Reader / Коммонс2011
.pdfIV. СДЕЛКИ
и свободами и соотнесенными с ними обязанностями и незащищенно
стью других.
В связи с этим надлежит сказать, что во всех делах Верховного суда,
на которых мы строили свой анализ, граждане вели тяжбы не с други
ми гражданами, но с должностными лицами. Холден судился с шери
фом Харди; Манн - со штатом Иллинойс, т.е. со всеми чиновниками
штата, имевшими отношение к данному делу. Добившись судебных ре шений относительно власти, иммунитетов, обязательств и ограничений в правах должностных лиц, Холден, Манн и другие добивались, таким образом, решений относительно своих собственных прав, свобод, обя
занностей и незащищенности. Следовательно, делая чиновников и граж
дан ответственными перед одними и теми же судами и в рамках одной и той же правовой процедуры, граждане сами оказывались причастны
к верховной власти через действия других чиновников. Граждане не только обрели негативный иммунитет против действий должностных
лиц (как это предусматривалось еще Великой Хартией), но и получили в свои руки позитивную власть, достаточную для того, чтобы требовать от
должностных лиц помощи при осуществлении своей частной воли. Эта
помощь необходима гражданам ·для принуждения к исполнению дого
воров, подтверждения прав на собственность, выполнения условий за
вещания и т.д. Ради достижения своих целей, для того, чтобы требовать от официальных лиц исполнения (равно как уклонения и воздержания), граждане должны обладать определенной позитивной властью, и эта власть не может быть большей или меньшей, чем соотнесенное с ней обязательство должностного лица делать то, что от него требуют. Это
обязательство, конституирующее официальную ответственность долж
ностного лица при использовании коллективной власти, едва ли можно
сделать неограниченным, и пределом здесь становится иммунитет от
взысканий, которым обладают должностные лица, в той точке, где кон
чается их ответственность. В этом смысле граждане сами становятся -
до определенного предела - суверенами и законодателями, и между
ними и должностными лицами возникает отношение взаимности, пред
полагающее отчасти их подчиненное - относительно должностных лиц - положение, а отчасти ответственность должностных лиц перед
ними. Эта ситуация, отраженная в Законе о прееталонаследии 1700 г.,
является кульминацией коммерческой революции и началом современ
ного капитализма. Ниже мы представим соотнесенность, ограничение
и взаимность итоговых сделок, на основании которых граждане могут
требовать - в определенных пределах - ответственности от должност ных лиц, при том, что их собственное обязательство подчиняться власти
правительства существенно ограничено.
121
ДЖОН
Р.
КОММОНС.
ПРАВОВЫЕ
ОСНОВАНИЯ
КАПИТАЛИЗМА
CxeмaXIII
Императивные
сделки
--------
Соотнесенные
понятия
--------
Должностное
лицо
Гражданин
|
в |
П |
з |
а |
ри
е |
м |
дин |
|
е |
о |
л |
с |
ы |
т |
|
|
|
и |
Власть
в Ограничение
в правах
Иммунитет s
Обязательство
Обязательство В ' Иммунитет
Ограничение
в правах S'
Власть
Следует |
отметить важное |
различие между этими |
императивными |
|||||||||||
сделками |
и |
|||||||||||||
упоминавшимися |
|
|
|
|
|
|
||||||||
ранее |
узаконенными |
сделками. Оно |
за |
|||||||||||
ключается в том |
факте, |
что в случае |
|
|
|
|||||||||
|
|
|
|
|
|
|
||||||||
|
|
|
|
|
|
императивных |
|
|
|
|
||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
сделок подчиненное |
|||||
лицо не может избирать никаких альтернатив, если |
вышестоящее лицо |
|||||||||||||
вынесло свое решение. |
Здесь |
нет возможностей для |
переговоров меж |
|||||||||||
ду |
|
|
и |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
гражданином |
официальным |
|
нет власти, |
чтобы отказать в |
||||||||||
предоставлении |
|
|
|
лицом, |
||||||||||
услуг или собственности, а психологическим аспектом |
||||||||||||||
сделки является |
отношение приказания и |
подчинения |
(в то время |
как |
||||||||||
при |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
узаконенных сделках таким |
|
отношение приказания и под |
||||||||||||
|
|
|
|
|
|
аспектом |
||||||||
чинения является лишь отчасти, а отчасти речь идет об убеждении или |
||||||||||||||
принуждении). Да, |
конечно, иногда мы слышим о каких-то спорах между |
|||||||||||||
вышестоящим и |
нижестоящим |
|
|
|
|
|
|
|
||||||
ниях или |
увещеваниях. |
|
лицом, о неких согласованиях, обраще |
|||||||||||
Все таковое |
иногда даже может выглядеть |
как |
||||||||||||
|
||||||||||||||
переговоры |
(особенно, когда идет речь о |
лоббировании, |
|
|||||||||||
имных услуг, продаже голосов, коррупции |
|
|
|
оказании вза |
||||||||||
среди чиновников), но если |
||||||||||||||
решение |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
уполномоченного |
|
|
лица (не важно, относится ли |
|||||||||||
оно к |
|
|
|
|
должностного |
|||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||
исполнительной, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||
|
|
|
|
законодательной или судебной власти) однажды |
||||||||||
вынесено, то подчиненные (или другие должностные |
лица) должны |
его |
||||||||||||
безоговорочно |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
пе |
|||
реговоров в |
исполнять. Для того чтобы исключить возможность |
|||||||||||||
этих |
императивных сделках, были разработаны и практику |
|||||||||||||
ются |
|
|
|
|
механизмы публичных слушаний, уведомлений |
|||||||||
хорошо известные |
||||||||||||||
о |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
слушаниях и других подобных процедур, объединенных под общим |
||||||||||||||
названием «должная правовал |
процедура» |
23 |
• |
|
|
|
|
|||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||
23
См.
глав
у
IX.
122
IV.
СдЕЛКИ
Как
мы
увидим,
здесь
наблюдается
система
измерений
уровней
вла
сти,
относящихся
к
физическим
измерениям
исполнения,
уклонения
и
воздержания,
подобная
той,
которая
имеет
место
в
случае
узаконенных
сделок.
Коллективная
физическая
власть,
которую
должностное
лицо
использует
против
гражданина,
ограничена
определенными
предела
ми:
во-первых,
негативно,
т.е.
ограничением
в
правах,
или
отсутстви
ем
официальной
власти;
во-вторых,
позитивно,
т.е.
ответственностью
должностного
лица,
или
его
обязательством
подвергнуться
принужде
нию
в
случае,
если
оно
не
употребляет
власть
предприятия
для
помощи
гражданину.
Но
это
обязательство
само
ограничено
иммунитетом
долж
ностного
лица,
поскольку
оно
не
должно
отвечать
за
любое
действие,
которое может совершить |
при |
собственному усмотрению. |
|
использовании
коллективной
власти
по
К
этой
коллективной
власти,
которая
употребляется
должностными
лицами
на
благо
гражданина,
обращаются
в
двух
типичных
случаях,
и
сообразно
этим
случаям
можно
говорить
о
праве
на
судебную
защиту
и
материальном
праве.
К
средствам
судебной
защиты
некое
лицо
может
обращаться
в
случае
неправомерных
действий
друтого
лица,
а
к
нормам
материального
права
-
в
случае
правомерных
действий
самого
этого
лица.
Эти
два
типа
правомочий
неотделимы
друг
от
друга
и
ограничен
ны,
но
вопрос
о
границах
их
употребления
решается
соответственно
тем,
что
можно
назвать
устанавливающими
правами
(устанавливающими
в
том
смысле,
что
они
являются
установленными
законодательно
или
по
усмотрению |
и судей пределами |
законодателей, должностных лиц |
|
треблению материального права и средств судебной защиты). |
|
упо
5.2.
Право
на
судебную
защиту
-
противоправные
деяния
Одна
сторона
имеет
задолженность
перед
другой
стороной.
Если
пер
вая
сторона
не
возвращает
долг
в
назначенное
время
и
в
назначенном
месте,
вторая
сторона
имеет
право
незамедлительно
обратиться
в
суд
и
потребовать
от
представителей
исполнительной
и
судебной
власти
принудить
первую
сторону
реально
исполнить
договор
или
выплатить
возмещение.
Или:
права
и
свободы
в
отношении
уклонения,
воздер
жания
и
исполнения
одной
стороны
нарушаются
другой
стороной,
и
первая
сторона
незамедлительно
наделяется,
в
силу
общего
правила,
приложимого
к
подобным
случаям,
правом,
в
соответствии
с
которым
суды и редают
судебные |
исполнители производят оценку, |
взыскивают и пе |
|||
|
|
||||
ей |
денежное |
возмещение, |
полагающееся по |
закону за ущерб, |
|
причиненный
противоправным
деянием.
Противоправное
деяние
противоположной
стороны
или
даже
утверждение
(или
письменное
123
ДЖОН
Р.
КОММОНС.
ПРАВОВЫЕ
ОСНОВАНИЯ
КАПИТАЛИЗМА
показание имело или
под присягой) о том, будет иметь место, -
что таковое противоправное деяние вот то событие, которое приводит в
действие эту тивоправные
возможную утвержденную императивную сделку. Про
деяния (или угрозы совершения таковых действий), т.е.
действительное
или
гипотетическое
нарушение
обязанности,
обуслов
ливают
(немедленно
и
автоматически
,
на
основании
подразумеваемого
обещания
высшей
власти,
содержащегося
в
действующей
норме)
воз
никновение |
«права на исю> |
\ процессуального |
|
2 |
|
на судебную защиту, в соответствии с которым |
||
права истца, его права должностные лица (су
дьи,
присяжные,
шерифы,
констебли,
судебные
исполнители,
полиция
и
даже
армия)
и
все
инструменты
коллективной
власти
придут
к
нему
на |
помощь, если |
это будет необходимо. Конечно, |
|
|
|||
лица |
действуют |
до совершения правонарушения |
|
если должностные и, таким образом,
предотвращают его, права на иск может и не возникнуть. |
||||
До |
самого |
противоправного |
деяния |
или соответствующей |
|
||||
угрозы
право
на
иск
существует
только
как
альтернативное
ожидание,
потен
циальное
право.
Со
стороны
истца
это
ожидание
является
юридиче
ской щей
« |
«властью», |
«правоспособностью», обозначаю |
возможностью», |
||
обещание |
|
|
государства, выраженное в одной из его действующих |
||
норм,
что
его
уполномоченные
лица
придут
на
помощь
в
случае
об
ращения
к
ним
.
Что
касается
противоположной
стороны,
то
это
пра
во
является
юридическим
обязательством
,
ожиданием
подчинения
коллективной |
потенциальным |
||
|
|
власти, |
|
лицами |
к |
исполнению |
обязанности, в |
принуждением должностными |
||
случае |
если |
истец обратится к |
|
||
ним.
Оба
ожидания
соотнесены
и равны.
Власть
первой
стороны,
за
ключающаяся
в
том,
что
она
может
получить
помощь
от
должностных
лиц в случае, если обязательство для
ее права нарушены (или им что-то угрожает), есть другой подвергнуться воздействию со стороны от
ветственных
должностных
лиц,
если
она
нарушает
эти
права
или
угро
жает
им.
Юридические
права
и
юридические
обязательства
суть две
противоположные судебной защиты. ская способность
стороны |
одной и той же сделки по предоставлению |
||
Первое - |
это |
потенциальная |
право, т.е. юридиче |
принуждения |
к исполнению |
узаконенной сделки; |
|
второе
-
потенциальное
подчинение,
т.е.
обязательство
подвергнуть
ся этому принуждению. собность одной группы
Более того, судебная защита - должностных лиц обеспечить
это просто спо предоставление
судебной защиты другой группе должностных быть представлена следующим образом:
лиц.
Ситуация
может
24
<<
Право
на
с
удеб
но
е
пр
е
сл
е
до
вание
>>
при
у
головны
х
де
лах
.
124
IV.
СдЕЛКИ
Право
на
судебную
CxeмaXIV защитупротивоправные
деяния
Должностное лицо
Власть
Гражданин
в Право (Власть) s
Гражданин |
Должностное |
|
лицо |
В' |
|
Обязанность |
(Обязательство) |
(Обязательство) |
Ответственность |
S' |
|
В
случае
судебной
защиты
отношение
право-обязательство,
имеющее
место
между
должностными
лицами,
полностью
равно
и
эквивалентно
отношению
право-обязанность
между
гражданами,
поскольку
именно
официальное
обязательство
одного
составляет
частное
обязательство
другого
подвергнуться
законному
принуждению
к
исполнению
своей
обязанности.
С
количественной
стороны
узаконенная
сделка
в
своих
от
дельных
измерениях
не
будет
большей
или
меньшей,
чем
императивные
сделки, которые ее санкционируют. И юридическое право
есть не что иное, как его способность навязать это право.
одного
лица
Это
тождество
права
и
его
судебной
защиты
хотя
обыкновенно
и
признается,
тем
не
менее
несколько
затемнено-
в
приложении
к
ана
лизу юридических понятий - ванными из философии XVIII и обязанности некую вечную,
некоторыми абстракциями, позаимство в., которые сообщают концепциям права небесную, предсуществующую «субстан
цию»,
в
отрыве
от
реального
поведения
земных
судов
и
представителей
исполнительной
власти,
от
которых
зависят
признание
и
обеспечение
прав
и
обязанностей.
В
некотором
смысле
право
существует
как
«факт»
даже
до
того,
как
применяется
оно
само
или
средство
его
судебной
за
щиты,
но
если
дело
обстоит
так,
то этот
«
факт
»
является
лишь
мыс
лительным
процессом:
надеждой,
страхом,
ожиданием
того,
что
некая
действующая
норма,
поскольку
она
использовалась
в
прошлом,
будет
прилагаться
к
сходным
случаям
в
будущем.
Эта
тенденция
человеческо
го разума создавать догмы из надежд,
появлению абстракций и разделению
страхов и понятий,
воспоминаний ведет к
которые в реальности
тождественны.
Так,
Хохфельд
воздерживается
от
отождествления
пр
а
ва
и
власти,
обязанности
и
обязательства.
Абстракция
более
очевидна
в
противопоставлении
Кокурекам
двух
отношений:
власть-обязательство
и
притязание-обязанность.
Согласно
ему
эти
два
отношения
являют
ся |
противоположностями, поскольку |
|
|
||
означает |
преимущества одного лица, |
|
отношение власть-обязательство которое создает невыгодное по-
125
ДЖОН
Р.
КОММОНС.
ПРАВОВЫЕ
ОСНОВАНИЯ
КАПИТАЛИЗМА
ложение
для
другого
лица,
в
то
время
как
отношение
притязание
обязанность
подразумевает
преимущества,
которое
другое
лицо
дару
ет
первому.
Противоположную
направленность
этих
линий
поведения
можно увидеть |
||
Кокурек |
25 |
• |
|
||
на
примере
«
противоположностей
»,
которые
приводит
Притязание-обязанность: «Dominus (лицо, по отношению к которому имеет |
|
место обязательство) может обладать "притязанием" (правом) по отношению |
|
к servus (обязанному лицу), согласно которому servus должен исполнить опре |
|
деленное действие (например, оказать |
услуги в соответствии с договором); |
здесь невыгодное положение для servus |
есть его "обязанность" произвести дей |
ствие». Власть-обязательство:
«
Когда
dominus
обладает
"властью",
он
может
действовать
по
отношению
к
servus,
используя
законодательные
ограничения;
например,
кредитор
,
которому
не
вернули
долг,
может
предпринять
действия
против
разо
рившегася заемщика; заемщик находится в невыгодном
щемся в обязательстве предстать перед судом».
положении,
за
ключаю
Очевидно,
что
эти
две
ситуации
соотносятся
с
двумя вариантами
одной
и
той
же
ситуации.
Одна
-
это
внутреннее
притязание
со
сторо
ны
dominus
на
обязанность
со
стороны
servus
исполнить
определенное
действие
в
пользу
dominus.
Другая
-
это
альтернативное
обязательство
подвергнуть
servus
принуждению,
если
dominus
в
качестве
своей
альтер
нативы
выберет
обращение
в
суд.
Отношение
«
обязательство
»
обраща
ет
внимание
на
процессуальный
аспект
«
судебной
защиты»,
но
отноше
ние
право-обязанность
обращает
внимание
на
материальную
сторону,
т.е.
внутреннее
притязание.
Тем
не
менее
они
тождественны.
Когда
нет
средств
судебной
защиты,
нет
и
права.
Этическое
средство
защиты
-
это
драка.
Правсвая
защита-
это
узаконенное
принуждение,
которое
может
сопровождаться
судопроизводством
или
нет.
Даже
если
номи
нально
возможно
применение
средства
правовой
защиты,
но
действие
номинально
узаконенного
права
не
будет
большим
или
меньшим,
чем
действие
реального
средства
правовой
защиты.
Но
средство
судебной
защиты
есть
не
что
иное,
как
действия
должностных
лиц,
которые
при
водят
в
движение
механизм
государства
и
заставляют
одну
группу
долж
ностных
лиц
обеспечивать
соблюдение
другой
группой
должностных
лиц
того,
что
определено
как
права
в
данном
деле
.
Если
должностные
лица
коррумпированы,
халатны,
некомпетентны,
необъективны
или
на
строены
революционно,
то
даже
и
тогда
юридическое
право
полностью
эквивалентно
тому,
что
они
делают
(или
тому,
что
от
них
ожидается),
25 ф
Kocourek. ельда.
Ор.
cit.
Р.
49.
<<
При
тяза
ни
е>>
Кокурека
эк
вивален
тно
«
праву
»
Хох
126
IV.
СДЕЛКИ
и
не
имеющие
иллюзий
,
искушенные
в
житейских
делах
люди
ведут
себя
соответствующим
обра
з
ом
,
хотя
с
этической
точки
зрения
они
могут
осуждать
данную
ситуацию
.
Таким
образом,
частное
право неотделимо
от
публичного
права,
которое
является
процедурой,
предназначенной
для
обеспечения
от
ветственности
должностных
лиц.
Ответственность
должностных
лиц
есть
обязательство
граждан
исполнять
свои
обязанности
по
их
требо
ванию
.
Ответственность
должностных
лиц
есть
их
собственное
обяза
тельство
подвергаться
воздействию
через
механизмы
судебных
прика
зов
и
директив,
импичмента
,
отстранения
от
должности
,
выборов
или
отозвания
избирателями.
Общепринятый,
хотя
и
абстрактный
,
термин
для этой процедурыабстрактный термин -
« |
|
|
Государство». Виндшайд употребляет еще более |
||
«правовой порядою> |
26 |
• Поскольку, однако, с по |
веденческой
точки
зрения
государство
и правовой
порядок
есть
не
что
иное,
как
чиновники-в-действии,
мы
говорим
о
них
просто
как
о
долж
ностных
лицах
.
Соотнесенным
для
власти
должностных
лиц
является
обязательство
других
должностных
лиц.
Поэтому
каждое
юридическое
право,
т.е.
любая
узаконенная
сделка,
обладает
двумя
противоположны
ми
сторонами,
каждая
из
которых
обременена
своей
соотнесенной
обя
занностью
.
Юридическое
право
В
есть
юридическая
обязанность
В
',
S
или
S',
и
при
этом
юридическое
право
В
есть
также
обязанность
должнос
т
ных
лиц
обеспечивать
исполнение
обязанности
со
стороны
В
' |
, |
S
или
S
'.
Юри
дическая
обязанность
В'
,
S
или
S',
выступающих
как
servus,
тождес
т
вен
но
их
обязательству,
заключающемуся
в
том,
что
должностное
лицо
будет
исполнять
свою
юридическую
обязанность
по
обеспечению
судебной
за
щиты.
Точно
так
же
законное
право
В,
выступающего
как
dominus,
равно
его
«власти»
привести
в
действие
механизм
правосудия
и,
таким
обра
зом,
добиться
от
должностных
лиц
исполнения
ими
своих
обязанностей.
Это
правомочие
есть
его
юридическая
«
возможность
»
,
или
«
правоспо
собностЬ»,
но
поскольку
эта
способность
есть
не
что
иное
,
как
пределы,
в
которых
он
наделен
правомачиями
причастности
к
государству,
то
она
может
быть
обозначена
как
просто
«
гражданство
».
Исторически-
э
то
независимость
(freedom)
как
отличная
от
свободы
(liberty).
Свобода
это
отсутствие
ограничения.
Независимость-
это
причастность
к
г
осу
дарств
у27.
Тем
не
менее
согласно
требованиям
общепринятого
словоупо
требления
мы
сохраним
термин
«
власть
»,
подразумевая,
однако,
что
его
26 Р. 27
Цит. |
|
107. |
|
См. |
с. |
в: Pound R.
135.
Interpr
eta
tion
of
Legal
Нi
s
tor
y
//
26
Int
.
Jour. Ethics. 1915.
127
ДЖОН
Р.
КОММОНС.
ПРАВОВЫЕ
ОСНОВАНИЯ
КАПИТАЛИЗМА
значение
тождественно
значению терминов
«
гражданство
»
,
«
Независи
мость
»
,
«
юридическая
возможность
»
,
или
«
правоспособность
».
Таким
образом,
действующее юридическое
право
может
быть
пред
ставлено
(как
оно
было
представлено
на
схеме
XIV)
через
соотнесениость
и
эквивалентность
права
и
обязанности
с
официальной
властью и
офи
циальной
ответственностью.
Исполнение
и
наказание
суть
альтернативы
,
предлагаемые
одной
стороне.
Они
существуют
совместно
как
обязанность
и
обязательство:
обязанность
исполнения
и
обязательство
понести
нака
зание.
Те
же
самые
исполнение
и
наказание
являются
также
альтернати
вами
для
другой
стороны,
но
в
данном
случае
они
существуют
совместно
как
право
на
исполнение
и
возможность
налагать
наказание.
Первое
-
это узаконенная реальная сделка; |
второеэто императивная |
дебной защиты; первое и второе - |
юридические эквиваленты. |
сделка
су
Выше
мы
представили
наши
идеи
относительно
того,
в
чем
заклю
чается
специфическое
различие
между
этическими
и
юридическими
правами
и
обязанностями.
Некогда
этические
и
юридические
права
воспринимались
как
«
содержание
»
,
а
права
на
судебную
защиту
-
как
«
форма
»
,
через
которую
реализуется
«
содержание
»
.
Права
понимались
как
материальное
право,
средства
судебной
защиты
-
как
процессуаль
ное.
Но
современный
реализм
перевернул
это
представление
о
содержа
нии
и
форме.
Теперь
именно
форма
воспринимается
как
реальность,
по
скольку
нам
неизвестна
никакая
другая
юридическая
реальность,
кроме
фактического
поведения
должностных
лиц.
А
то,
что
некогда
было
«
СО
держанием
»
,
теперь
не
более
чем
юридический
и
моральный
идеал,
же
лание,
надежда
на
что-то,
что
должно
существовать,
но
может
как
суще
ствовать,
так
и
не
существовать.
Оно
существует
в
одном
смысле
-
в
мысленном
взоре.
Как
абстрактная
сущность,
существующая
бесконеч
но
и
неизвестно
где,
или
как
незащищенное
законом
и
несоотнесенное
этическое
право,
или
как
право,
которое
некогда
существовало,
право,
которое,
согласно
наивным
представлениям,
обладает
независимым
существованием,
что
предполагает
сам
термин
«
материальное
право
»
,
обозначающий
эти
иллюзорные
сущности.
В
то
время
как
юристы
на
стаивают
на
том,
что
юридические
и
этические
права
наличествуют
«
здесь
»
как
«
факты
»
,
даже
если
закон
не
предусматривает
судебной
за
щиты,
проницательный
законодатель,
лоббист
или
коррупционер
доби
рается
до
самой
сердцевины
права
и
отсекает
судебную
защиту.
Ибо
как
действительная,
живая
реальность
право
существует
только
в
ожидае
мом
поведении
должностных
лиц,
и
именно
там
предусмотрительные
лоббисты,
предприниматели
и
рабочие
обнаруживают
его
и
находят
его
реальное
содержание.
Идеализм
дает
этому пустому ничто
место
и
имя,
но
здравомыслие
задается
вопросом:
что
будут
делать
судья,
присяж
ные
и
исполнители?
128
IV.
СДЕЛКИ
Идеализм
сохраняется
в
различных
своих
пережитках
.
Таково,
на
пример, общепринятое
ным» правом (Salmond,
различие между «совершенным» и «несовершен
р. 197; Terry, р. 140). «Совершенное» правото,
которое может |
принудительна |
|
|
|
|
|
осуществляться по закону во |
||
разумеваемых |
им |
сопутствующих |
сделках. |
«Несовершенное» |
всех под право -
то, |
|
которое не может |
принудительна |
|
осуществляться |
сделках; |
при определенных |
|
|
таково, например, право на компенсацию ущерба, причиненно |
|
го работником, нарушившим трудовой договор. Тем не менее в соответ |
|
ствии с Тринадцатой |
поправкой и законом об исключении заработной |
платы из сферы ответственности это право не может служить основани |
|
ем
для
иска
и
в
этом
смысле
не
существует
даже
на
бумаге
и
не
обладает
ценностью в реальной практике действующего предприятия. Это неза
щищенность, а не право. То же самое касается и прав работника, кото рыми он обладает по отношению к работодателю или корпорации. Если он не может добиться от должностного лица, чтобы оно принудительна
осуществило
его
право, то
данное
право
не
существует
в
этом
конечном
мире. |
«Совершенное» |
том, |
|
чем должно быть |
|
право - |
это |
идеал |
правомочие, |
но чем |
|
юриста, |
его |
представление |
|
|
|
оно не является. |
||
о
Однако эти власть и ответственность должностного
неограниченными. Хохфельд, как уже отмечено выше,
лица не являются
называет проти
воположностью
«
власти
»
«
ограниченность
в
правах
»
,
а
противополож
ностью «обязательства» тивоположности» как не
- |
«иммунитет». |
Кокурек критикует эти |
«про |
более чем отрицания, или как |
|
||
|
|
неюридические |
|
или
квазиюридические
отношения
.
Выше
мы
объяснили,
почему
упо
требление
Хохфельдом
этой
терминологии
является
оправданным
.
Если,
как
и
выше,
мы
заменим
термин
«
противоположности
»
на
«пределы
»
,
то
к новой ситуации будут приложимы нитет должностного лица есть предел
те же самые рассуждения. |
Имму |
для обязательства |
|
должностного |
|
лица, и других
как таковой он соотнесен и эквивалентен ограничению в правах
должностных лиц при употреблении власти для обеспечения от
ветственности этого должностного лица. Данное ограничение в правах
должностных лиц является, таким образом, эквивалентом ограничению
в
правах
гражданина,
требующего
от
должностных
лиц
защиты
своих
прав,
а
потому
тождественно
его
незащищенности,
которая,
как
мы
в
и
дим или
теперь, есть |
не |
полномочий, |
за |
что |
иное, |
как предел |
|
||
которым |
начинается |
|
его его
правовых |
возможностей, |
|
|
||
неправоспособность, |
или |
|
ограниченность
в
правах
.
Она,
в
свою
очередь,
полностью
равна
имму
нитету |
должностного |
лица, который теперь становится эквивалентом |
|
|
|||
иммунитета граждан, |
тождественного их свободе, |
которая опять-таки |
|
есть предел для их обязанностей. |
|
||
|
|
Соотнесенность, |
ограничение и экви |
валентность этих
щим образом:
юридических
отношений
можно
представить
следую
129
ДЖОН
Р.
КОММОНС.
ПРАВОВЫЕ
ОСНОВАНИЯ
КАПИТАЛИЗМА
Право
на
судебную
СхемаХУ защитупротивоправные
деяния
-------
Соотнесенные
понятия
и
эквиваленты
-------
п р е д е л ы
Должностное |
Гражданин |
|
|
лицо |
|
|
|
Власть |
Право |
в |
|
(Власть) |
|||
|
|
||
Ограниченность |
Незащищенность |
s |
|
(ограниченность |
|||
в правах |
|||
|
|||
в правах) |
|
||
|
|
|
Гражданин |
Должностное |
||
|
|
лицо |
|
|
|
Обязанность |
Обязательство |
||
В ' |
(Ответствен |
- |
||
(Обязательство) |
||||
|
ность) |
|
||
|
|
|
||
S' |
Свобода |
Иммунитет |
|
|
(Иммунитет) |
|
|||
|
|
|
||
Следует
отметить,
что
эта
схема
соотнесенных
понятий,
эквивалентов
и
ограничений
приложима
только
к
единичному
юридическому
отноше
нию
в
его
простейшей
форме,
в
отвлечении
от
прочих
юридических
от
ношений.
Например,
как
говорит
доброжелательный
критик,
«
В
то
время
как
незащищенность
(отсутствие
права)
гражданина,
вероятно,
всегда
сопровождается
ограничением
его
права
обязать
должностное
лицо
действовать,
ему
не
всегда
сопутствует
ограничение
в
праве
устранить
незащищенность.
Я
предлагаю
вам
вспахать
ваше
поле
за
100
долл.
У
вас
все
еще
нет
права
по
отношению
ко
мне
(вы
все
еще
не
защищены
от
невыгодного от вспашки).
положения, в котором можете оказаться, если я откажусь
И у вас ограничена возможность принудить меня к работе
с
помощью
должностных
лиц.
Но
у
вас
есть
возможность
устранить
как
свою
незащищенность
(отсутствие
права),
так
и
свою
ограниченность
в
процессуальных
правах,
просто
приняв
мое
предложение
»
.
Отметим
,
что
в
этом
примере
мы
наблюдаем
не
одну,
а
две
группы
юридических
отношений. Первая - |
это ограничение в правах и незащищенность |
|
ущерба; вторая - |
это власть, т.е. право устранить незащищенность. |
|
от
Отметим обязанности
также, |
что |
вышеуказанные |
эквивалентность |
права и |
с властью |
и обязательством |
предполагают социально |
||
экономическую
позицию,
предполагающую
наличие
общественной
цели,
которая
оправдывает
правила,
управляющие
официальными
и
частными
сделками.
Хохфельд,
основываясь
на
позиции
частных
целей
и
задач
индивида,
исследует,
что
индивид
может
ожидать
от
суда
первой
инстанции,
и
не
рассматривает
экономические
или
этические
следствия
закона
.
Его
классификация
просто
отражает
факт
социального
принуж
дения индивида; наша классификация включает ного принуждения любого или всех индивидов.
цели
и
задачи
социаль
130