Тема 3. Субъекты коммерческой деятельности

Субъектами коммерческих отношений являются лица, участвующие в совершении сделок по реализации товаров, либо лица, чья деятельность способствует осуществлению указанных сделок. В коммерческих отношениях участвуют продавцы, покупатели, лица, оказывающие сопутствующие осуществлению реализации товаров услуги, например перевозчик, производитель рекламы реализуемых товаров и др.

В коммерческом праве используется также понятие «субъект коммерческой (торговой) деятельности», или «коммерсант». Понятие «субъекты коммерческих отношений» шире, чем понятие «субъект торговой деятельности», или «коммерсант». Под субъектами торговой деятельности, иначе «коммерсантами», понимаются юридические лица и граждане-предприниматели, осуществляющие систематическую деятельность по реализации товаров . Так, участниками коммерческого правоотношения на стороне покупателя помимо субъектов торговой деятельности могут быть, к примеру, предприниматели, приобретающие товары для использования в собственной производственной деятельности, а не для последующей реализации, например при закупке топлива для осуществления перевозок предприниматель-перевозчик вступает в коммерческое правоотношение, но субъектом торговой деятельности он не считается.

Субъекты торгового права должны обладать правоспособностью и дееспособностью. Субъекты коммерческих отношений должны быть зарегистрированы в качестве предпринимателей или иметь статус юридического лица, в правоспособность которого входит возможность осуществления предпринимательской деятельности. Таким образом, субъектами коммерческого права являются индивидуальные предприниматели, коммерческие организации, а также некоммерческие организации, которые в соответствии с законодательством и учредительными документами наделены правом осуществления предпринимательской деятельности. Следует отметить, что большинство организационно-правовых форм некоммерческих организаций предусматривает возможность осуществления предпринимательской деятельности для достижения уставных некоммерческих целей (п. 2 ст. 24 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»). Однако, в отличие от коммерческих организаций, некоммерческие организации осуществляют такую деятельность лишь как вспомогательную, они по общему правилу не распределяют полученную прибыль между участниками. Кроме того, участники некоммерческих организаций по общему правилу не вправе распределять имущество между участниками при ликвидации организации. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество, если иное не установлено федеральными законами, направляется в соответствии с учредительными документами некоммерческой организации на цели, в интересах которых она была создана, и (или) на благотворительные цели. В случае если использование имущества ликвидируемой некоммерческой организации в соответствии с ее учредительными документами не представляется возможным, оно обращается в доход государства (ст. 20 Федерального закона «О некоммерческих организациях»).

Регистрация юридических лиц и индивидуальных предпринимателей производится в соответствии с Федеральным законом от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей». Кроме того, для реализации отдельных видов товаров требуется наличие специального разрешения — лицензии. Например, в соответствии со ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» лицензированию подлежит торговля оружием и патронами к нему, а также торговля основными частями огнестрельного оружия, торговля лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения. Федеральный закон от 22.11.1995 № 171-ФЗ «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции» предусматривает лицензирование торговли алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукцией (ст. 11).

Большая часть субъектов коммерческого оборота — хозяйственные общества. ГК РФ выделяет три вида хозяйственных обществ: акционерное общество (АО), общество с ограниченной ответственностью (ООО), общество с дополнительной ответственностью (ОДО). Правовое положение АО определяется ГК, а также федеральными законами: от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», от 19.07.1998 № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)». Положения законодательства об акционерных обществах были разъяснены постановлением Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19.

Особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ в сферах банковской, инвестиционной и страховой деятельности определяются законами, регулирующими соответствующую деятельность.

Особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются федеральным законом и иными правовыми актами РФ о приватизации государственных и муниципальных предприятий.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу. Акционеры не отвечают по обязательствам общества и несут риск убытков, связанных с его деятельностью, в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Общество может быть открытым или закрытым, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Открытое общество вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и осуществлять их свободную продажу. Открытое общество вправе проводить закрытую подписку на выпускаемые им акции, за исключением случаев, когда возможность проведения закрытой подписки ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ.

Число акционеров открытого общества не ограничено.

В открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчуждаемых акционерами этого общества.

Общество, акции которого распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым обществом. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

Число акционеров закрытого общества не должно превышать 50. Если число акционеров закрытого общества превысит установленный предел, общество в течение одного года должно преобразоваться в открытое. Иначе оно подлежит ликвидации в судебном порядке.

Акционеры закрытого общества пользуются преимущественным правом приобретения акций, продаваемых другими акционерами этого общества, по цене предложения третьему лицу пропорционально количеству акций, принадлежащих каждому из них, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления данного права. Уставом закрытого общества может быть предусмотрено преимущественное право приобретения обществом акций, продаваемых его акционерами, если акционеры не использовали свое преимущественное право приобретения акций.

Устав общества является учредительным документом общества.

Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества — не менее 100-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества.

Правовое положение общества с ограниченной ответственностью определяется ГК, а также Федеральным законом от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Особенности правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации обществ с ограниченной ответственностью в сферах банковской, страховой, частной охранной и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции определяются федеральными законами. Применение законодательства об обществах с ограниченной ответственностью разъяснено постановлением Пленума Верховного Суда РФ № 90, Пленума ВАС РФ № 14 от 09.12.1999.

Обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества.

Учреждение общества осуществляется по решению его учредителей или учредителя. Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества. В случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.

Учредители общества заключают в письменной форме договор об учреждении общества, определяющий порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества. Договор об учреждении общества не является его учредительным документом.

Устав общества является учредительным документом общества.

Уставный капитал общества составляется из номинальной стой мости долей его участников. Размер уставного капитала должен быть не менее чем 10 тыс. руб.

Участник общества вправе продать или осуществить отчуждение иным образом своей доли или части доли в уставном капитале общества одному или нескольким участникам данного общества. Согласие других участников общества или самого общества на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли или части доли участника общества по цене предложения третьему лицу или по отличной от цены предложения третьему лицу и заранее определенной уставом общества цене пропорционально размерам своих долей, если уставом общества не предусмотрен иной порядок осуществления преимущественного права покупки доли или части доли.

Уставом общества может быть предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, принадлежащих участнику общества, по цене предложения третьему лицу или по заранее определенной уставом цене, если другие участники общества не использовали свое преимущественное право покупки доли или части доли участника общества. При этом осуществление обществом преимущественного права покупки доли или части доли по заранее определенной уставом цене допускается только при условии, что цена покупки обществом доли или части доли не ниже установленной для участников общества цены.

Уставом общества может быть предусмотрена возможность участников общества или общества воспользоваться преимущественным правом покупки не всей доли или не всей части доли в уставном капитале общества, предлагаемых для продажи. Уставом общества может предусматриваться возможность предложения доли или части доли в уставном капитале общества всем участникам общества непропорционально размерам их долей.

Уступка указанных преимущественных прав покупки доли или части доли в уставном капитале общества не допускается.

Участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных участников общества и само общество путем направления через общество за свой счет оферты, адресованной этим лицам и содержащей указание цены и других условий продажи. Отзыв оферты о продаже доли или части доли после ее получения обществом допускается только с согласия всех участников общества, если иное не предусмотрено уставом общества.

Участники общества вправе воспользоваться преимущественным правом покупки доли или части доли в уставном капитале общества в течение 30 дней с даты получения оферты обществом. Уставом может быть предусмотрен более продолжительный срок использования данного преимущественного права.

Если уставом общества предусмотрено преимущественное право покупки обществом доли или части доли, в нем должны быть установлены сроки использования преимущественного права покупки доли или части доли участниками общества и обществом.

При отказе отдельных участников общества от использования преимущественного права покупки доли или части доли в уставном капитале общества либо использовании ими преимущественного права покупки не всей предлагаемой для продажи доли или не всей предлагаемой для продажи части доли другие участники общества могут реализовать преимущественное право покупки доли или части доли в уставном капитале общества в соответствующей части пропорционально размерам своих долей в пределах оставшейся части срока реализации ими преимущественного права покупки доли или части доли, если уставом общества не предусмотрено иное.

Еще одна разновидность хозяйственных обществ — общество с дополнительной ответственностью — мало используется при создании юридических лиц. Данная разновидность занимает промежуточное положение между хозяйственным обществом и хозяйственным товариществом в силу наличия ответственности участников по долгам организации.

Обществом с дополнительной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей, определенном уставом общества. При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен учредительными документами общества.

К обществу с дополнительной ответственностью применяются правила об обществе с ограниченной ответственностью и постольку, поскольку иное не предусмотрено ст. 95 ГК.

К субъектам коммерческой деятельности относятся также хозяйственные товарищества. ГК предусматривает два вида хозяйственных товариществ — полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество). Их правовое положение определяется ГК.

Полным признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Лицо может быть участником только одного полного товарищества.

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми его участниками. Для создания товарищества необходимо не менее двух участников. Поскольку полные товарищи действуют от имени товарищества, законодательством установлено, что участниками полных товариществ и полными товарищами в товариществах на вере могут быть индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора. Минимального размера уставного капитала для полных товариществ не предусмотрено, так как участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.

Товариществом на вере (коммандитным товариществом) признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере.

Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.

Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества.

Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.

Вкладчик товарищества на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом.

Особенности полных товариществ определяются ст. 69—81, а коммандитных товариществ — ст. 82—86 ГК. К товариществу на вере применяются правила о полном товариществе постольку, поскольку это не противоречит специальным нормам о товариществе на вере.

В настоящее время юридические лица весьма редко создаются в форме коммерческих товариществ, поскольку данные объединения не в полной мере соответствуют требованиям современного гражданского оборота, где акцент делается не на личном участии, а на объединении лиц в целях привлечения значительных финансовых средств. Что же касается деятельности организации, то она более эффективна при наличии четкой системы органов со строго определенной компетенцией. Такая определенность важна как для самой организации, так и для контрагентов. Кроме того, малопривлекательным фактором является полная имущественная ответственность полных товарищей по долгам организации, ограничения по возможному составу участников.

Хозяйственные товарищества и общества являются собственниками переданного им учредителями и приобретенного впоследствии имущества. На них распространяются общие положения о правоспособности коммерческих организаций, предусмотренные ст. 49 ГК.

Также собственниками своего имущества являются производственные кооперативы. Их правовое положение, помимо ГК, определяется Федеральным законом от 08.09.1996 № 41-ФЗ «О производственных кооперативах».

Производственным кооперативом (артелью) признается добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов.

Кооператив образуется исключительно по решению его учредителей. Число членов кооператива не должно быть менее пяти человек. Членами кооператива могут быть внесшие установленный уставом кооператива паевой взнос граждане, достигшие возраста 16 лет. Размер и порядок внесения паевого взноса определяются уставом кооператива. Членами кооператива могут быть также юридические лица, если это предусмотрено уставом. При ном следует учитывать, что число членов кооператива, внесших паевой взнос, участвующих в деятельности кооператива, но не принимающих личного трудового участия в его деятельности, не может превышать 25% числа членов кооператива, принимающих личное трудовое участие в его деятельности.

Учредительным документом кооператива является устав, утверждаемый общим собранием членов кооператива.

Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом кооператива.

Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда).

Законодательством предполагается субсидиарная ответственность участников по долгам кооператива. Однако в законодательстве четко не определены условия и объем такой ответственности. Данные вопросы должны быть урегулированы уставом кооператива.

Помимо коммерческих организаций-собственников законодательством предусмотрена еще одна организационно-правовая форма, основанная на ограниченных вещных правах. Это унитарное предприятие. Его правовое положение помимо ГК определяется Федеральным законом от 14.11.2002 № 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на имущество, закреп- пси мое за ней собственником. В форме* унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту РФ или муниципальному образованию. Учредительным документом унитарного предприятия является его устав.

Правоспособность унитарного предприятия является специальной. Оно может иметь гражданские права, соответствующие предмету и целям его деятельности, предусмотренным в уставе этого унитарного предприятия, и нести связанные с этой деятельностью обязанности.

Учредителем унитарного предприятия может выступать Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование. В зависимости от учредителя выделяют федеральные государственные унитарные предприятия, государственные унитарные предприятия субъектов РФ, муниципальные унитарные предприятия. В зависимости от вида ограниченного вещного права выделяют унитарные предприятия на праве хозяйственного ведения и унитарные предприятия на праве оперативного управления (казенные предприятия). Право хозяйственного ведения предоставляет большие возможности по осуществлению правомочий владения, пользования и в особенности распоряжения закрепленным за предприятием имуществом (ст. 295—297 ГК, ст. 18, 19 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»), однако оно не предусматривает субсидиарной ответственности собственника по долгам предприятия в отличие от права оперативного управления. Поэтому в унитарных предприятиях на праве хозяйственного ведения формируется уставный фонд. Размер уставного фонда государственного предприятия должен составлять не менее чем 5000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации государственного предприятия. Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем 1000 минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату государственной регистрации муниципального предприятия.

Создание унитарных предприятий возможно только для предусмотренных законом целей. При этом различаются цели создания унитарных предприятий на праве хозяйственного ведения и на праве оперативного управления (п. 3, 4 ст. 8 Федерального закона «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Решение об учреждении унитарного предприятия должно определять цели и предмет его деятельности. Строго целевой характер унитарных предприятий предопределяет запрет на отчуждение имущества, если в результате этого предприятие будет лишено возможности осуществлять деятельность, предмет и цели которой определены его уставом.

Для осуществления деятельности вне места нахождения, а также для осуществления представительских функций юридическое лицо вправе создавать представительства и филиалы (ст. 55 ГК).

Представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту.

Филиалом является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами. Они наделяются имуществом создавшим их юридическим лицом и действуют на основании утвержденных им положений.

Руководители представительств и филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности.

Представительства и филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Большинство видов предпринимательской деятельности предполагают сотрудничество целой цепочки субъектов гражданского оборота. В частности, для производства конкретных товаров необходимо наличие определенных материалов, комплектующих изделий и др. Для более эффективного осуществления предпринимательской деятельности создаются холдинги. Понятие «холдинг» происходит от английского «hold» — держать, владеть, иметь; «holding company» — акционерное общество, владеющее ценными бумагами других обществ и контролирующее их.

Холдинг можно охарактеризовать как совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения.

Действующее российское законодательство не определяет понятия холдинга и не регулирует вопросы правового положения холдинговых компаний. Вместе с тем отношения, характерные для холдинга, возникают между основным хозяйственным обществом (товариществом) и дочерним (зависимым) хозяйственным обществом.

Дочерние общества (товарищества), как правило, выполняют один из этапов производства продукта (работ, услуг) либо являются сервисными подразделениями головной компании.

Статус дочерних и зависимых обществ определяется ст. 105, 106 ГК, а также ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах» и ст. 6 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Дочерние хозяйственные общества не представляют собой организационно-правовой формы. Они являются самостоятельными юридическими лицами. Однако в силу зависимости одного общества от другого или взаимозависимости у них возникают особые отношения с материнским (основным) обществом или товариществом. Суть этих отношений заключается в том, что дочернее общество находится в зависимости от основного хозяйственного общества. Отношения «головная — дочерняя компания» могут возникнуть только между хозяйственными обществами или товариществами. Преобладающим по отношению к зависимому может быть только другое хозяйственное общество.

Хозяйственное общество признается дочерним, если другое, основное, хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо на иных основаниях имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом. В соответствии с п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об акционерных обществах» право одного общества давать другому обязательные для исполнения указания должно быть прямо закреплено либо в уставе управляемого общества, либо в договоре между ним и головным обществом.

Таким образом, для признания общества дочерним необходимо, чтобы: 1) участие головной (материнской) компании в уставном капитале дочерней компании было преобладающим либо между ними был заключен соответствующий договор; 2) право материнской компании давать обязательные для дочернего общества указания было закреплено в уставе последнего. Дочернее общество (товарищество) — самостоятельное юридическое лицо, оно не отвечает по долгам основного общества (товарищества).

Действующее законодательство не содержит указаний относительно того, какая доля хозяйственного общества или товарищества в уставном капитале другого хозяйствующего субъекта является определяющей.

В п. 31 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996 отмечено, что взаимоотношения двух хозяйственных обществ могут рассматриваться как взаимоотношения основного и дочернего общества, в том числе и применительно к отдельной конкретной сделке, в случаях, когда основное общество (товарищество) имеет возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом, либо давать обязательные для него указания.

Основное общество (товарищество), которое имеет право давать дочернему обществу, в том числе по договору с ним, обязательные для него указания, отвечает солидарно с дочерним обществом по сделкам, заключенным последним во исполнение таких указаний.

В случае несостоятельности (банкротства) дочернего общества по вине основного общества (товарищества) последнее несет субсидиарную ответственность по его долгам.

Участники (акционеры) дочернего общества вправе требовать возмещения основным обществом (товариществом) убытков, причиненных по его вине дочернему обществу, если иное не установлено законами о хозяйственных обществах.

Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.

Хозяйственное общество, которое приобрело более 20% голосующих акций акционерного общества или 20% уставного капитала общества с ограниченной ответственностью, обязано незамедлительно опубликовать сведения об этом в порядке, предусмотренном законами о хозяйственных обществах.

Пределы взаимного участия хозяйственных обществ в уставных капиталах друг друга и число голосов, которыми одно из таких обществ может пользоваться на общем собрании участников или акционеров другого общества, определяются законом.

Спецификой коммерческого права является участие в коммерческих отношениях лиц, занимающихся определенными видами деятельности, цель которых — организовать торговый оборот и содействовать осуществлению торговых сделок. К таким субъектам можно отнести биржи, дилеров, трейдеров, экспортно-импортные, дистрибьюторские организации, брокеров.

В целях организации оптовой торговли определенными товарами создаются специализированные организации — биржи. Российское законодательство в специальных законах регулирует положение двух видов бирж — товарных и фондовых.

Под товарной биржей понимается организация с правами юридического лица, формирующая оптовый рынок путем организации и регулирования биржевой торговли, осуществляемой в форме гласных публичных торгов, проводимых в заранее определенном месте и в определенное время по установленным ею правилам (ст. 2 Закона РФ от 20.02.1992 № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле»).

Биржа вправе осуществлять деятельность, непосредственно связанную с организацией и регулированием биржевой торговли.

Биржа обладает специальной правоспособностью — она не может осуществлять торговую, торгово-посредническую и иную деятельность, непосредственно не связанную с организацией биржевой торговли.

Биржа может учреждаться юридическими и (или) физическими лицами. В учреждении биржи не могут участвовать: государственные органы и органы местного самоуправления; банки и кредитные учреждения, получившие в установленном порядке лицензию на осуществление банковских операций; страховые и инвестиционные компании и фонды; общественные, религиозные и благотворительные объединения (организации) и фонды; физические лица, которые в силу закона не могут осуществлять предпринимательскую деятельность.

Доля каждого учредителя или члена биржи в ее уставном ка-питале не может превышать 10%.

Биржевая торговля может осуществляться на биржах только на основе лицензии, выдаваемой в установленном порядке федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков — Федеральной службой по финансовым рынкам (ФСФР России).

Членами биржи могут быть юридические или физические лица, которые участвуют в формировании уставного капитала биржи либо вносят членские или иные целевые взносы в имущество биржи и стали членами биржи в порядке, предусмотренном ее учредительными документами.

Члены товарной биржи, занимающие доминирующее положение на рынке определенного товара и реализующие биржевой товар на данной бирже, а также их уполномоченные представители не имеют права участвовать в принятии решений на общих собраниях членов биржи и других органов управления биржей по вопросам утверждения правил биржевой торговли и иных документов, регламентирующих порядок биржевой торговли данным товаром.

Членство на бирже дает право:

• участвовать в биржевой торговле;

• участвовать в принятии решений на общих собраниях членов биржи, а также в работе других органов управления биржей — в соответствии с положениями, установленными в учредительных документах, и другими правилами, действующими на бирже;

• получать дивиденды, если они предусмотрены учредительными документами биржи;

• другие права, предусмотренные учредительными документами биржи.

Членство на бирже возникает в порядке и на условиях, установленных учредительными документами биржи, и подтверждается соответствующим свидетельством, выдаваемым биржей.

Члены биржи имеют право сдавать в аренду (уступать на определенный договором срок) свое право на участие в биржевой торговле только одному юридическому или физическому лицу Договор подлежит регистрации на бирже. Субаренда (переуступка) прав на участие в биржевой торговле не допускается.

Члены биржи, являющиеся ее учредителями, могут иметь особые права и обязанности на бирже вне сферы биржевой торговли при условии, что эти права и обязанности определены в уставе биржи и не нарушают равенства прав учредителей и других членов биржи в биржевой торговле. Указанные права предоставляются учредителям не более чем на три года с момента государственной регистрации биржи.

На бирже могут быть следующие категории членов биржи:

• полные члены — с правом на участие в биржевых торгах во всех секциях (отделах, отделениях) биржи и на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов биржи и на общих собраниях членов секций (отделов, отделений) биржи;

• неполные члены — с правом на участие в биржевых торгах в соответствующей секции (отделе, отделении) и на определенное учредительными документами биржи количество голосов на общем собрании членов биржи и общем собрании членов секции (отдела, отделения) биржи.

Фондовой биржей признается организатор торговли на рынке ценных бумаг, отвечающий требованиям, установленным Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Юридическое лицо может осуществлять деятельность фондовой биржи, если оно является некоммерческим партнерством или акционерным обществом.

Одному акционеру фондовой биржи и его аффилированным лицам не может принадлежать 20% и более акций каждой категории (типа), а одному члену фондовой биржи некоммерческого партнерства не может принадлежать 20% и более голосов на общем собрании членов такой биржи.

Указанные ограничения не применяются к акционерам (членам) фондовой биржи, которые являются фондовыми биржами или валютными биржами, имеющими разрешение Банка России на организацию проведения операций по покупке и продаже иностранной валюты, а также к фондовым биржам, совмещающим свою деятельность с деятельностью валютной биржи.

Членами фондовой биржи, являющейся некоммерческим партнерством, могут быть только профессиональные участники рынка ценных бумаг. При этом порядок вступления в члены такой фондовой биржи, выхода и исключения из членов фондовой биржи определяется такой фондовой биржей самостоятельно на основании ее внутренних документов.

Юридическое лицо, осуществляющее деятельность фондовой биржи, не вправе совмещать указанную деятельность с иными видами деятельности, за исключением деятельности валютной биржи, товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли), клиринговой деятельности, связанной с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельности по распространению информации, издательской деятельности, а также с осуществлением деятельности по сдаче имущества в аренду.

В случае совмещения юридическим лицом деятельности валютной биржи и (или) товарной биржи (деятельности по организации биржевой торговли), и (или) клиринговой деятельности с деятельностью фондовой биржи для осуществления каждого из указанных видов деятельности должно быть создано отдельное структурное подразделение.

Лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, руководителя контрольного подразделения (контролера) фондовой биржи, и другие работники фондовой биржи не могут быть работниками и (или) участниками профессиональных участников рынка ценных бумаг, являющихся участниками торгов на данной и (или) иных фондовых биржах.

Фондовые биржи, являющиеся некоммерческими партнерствами, могут быть преобразованы в акционерные общества.

Участниками торгов на фондовой бирже могут быть только брокеры, дилеры, управляющие и Центральный банк РФ. При этом участием в биржевых торгах не признается заключение клиринговой организацией на торгах фондовой биржи договоров, если соответствующие договоры заключаются клиринговой организацией в соответствии с правилами осуществления клиринговой деятельности в целях создания условий для исполнения участниками торгов обязательств по таким договорам. Иные лица могут совершать операции на фондовой бирже исключительно при посредничестве брокеров, являющихся участниками торгов.

Участниками торгов на фондовой бирже, созданной в форме некоммерческого партнерства, могут быть только члены такой биржи.

Порядок допуска к участию в торгах и исключения из числа участников торгов определяется правилами, устанавливаемыми фондовой биржей.

Неравноправное положение участников торгов на фондовой бирже, а также передача права на участие в торгах на фондовой бирже третьим лицам не допускаются.

Участники торгов обязаны предоставлять фондовой бирже по ее требованию информацию, необходимую для осуществления ею контроля в соответствии с правилами проведения торгов на фондовой бирже.

Фондовая биржа обязана обеспечивать гласность и публичность проводимых торгов путем оповещения участников торгов о месте и времени проведения торгов, списке и котировке ценных бумаг, допущенных к торгам на фондовой бирже, результатах торговых сессий, а также предоставлять другую информацию, указанную в законодательстве.

Фондовая биржа вправе устанавливать размер и порядок взимания с участников торгов взносов, сборов и других платежей за оказываемые ею услуги, а также размер и порядок взимания штрафов за нарушение установленных ею правил.

Еще одна категория субъектов коммерческой деятельности — лица, осуществляющие посредническую деятельность в той или иной форме. С точки зрения гражданско-правовой доктрины посредник сам не совершает сделок, а лишь способствует их совершению контрагентами, «сводит» контрагентов друг с другом. В коммерческом праве понятие «посредник» имеет несколько иное значение — это все те лица, которые от своего имени и, как правило, за свой счет приобретают определенные товары, а затем осуществляют их реализацию. Наиболее распространенный вид посредников — дилеры.

Дилер — это физическое или юридическое лицо, которое закупает оптом определенную продукцию, а продает иным лицам оптом или в розницу, в том числе и на биржах.

Применительно к рынку ценных бумаг дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам.

Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий дилерскую деятельность, именуется дилером. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также государственная корпорация, если для такой корпорации возможность осуществления дилерской деятельности установлена федеральным законом, на основании которого она создана (ст. 4 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

На аналогичных условиях осуществляет деятельность еще одна категория посредников — трейдеры. Последние, как правило, специализируются на краткосрочных биржевых сделках.

Дистрибьютор — лицо (организация или индивидуальный предприниматель), осуществляющее оптовую закупку определенных товаров у крупных промышленных фирм-производителей в целях последующего сбыта этих товаров реселлерам или дилерам на региональных рынках; может осуществлять свою деятельность как от своего, так и не от своего имени, но за свой счет. Помимо выполнения функции торгового посредника, дистрибьютор может также оказывать маркетинговые услуги, консультационные услуги. В настоящее время дистрибьюторами чаще всего именуют лиц, реализующих товары, полученные по импортным сделкам.

От коммерческих посредников следует отличать представителей, которые совершают сделки в интересах лица, поручившего совершение определенных юридически значимых действий, в том числе сделок. Представителями являются агенты, действующие обычно от имени и за счет заинтересованного лица. К представителям относят также брокеров. Современное законодательство не дает единого понятия брокеров. К брокерам относят как лиц, действующих от своего имени, но за счет и в интересах другого лица (т.е. по модели договора комиссии), так и лиц, которые осуществляют деятельность на основании поручения, т.е. от имени, в интересах и за счет заинтересованного лица.

Так, на рынке ценных бумаг брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом (п. 1 ст. 3 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).

ВЫВОДЫ

1. Субъекты коммерческих отношений — лица, участвующие в совершении сделок по реализации товаров либо лица, чья деятельность способствует осуществлению указанных сделок.

2. Под субъектами торговой деятельности понимаются юридические лица и граждане-предприниматели, осуществляющие систематическую деятельность по реализации товаров.

3. Субъекты коммерческих отношений должны быть зарегистрированы в качестве предпринимателей или иметь статус юридического лица, в правоспособность которого входит возможность осуществления предпринимательской деятельности.

4. В современном коммерческом обороте достаточно широкое распространение получили холдинги — совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения.

Действующее российское законодательство не дает понятия холдинга и не регулирует вопросы правового положения холдинговых компаний. Вместе с тем отношения, характерные для холдинга, возникают между основным хозяйственным обществом (товариществом) и дочерним (зависимым) хозяйственным обществом.

5. В коммерческом обороте участвует ряд субъектов, чья деятельность непосредственно направлена на организацию торгов и содействие в совершении торговых сделок, — биржи, коммерческие посредники (дилеры, трейдеры, дистрибьюторы), коммерческие представители (агенты, брокеры).