта теряет силу.

Следует отметить, что во внешнеторговых отношениях действует более гибкая схема, позволяющая ускорить процесс заключения договора. Согласно п. 2 ст. 19 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи, если ответ на оферту, который имеет целью служить акцептом, содержит дополнительные требования или отличные условия, не меняющие существенно условия оферты, он будет рассматриваться как акцепт, если только оферент без неоправданной задержки не уведомит о несогласии с внесенными изменениями. В случае молчания оферента предполагается, что договор заключен с учетом изменений и дополнений, предложенных акцептантом. Договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (п. 1 ст. 433 ГК).

Таким образом, можно выделить четыре стадии заключения договора «между отсутствующими»: 1) направление предложения, достаточно определенно выражающего намерение лица, его направившего, заключить договор и содержащего все существенные условия будущего договора, т.е. оферты (п. 1 ст. 435 ГК);

2) получение оферты лицом, которому она предназначена; 3) направление получившим оферту лицом акцепта (п. 1 ст. 438 ГК); 4) получение акцепта оферентом (п. 1 ст. 433 ГК).

В реальном договоре для признания его заключенным требуется передача вещи (п. 2 ст. 433 ГК); если договор подлежит государственной регистрации, он считается заключенным с момента такой регистрации (п. 3 ст. 433 ГК). В реальном договоре все соглашения, достигнутые до передачи вещи, не порождают никаких обязанностей сторон. Таким образом, получение акцепта в реальном договоре не повлечет за собой признания договора заключенным.

Что касается заключения договора, подлежащего государственной регистрации, то согласование его условий и надлежащее оформление, если одна из сторон уклоняется от его регистрации, позволяет контрагенту требовать в судебном порядке вынесения решения о регистрации сделки (п. 3 ст. 165 ГК). Причем необходимо отметить, что договоры, подлежащие государственной регистрации, должны быть заключены только в виде единого документа. Предшествующая составлению единого договора переписка не имеет правового значения, поэтому преддоговорной переписке сторон не может придаваться значения оферты и акцепта.

В коммерческой деятельности часто вместо направления акцепта оферты адресат предпринимает действия по выполнению указанных в оферте условий. Законодатель признает за такими действиями силу акцепта (п. 3 ст. 438 ГК). Однако данная система имеет ограниченную сферу применения: если требуется соблюдение простой письменной формы договора под угрозой недействительности сделки или квалифицированной (нотариальной) формы, данное правило неприменимо. Итак, по общему правилу в качестве акцепта могут рассматриваться конклюдентные действия лица, получившего оферту.

Преддоговорная работа (разработка проектов документов, обоснование необходимости включения в договор тех или иных условий, расчеты и т.д.) находится за рамками правового регулирования, за исключением случаев обязательного для одной из сторон заключения договора, а также заключения некоторых видов договоров, где предусматривается порядок разрешения преддоговорных споров (ст. 445, 446, 507, 528 ГК). Учитывая важность преддоговорной работы, высказываются предложения о включении в ГК норм, устанавливающих основные требования к проведению переговоров и оформлению их результатов.

В международных отношениях преддоговорная деятельность получила некоторое регулирование. Так, в Принципах УНИДРУА устанавливаются последствия недобросовестного участия в переговорах. Сторона, которая ведет или прерывает переговоры недобросовестно, является ответственной за потери, причиненные другой стороне. Недобросовестным, в частности, является вступление стороной в переговоры или их продолжение при отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной. Также данные Принципы распространяют на торговые переговоры требование о конфиденциальности. Если информация передается одной стороной в качестве конфиденциальной в процессе переговоров, другая сторона обязана не раскрывать эту информацию или не использовать ее ненадлежащим образом для собственных целей, независимо от того, заключен ли впоследствии договор. В надлежащих случаях средства правовой защиты при нарушении этой обязанности могут включать компенсацию, основанную на выгоде, полученной другой стороной. Хотя применение Принципов УНИДРУА полностью зависит от воли сторон, в то же время они выражают общую тенденцию к регулированию не только актов, имеющих правовое значение для заключения договора, но и самого процесса его заключения. При этом Принципы УНИДРУА придают определенное правовое значение результатам преддоговорной работы. На них можно в некоторых случаях сослаться в подтверждение условий заключенного договора. Статья 431 ГК указывает на то, что составленные в процессе преддоговорной работы документы могут использоваться при толковании договора наряду с другими доказательствами. Кроме того, эти документы как письменные доказательства могут представляться в подтверждение факта заключения договора и его условий, если не была соблюдена письменная форма договора (ст. 162 ГК). Таким образом, документы, составленные на стадии проведения преддоговорной работы, могут служить доказательством факта заключения договора и его условий, а также при толковании договора.

1. Практически все торговые договоры являются консенсуальными и считаются заключенными с момента достижения соглашения сторон по всем существенным условиям и придания им установленной законом формы, а при наличии требования о государственной регистрации — при соблюдении этого требования.

2. Форма коммерческого договора, как правило, письменная.

3. При заключении договора должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям либо установлен порядок их определения.

4. Четыре стадии заключения договора между отсутствующими сторонами: 1) направление предложения, определенно выражающего намерение лица, его направившего, заключить договор и содержащего все существенные условия будущего договора, т.е. оферты; 2) получение оферты лицом, которому она предназначена; 3) направление получившим оферту лицом акцепта; 4) получение акцепта оферентом (п. 1 ст. 433 ГК).

5. Получение акцепта в реальном договоре не повлечет за собой признания договора заключенным.

6. Договоры, подлежащие государственной регистрации, могут быть заключены только в виде единого документа.

7. По общему правилу в качестве акцепта могут рассматриваться конклюдентные действия лица, получившего оферту.

8. Документы, составленные на стадии проведения преддоговорной работы, могут служить доказательством факта заключения договора и его условий, а также при толковании договора.