Вопрос 31. Романо-германская правовая семья

Романо-германская правовая семья возникла в результате рецепции римского права на территории бывшей Римской империи и вне ее. Выделению романо-германской правовой семьи способствовало влияние географического фактора (деление Европы на континентальную и островную части) и исторического фактора (рецепция римского права с 11 века, изучение его норм и возобновление их действия). В составе романо-германской правовой семьи выделяют:

1. Группа романского права (Франция, Италия, Бельгия, Испания, Швейцария, Португалия, Румыния и др.)

2. Группа германского права (ФРГ, Австрия, Венгрия, скандинавские страны)

3. Славянские правовые система (Болгария, Россия, Украина)

Признаки романо-германской правовой семьи:

1. Дедуктивный способ мышления юристов (общее правило применяется к конкретному случаю)

2. Абстрактный способ изложения (следствие дедуктивного способа мышления), характеризующийся высокой степенью обобщения

3. Кодификация права (значительная часть правовой системы в романо-германской правовой семье представлена в виде систематизированных актах – кодексах и т.п.) Кодификация связана с колонизацией (для управления большим государством необходимы систематизированные правила, содержащиеся в одном большом акте), а также с войнами и революциями.

4. Иерархичность источников права

5. Использование НПА в качестве основного источника права, а прецедента и обычая – в качестве дополнительного, вспомогательного источника

6. Формирование права законодателем, а реализация – правоприменителем и отдельными индивидами

7. Наличие писаной конституции, обладающей высшей юридической силой

8. Деление права на отрасли с четкими границами, а также на частное и публичное право

9. Юридические доктрины носят теоретический, а не прикладной характер

Вопрос 32. Англо-американская правовая семья

Возникновение англо-американской правовой семьи связывают с деятельностью разъездных судов в средневековой Англии. Выделению англо-американской правовой семьи способствовало влияние географического фактора (обособленность и труднодоступность островной части Европы) и исторического фактора (деятельность судов общего права и права справедливости, слабая рецепция римского права).

Признаки англо-американской правовой семьи:

1. Индуктивный способ мышления (к конкретному случаю решение ищется в решениях, а затем, возможно, сформируется общая норма – ratio decidendi)

2. Казуистический способ изложения норм через перечисление различных элементов

3. Сетевая организация системы права в англо-саксонской правовой системе

4. Использование прецедента в качестве основного источника права. Наряду с прецедентами действуют и НПА, обладающие большей юридической силой.

5. Ведущая роль в формировании права отводится судам

6. Отсутствие единой писаной конституции в ряде государств

7. Слабая кодификация

8. Невыраженная дифференциация права по отраслям

9. Юридические доктрины носят прикладной характер

Вопрос 33. Религиозная правовая семья

Религиозная правовая семья – это совокупность национальных правовых систем, обладающих едиными закономерностями и тенденциями развития на основе религиозного текста как основного источника права, который представляет собой тесное переплетение религиозных, юридических, моральных, мифических предписаний, сложившихся естественным путем и признанных государством. Состоит из групп правовых систем:

1. Индусская (Индия, Сингапур, Малайзия, Бирма)

2. Иудейская (Израиль, еврейские общины в других странах)

3. Исламская (Иран, Ирак, Пакистан, Судан)

Признаки религиозной правовой семьи:

1. Использование религиозно-правовой нормы в качестве основного источника права

А) мусульманское право: Коран, Сунна, Кияс, Иджма,

Б) индусское право: шастры, нибандхи, обычай, религиозная доктрина

В) иудейское право: Тора, Ветхий завет, Талмуд, обычай, наследие

2. Признание бога главным творцом права

3. Отсутствие дифференциации между правовыми и иными социальными нормами

4. Использование религиозно-правовой доктрины в толковании религиозно-правовых норм как священнослужителями, так и правоведами

5. Многообразие направлений – «толков» (школ)

6. Неотделимость нормативных и индивидуальных правовых предписаний, формулируемых священнослужителями и правоведами

7. Влияние права бывших метрополий на развитие правовых систем

8. Современное признание закона в качестве источника права

Мусульманское право - совокупность поддерживаемых государством религиозных, нравственных и правовых норм, принципов, сложившихся в мусульманской общине на основе религии ислама в толковании учеными-богословами и правоведами и системно изложенных в шариате. Источники мусульманского права:

1. Коран. Ученые подсчитали, что строфы, устанавливающие личный статус – 70 строф (то есть норм), гражданское право – 70, уголовное право – 30, судебная процедура – 13, государственное право – 10, международное право – 25.

2. Сунна – объяснения и дополнения Корана в первое десятилетие после смерти пророка Мухаммеда. В ней мало норм юридического характера, она рассказывает о жизни, действиях, поступках пророка (это эталон поведения). Коран и Сунна – источники, на основе которых были установлены нормы шариата.

3. Иджма – согласованное заключение древних исламских правоведов об обязанностях правоверного, которое дается на основе Корана и Сунны. Община никогда не примет ошибочного решения; то, что мусульмане считают справедливым, справедливо и в глазах Аллаха. Судья в решении может ссылаться на этот источник, должен обращаться к сборникам норм, которые составили богословы.

4. Кияс – суждения по аналогии. Это способ толкования жизни пророка, его высказываний или молчания, которые можно применить к разрешению конкретных ситуаций. Правом на толкование обладает Муфтий – высшее духовное лицо в исламе. Кияс приобретает силу закона, если признается высшими духовными лицами.

5. Фетва – суждение авторитетных богословов о светской жизни, решений светских властей и их соответствие принципам шариата.

6. Адаты – это не правовые обычаи, имеющие широкое применение

7. Ферманы – указы главы исламского государства

Мусульманскому праву присущи запреты частной собственности, расточительства, спекуляции, приоритет публичных интересов над частными. Специфика юридических норм: кроме традиционных норм, есть нормы желательного поведения. Нормы мусульманского права адресованы мусульманской общине Аллаха. Есть специфика в структуре мусульманского права: выделяется личное статусное право (семейное, наследственное), деликтное право.

Индусское право – совокупность религиозных, нравственных и правовых норм, сложившихся на основе религии индуизма и поддерживаемая государством. Признаки:

1. Сформировалось в древней Индии на основе почитания вед (священных текстов), вера в существование вечного всеобъемлющего начала, почитание многочисленных богов и богинь

2. Традиционно связано с индийскими социальными институтами (общинами), варно-кастовой структурой

3. Отводит человеку второстепенное место как субъекту права, что выражается в круговой поруке, коллективной ответственности, стойкости семейных связей в деревне, каждый, кроме главы государства, должен преклоняться перед вышестоящими, член семьи зависим от старших в семье, жена зависима от мужа, все члены общества зависимы от государства.

4. Синкретизм религии и права (объединение).

Особенности Дхармы как источника индусского права:

1. состоит из обязанностей и требований их строгого исполнения,

2. не содержит упоминаний о субъективных правах

3. систему обязанностей составляют религиозные и юридические нормы без их различения (например, обязанность посещать храм, обеспечение общественного порядка правителем – это и религиозная, и юридическая обязанность)

4. признает обычай источником права

5. литературное изложение Дхармы (услышанное божественное откровение) содержится в ведах, упанишадах.

Отмечают сборники индусского права, например, Смрити («говори правду, никогда никого не обижай», там же говорится про состав судов, назначение судей, процессуальные нормы), Дхармасутры (о кастах, нормах поведения членов различных каст, правила поведения с родственниками и соседями), Дхармашастры – своды правил, составленные учеными различных брахманистских школ, санкционированные государствам (царь должен чтить брахманов, следовать их наставлениям), Нибандхи – комментарии Дхармашастр (комментируют вопросы наследования, правовой режим имущества отдельных членов семьи, раздел семейного имущества).

Место индусского права в системе права Индии: сфера семейно-брачных отношений (рождение детей вне брака, усыновление, опекунство, брак, неразделенная семья из двух-трех поколений, раздел имущества, наследование имущества родственниками, включая неделимое имущество); вопросы участия семьи и общины в религиозных и благотворительных пожертвованиях; преимущественное право на покупку, внутрикастовое и межкастовое отношение (отлучение от касты). Роль влияния индусского права меньше, чем влияния мусульманского права в странах мусульманских государств.

Иудейское право – совокупность поддержанных государством религиозных, нравственных и правовых норм, принципов и правил, сложившихся внутри еврейской общины на основе религии иудаизма. Это в основном нормы императивного, обязывающего характера, регулирующего отношения членов иудейской общины к своему государству, его законам и правилам. Признаки:

1. возникло как составная часть религии иудаизм, и у права и у религии единый источник – божественные откровения (им следуют неукоснительно, отсюда императивные нормы)

2. по масштабам замыкается на иудейскую общину и не распространяется на других лиц

3. по своей природе и характеру было и остается преимущественно негосударственным религиозным правом, правом еврейской общины

4. формировалась как система обязанностей и запретов

5. имеет ограниченное место в правовой системе Израиля, так как иудаизм не имеет официального статуса государственной религии