Reader / Коммонс2011
.pdfIV.
СДЕЛКИ
Таким
образом,
мы
проводим
различие
между
конечной
целью
и
двумя
уровнями
инструментальных
целей.
Конечная
цель
-
этическая:
общественное
или
всеобщее
благосостояние,
как
оно понимается
вла
стями.
Первичная
инструментальная
цель
-
юридическая;
вторичная
-
экономическая.
В
смысле
юридическом
целью
является
контроль
над
по
ведением
должностных
лиц,
которые
употребляют
коллективную
власть
посредством
физического
принуждения.
Во
вторую
очередь,
в
том,
что
касается
экономики,
эта
юридическая
цель
определяется
как
контроль
над
количеством,
ценностями
и
ценами
на
произведенные,
продаваемые
и
потребляемые
блага.
Таким
образом,
инструментальные
цели
цивили
зованного
человека
носят
двойственный
характер:
контроль
над
при
нуждением
со
стороны
должностных
лиц
через
институт
гражданства
и
контроль
над
экономическим
поведением
других
граждан
через
кон
троль
над
властью
и
выбором
возможностей
.
Конечная
цель,
неотдели
мая
от
этих
двух,
является
этической
целью
обеспечения
производства
и
распределения
всех
тех
услуг,
которые
возможны
в
обществе
с
ограни
ченными
ресурсами.
5.3.
Материальное
право
-
правомерные
действия
Вышесказанное
относится
к
«способности»
члена
предприятия
исполь
зовать коллективную власть для обязанности другой стороны и к
обеспечения исполнения узаконенной его даже более важной «способности»
предотвращать
употребление
этой
коллективной
власти
для
обеспече
ния исполнения его собственной якобы наличествующей обязанности. Однако коллективная власть обладает еще и другим значением. «Право»
завещать не влечет торому завещатель
за собой соотнесенной обязанности |
того лица, |
ко |
желает передать свою собственность, |
в связи с |
чем |
подача
иска
против
этого
лица
становится
невозможной.
Это,
однако,
не
право,
но
скорее
«
возможность»,
поскольку
она
есть
«
способностЬ»
владельца
собственности
обеспечить
исполнение
своей
воли
будущими
должностными
лицами
государства
еще
длительное
время
спустя
после
того,
как
он
оставит
этот
мир.
Это
право
в
отношении
к
должностным
лицам - |
очень |
ветственности. |
сложное Но даже
переплетение разных элементов их власти и от
пока владелец собственности жив, он не может
только
своей
собственной
властью
обеспечить
законное
осуществле
ние своей воли. Господин физическое действие. Но
А продает (или отдает) господину В часы. Это А не может передать В власть делать с этими
часами все что
против этого -
угодно в ситуации, когда некие другие лица возражают
если только государство не обеспечит В правом на осу
ществление всех узаконенных и авторитарно утвержденных
обходимых для хранения, использования и продажи часов.
сделок,
не
131
ДЖОН
Р.
КОММОНС.
ПРАВОВЫЕ
ОСНОВАНИЯ
КАПИТАЛИЗМА
А говорит В, чтобы он отправился в Китай и ную шахту. Это управленческая деятельность.
приобрел для него уголь Но В не может приобре
сти
угольную
шахту
для
А,
если
страна,
гражданином
которой
являет
ся А,
не
заключила
соответствующих
соглашений
с
Китаем
и
д
ругими
великими державами,
и исполнителя воли А
а также не наделила В как уполномоченное лицо
всей необходимой властью и не обеспечила под
чинение В воле А. должностные лица тем, чтобы воля А
Это подразумевает, что все необходимые для этого в государстве обременены обязанностью следить за
была исполнена. Это тот самый тип права, который
может право
быть назван материальным правом гражданства. Материальное и право на судебную защиту не различаются в том, что касается
источника |
власти. |
благодаря |
которой |
И то |
и другое - |
одна и та же власть |
он |
|
|
может обязать должностные лица |
гражданина, подчиниться
его воле. Материальное право создает
на судебную защиту обеспечивает их
юридические отношения, право
принудительное исполнение. По
этой |
|
|
|
|
их. |
причине юристы-теоретики часто не считают нужным ра |
|||
Тем |
не менее |
основные факторы, |
которые |
|
|
|
|
|
обусловливают |
зделять
их воз
никновение,
различны
по
времени,
характеру
и
действующим
лицам.
Материальное право |
возникает |
из |
правомерных |
||
стороны, |
создающей |
юридические |
отношения на |
||
судебную |
|||||
защиту возникает из |
неправомерного |
||||
|
|||||
|
|
|
действий будущее. действия
основной Право на противо
положной
стороны,
покушающейся
на
юридические
отноше
н
ия,
со
зданные
в
прошлом.
В
последнем
случае
государство
рассма
т
ривает
другую сторону обязательства; в
как подлежащую принуждению к соблюдению своего первом случае государство уполномочивает основную
сторону
создавать
новые
права
и
налагать
новые
обязанности
в
соб
ственных
интересах
или
против
собственных
интересов
и
ин
т
ересов
других
лиц
.
Виндшайд
различает
эти
две
ситуации,
говоря:
«
Право
вой порядок придает уполномоченному лицу
не |
для |
принудительного |
исполнения, |
но |
для |
||
|
|
||||||
правового порядка» |
|
• |
|||||
28 |
|
|
|
контролирующую волю
обеспечения господства
Судебная защита, как мы видели,
решения суда в пользу некоего лица,
есть |
«возможность |
добиваться |
|||||
именуемая |
правом |
на |
иск» |
29 |
• Но |
материальные
права,
помимо
трех
указанных
выше,
возникающих
и
з
волеизъявления,
выраженного
в
завещании,
отчуждения
имущества
и
делегирования
полномочий,
включают
бесчисленное
число
других:
на
пример,
право
распределения
наследственного
имущества
по
доверен
ности,
право
отказа
от
иска,
право
заключения
договоров
,
право
выбора,
28 |
Цит. в: Pound. Ор. cit. Р. |
|
|
29 |
Sa |
|
|
|
lmond. Ор. cit. Р. 192. |
108.
132
ДЖОН
Р.
КОММОНС.
ПРАВОВЫЕ
ОСНОВАНИЯ
КАПИТАЛИЗМА
торые
являются
частью
проблемы»
33
•
Иначе
говоря,
такое
лицо
обладает
властью
(благодаря
соотнесенной
с
ней
официальной
ответственности
(обязанности),
наложенной
на
агента
государства)
подчинять
волю
дру
гих людей своей собственной воле.
Термин «подчинение», или «обязательство»,
необязательно
обозна
чает
принудительное
подчинение.
Иногда
это
подчинение
может
до
стигаться |
(и достигается) |
через |
определенные |
стимулы. |
|
||||
Хохфельд, |
«МЫ привыкли |
|
|
" как |
думать об "обязательстве |
Как говорит об исключи
тельно
обременительном отношении
одной
стороны
к
другой.
Но
как
технический |
|
" |
термин "обязательство |
||
именно это. |
Например, |
владелец часов |
необязательно подразумевает Х обладает правом отказаться
от своего
имущества
...
но
имеется
также
и
соотнесенное
с
этим
пра
вом
Х
обязательство
любого
другого
лица
принять
данное
имущество.
Однако
это
обязательство является
не
обременительным
или
нежелан
ным,
а
скорее
наоборот»
34
•
То
же
самое
относится
и
к
другим
случаям
подчинения.
Если
при
современном
законодательстве
получатель
на
следства
подчиняется
воле
завещателя,
то это
подчинение
не
вызывает
у
него
отрицательных
эмоций;
однако
оно
могло
бы
быть
и
нежелан
ным,
как
это
случалось
ранее, при
старом
законодательстве
и
законах
о
пеонаже,
когда
закон
о
наследовании
по
завещанию
подразумевал,
что
наследники
должны
вместе
с
имуществом
завещателя
наследовать
и
его
долги,
даже
если
последние
превышают
ценность
наследуемых
ак
тивов
.
Современное
законодательство
все
больше
и
больше
склоняется
к
тому,
чтобы
устанавливать
пределы
материального
права
и
права
на
судебную
защиту
там,
где
эти
права
используются
для
принуждения,
стеснения
или
разорения
других
лиц,
поскольку,
в
конце
концов,
имен
но
власть
государства
используется
для
удержания
их
в
подчиненном
положении. Ниже представлена
обобщенная
схема
материального
права
и
права
на
судебную
защиту.
Материальное
право
В
есть
подчинение
В',
S
и
S'
его
воле,
поскольку
право
В
создает
права
для
него
самого
и обязанности для других. Пределы, в не больше и не меньше, чем право на
которых В может их создавать судебную защиту, которую он
может
получить
благодаря
обязанности
должностных
лиц
в
случае
неподчинения его |
приказаниям. Этот предел возможности |
нуждению других |
есть его незащищенность от их свободы, |
В к при возника
ющая
от
ограничения
в
правах
должностных
лиц,
которые
оказывают
ему
помощь.
33
Hohfeld.
Ор
.
cit.
Р.
44, 45.
34
IЬid
.
Р.
45n
.
134
IV.
СдЕЛКИ
Право
на
CxeмaXVI судебную защиту и материальное
право
-------
Соотнесенные
понятия
и
эквиваленты
-------
п р е д е л ы
Власть |
Право (Власть) |
Право на судеб- |
|
|
|
нуюзащиту |
|
|
|
Материальное |
|
в |
|
право |
|
|
|
Ограничение |
Незащищен- |
|
|
в праве на су- |
s |
||
ность |
|||
|
|||
дебную защиту |
|
||
(Ограничение |
|
||
и материаль- |
|
||
в правах) |
|
||
ном праве |
|
||
|
|
|
Обязанность |
Обязательство |
|
|
(Обязатель- |
(Ответствен- |
|
|
ства) |
ность) |
|
в· |
|
Право на судеб- |
|
|
|
||
|
|
нуюзащиту |
|
|
|
Материальное |
|
|
|
право |
|
s· |
|
Иммунитет |
|
Обязательство |
Право на су- |
||
|
|||
|
дебную защиту |
||
|
(Иммунитет) |
||
|
Материальное |
||
|
|
||
|
|
право |
Выше
мы
привели
мнения
Салмонда
и
других
относительно
того,
что
материальное
право
и
право
на
судебную
защиту
отличаются
от
права
в
строгом
смысле
слова,
поскольку
они
не
обладают
соотнесенными
с
ними
обязанностями.
Тем
не
менее,
если
в
соответствии
с
нашими
предположе
ниями
рассматривать
эти
права
не
с
точки
зрения
практикующего
юри
ста сов
в суде низшей инстанции, а с точки зрения
публичного права, то, как уже сказано выше,
правительства и вопро
мы увидим, что имеется
важная
обязанность,
соотнесенная
с
правом,
а
именно
ответственность
должностных
лиц,
к
которой
они
принуждаются
механизмами
судебных
приказов,
импичмента
и
т.д.
Определяемое
в
терминах
поведения,
право
гражданина
составить
завещание
есть
его
юридическая
право
приказать
должностным
лицам
исполнить
его
волю
после
его
смерти;
право
гражда
нина
на
отчуждение
имущества
есть
его
право
приказать
государственным
должностным лицам признать производится отчуждение, все
и обеспечить для лица, в пользу которого права, свободы и т.д., которыми ранее об
ладал
или
распоряжался
отчуждатель.
То
же
самое
касается
прав
доверен
наго
лица
и
всех
подобных
прав
исполнения
чьей-либо
воли.
И
эти
права
распространяются
на
то
же,
на
что
распространяется
власть
государства
по
обеспечению
обязанностей
должностных
лиц,
заключающихся
в
при
нуждении
к
исполнению
воли
гражданина.
Следовательно,
Хохфельд
в
из
вестных
пределах
соглашается
с
этим,
когда
говорит,
что
соотнесенным
понятием,
даже
для
материального
права,
является
обязательство
лица,
на
благо
которого
употребляется
власть.
Однако
надлежит
отметить,
что
это
обязательство
не
распространяется
дальше,
чем
соотнесенное
обязатель
ство
должностного
лица.
135
ДЖОН
Р.
КОММОНС.
ПРАВОВЫЕ
ОСНОВАНИЯ
КАПИТАЛИЗМА
|
Теперь |
мы |
можем |
|
сделать |
|
общие |
выводы |
относительно |
экономиче |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
ского и |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||
|
|
|
|
этического |
значения |
материального |
права |
и права |
на |
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
защиту. |
Именно |
они |
создают |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
судебную |
||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
историческое |
различие |
|
|
|
|
|
« |
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
между |
|
|
|
|
|||||||
мостью» |
|
и «свободой». |
|
Свобода |
|
таковая |
есть |
|
|
|
|
|
|
|
|
независи |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
лишь отрицание обя |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
занности, |
отсутствие |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
как |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
ограничения и |
|
|
принуждения. |
«Независимость» |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
же |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||
|
позитивна. « |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
города» |
была |
не только - |
в |
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||
смысле - |
|
|
|
|
|
Независимость |
|
негативном |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
иммунитетом |
от контроля |
со |
стороны |
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
феодальных |
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||
лей |
и подчинения |
|
другим |
|
гражданам, |
|
но |
также - |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
властите |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
в |
позитивном смыс |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
ле - |
|
|
подразумевала |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
правам, |
свободам и власти, |
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
димым для |
того, |
|
|
|
|
причастность |
необхо |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
чтобы |
|
воля |
одного |
гражданина |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
исполнялась |
|
при |
его |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
взаимодействии |
|
с |
|
другими |
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
гражданами. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
Независимость |
бывшего |
раба |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
была |
не только тем |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
бессодержательным |
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
иммунитетом от |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
юридического |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
подчинения |
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
хозяину, |
который |
|
был |
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
обеспечен |
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
Тринадцатой |
|
поправкой, |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
запретившей |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
но |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
рабство, |
|
|
|
|
|
|
|
и причастностью |
к |
гражданству, кото |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
рое |
обеспечивалось |
|
|
|
|
|
|
также |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
Четырнадцатой и |
Пятнадцатой |
поправками. Имен |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
но |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||
последнее |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
наделяло его |
|
правомачиями |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
покупать, выра |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||
жать |
свою |
волю |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
продавать и |
|
|||||||||||||||||||||||||||
в |
завещании, |
|
|
|
|
|
|
|
|
в |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||
фактически |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
вступать |
|
юридические |
отношения, |
т.е. |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
возможностью |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
создавать |
для |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
себя |
|
своим трудом |
права |
на |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
продукты |
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
своего |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
труда, |
защищенные |
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
от |
любых |
других |
лиц, |
а |
также со |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
здавать у |
других |
лиц |
права |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
на эти |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||
|
Это - |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
продукты, |
просто |
передавая их им. |
|
|||||||||||||||||||||||||||||
|
исторический |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
смысл |
«Независимости» как |
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
отличный |
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
ла «свободы»; и это |
|
различие |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
от смыс |
||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
тождественно |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
между |
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||
ным |
правом и правом на |
судебную защиту. |
различию |
материаль |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
Независимость - |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
это власть. |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
Она |
принадлежит |
« |
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
а не |
просто |
«Освобожденному». Эта |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
власть |
- |
власть |
|
|
|
независимому», |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
призывать |
должностные |
лица |
для |
|
исполнения |
своей |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
воли, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
и ее |
|
соотнесенным |
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
является |
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
или |
обязательство про |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
тивоположной |
стороны, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
подчинение, |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
обусловленное |
директивой закона. |
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
Именно |
|
эта |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
двусмысленность |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
«независимости» |
|
и |
«свободы» |
произ |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
водит |
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
серьезнейшую |
|
путаницу |
|
в |
экономике, |
|
праве |
и |
этике. |
|
Начиная с |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
определения |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
свободы |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
как |
лишь |
|
отсутствия |
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
ограничения |
и |
принужде |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
ния, |
|
|
|
|
|
|
|
- |
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
не |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||
|
дискуссия, |
|
обращая |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
внимания |
на то, |
что |
происходит, |
|
спо |
л |
||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||
зает к |
«праву |
на свободу», |
а |
если |
различие |
между « |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
- |
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
симостью» |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
свободой» |
и |
«незави |
||||||||||||||||||
все-таки |
|
проводится, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||
|
то как-то |
туманно |
предполагается, |
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
что |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
независимость- |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
эта |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
некая более |
широкая |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
и |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
нако то, что |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
- |
|
|
|
|
|
благотворная |
свобода. |
Од |
|||||||||||||||||||||||||
происходит |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
деле, |
|
|
это |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
на самом |
|
|
смещение |
|
|
|
|
|
|
отсут |
||||||||||||||||||||||||||||||
ствия |
принуждения |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
смысла с |
|||||||||||||||||||||
|
со |
|
стороны |
|
частного |
|
гражданина к |
|
принуждению |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
других |
к подчинению |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
при |
помощи более |
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
высокой |
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
власти. |
|
Если |
рабу дана |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
его |
«свобода» |
(как |
она |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
дана |
|
|
ему |
Тринадцатой |
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
поправкой, |
подтвердив |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
шей |
освобождение), |
то эта |
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||
предел |
бывшему праву |
|
|
|
|
свобода |
подразумевает |
только |
негативный |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
хозяина, |
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
поскольку |
|
поправка |
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
запрещает ему |
не |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
ограниченное |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
пользование |
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
раба. |
Это |
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
еще |
не |
значит |
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
вить |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
услугами |
|
предоста |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
рабу |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||
|
освобожденному |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
позитивную |
причастность |
всем |
возможным |
||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
IV. СдЕЛКИ
сделкам, необходимым для осуществления его свободы. Ему могут за
прещать переезд в другой штат или район, препятствовать в заключении
договоров с другими работодателями, не платить должную заработную
плату, усложнять доступ к суду и должной правовой процедуре. Получив
свободу, раб не получил свободы выбора, необходимой для завершения
его освобождения, равно как не получил и власти государства, которая
поддерживала бы его при использовании им свободы. Вместо старого подчинения приказам раб получает безальтернативный выбор, а потому он вынужден вернуться к хозяину, чтобы опять, но уже «добровольно», подчиняться его приказам. Поэтому была необходима Четырнадцатая поправка, которая сделала освобожденного раба гражданином Соеди
ненных Штатов и постановила, что «Ни один штат не должен издавать
или применять законы, которые ограничивают привилегии и льготы
граждан Соединенных Штатов, равно как ни один штат не может ли
шить какое-либо лицо жизни, свободы или собственности без должной правовой процедуры либо отказать какому-либо лицу в пределах своей
юрисдикции в равной для всех правовой защите закона».
Целью этой поправки было позитивное наделение бывших рабов теми же правами обращаться в суды и к должностным лицам, которыми обладали все прочие граждане. Она добавила независимость к свободе,
так как она добавила к ней власть государства, обеспечивающую испол
нение воли бывшего раба посредством принудительного подчинения
ему всех остальных лиц для исполнения условий всех договоров, кото
рые ему и им было разрешено заключать. Эта его свобода, равно как и
свобода других граждан, была, конечно, ограниченна, и эти ограничения
предполагались для достижения совершенно одинакового, равного для
всех подхода, на основании которого никто не мог быть лишен не только свободы через принуждение без соответствующего согласия, но и неза
висимости через прину:Ждение к согласию, возможное в силу отсутствия
власти, необходимой для исполнения воли при помощи физической
власти национального государства. То же самое относится и к другим
сферам коллективной власти. Когда капиталист говорит о «свободе» и
«независимости», его независимость есть всего лишь его причастность
к коллективной власти национального государства, а свобода - всего лишь отсутствие обязанности, защита от вмешательства, когда он ис
пользует эту коллективную власть по своему усмотрению.
На этих основаниях мы отличаем юридическую власть от физической,
экономической и моральной власти индивида. Последние, как мы уже
видели, суть разнообразные аспекты власти одного индивида над други ми. Но юридическая власть есть независимость, это - власть обращать
ся к государству для узаконивания, навязывания и санкционирования
использования индивидом физической, экономической или моральной
137
ДЖОН
Р.
КОММОНС.
ПРАВОВЫЕ
ОСНОВАНИЯ
КАПИТАЛИЗМА
власти. |
|
Независимость |
|
|
- |
это |
власть |
государства |
в |
руках |
|
|
индивидов; |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
экономическая, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
физическая |
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
и |
моральная |
|
|
|
|
|
|
|
- |
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
власть |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
это |
их |
|
собственная |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
власть, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
осуществляемая |
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
ими |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
Они |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
совпадают, поскольку инди |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
видуальная |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
самими. |
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
власть |
осуществляется через |
исполнение, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||
держание, |
которые |
конституируют |
физическое |
|
|
|
|
|
|
|
уклонение и воз |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
измерение |
|
|
сделки, в то |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
время |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||
как |
независимость |
, |
или |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||
юридическая |
|
власть |
, |
|
в |
ее измерениях вла |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||
сти, |
ограничения в |
|
правах, |
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
обязательства |
и |
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
иммунитета |
, |
есть |
помощь, |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
безразличие или |
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
сопротивление |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
в |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
государства |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||
полнению, |
уклонению |
или воздержанию за |
|
|
подчинении |
|
других к ис |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
пределами |
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
, кото |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||
рой |
обладает |
индивид. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
той власти |
||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||
|
Юридическое |
|
право, |
|
т.е. |
независимость, |
является |
материальным |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
правом |
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
( |
|
|
она и |
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
неотделима от права |
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
на |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
хотя |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||
ку |
оно |
есть сама |
субстанция, |
от |
|
|
|
|
|
|
судебную |
защиту), |
|
посколь |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
которой |
|
зависит |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
полное |
|
|
членство в |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
предприятии, или |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Она обозначает |
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
те |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
пределы, |
|
в |
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||
коллективная |
|
|
|
гражданство. |
|
|
|
которых |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
власть |
|
выслушивает, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
и |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||
индивида, |
так и |
коллективную |
|
|
узаконивает |
|
исполняет |
|
как |
волю |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||
волю |
нижестоящих |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
предприятий. |
В тех |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
пределах, в |
которых |
индивид |
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||
он |
совершает |
путь от |
|
|
|
|
|
|
|
наделен |
|
верховной |
властью |
государства, |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
наготы |
раба, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
ребенка, |
женщины, |
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
чужака |
до |
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||
женности |
гражданина, |
а |
|
его |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
воору |
||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
действующее |
предприятие |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||
от |
тайного |
замысла |
|
до |
корпорации. |
Именно |
|
|
|
|
|
|
|
|
совершает путь |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
материальному |
|
праву и |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
праву на |
судебную |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
защиту |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||
своей |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
современный |
капитализм |
|
обязан |
|
размахом |
||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||
|
|
экспансии, |
так |
как |
|
именно они |
позволяют |
предпринимателю, ко |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
торый |
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||
|
|
является |
гражданином |
|
|
|
|
|
и |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||
ного |
государства, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
великого |
жизнеспособного |
националь |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
расширять |
свое |
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
влияние |
|
от |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
Арктики до |
Антарктики, |
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
с |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Запада на |
Восток; |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
позволяют |
ему |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
именно они |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||
систему, |
создавая |
обязательства, |
которые |
|
|
|
|
|
выстраивать |
|
кредитную |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
связывают |
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
его |
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||
ков |
и |
должников |
на |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
его, |
|
наследни |
||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
грядущие |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||
ют его |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
годы и |
десятилетия; |
именно |
они |
|
наделя |
|||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||
|
|
могуществом |
превращать |
свое |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||
смертную |
корпорацию |
35 |
• |
|
|
|
|
|
|
|
|
действующее |
предприятие в бес |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
35 |
Замеч |
ание Паунда |
по поводу |
|
|
|
|
общее право |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
того, что |
|
является |
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||
|
|
|
|
базовым |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
таким правом, |
|||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
понятием |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
которого |
является |
понятие «отношений>> между |
сторонами, |
||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
а |
не << |
|
|
|
, или |
«договоров>>, |
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
или «сделою>, |
не |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
ВОЛИ>> |
касается |
|
понятий |
|
|
|
|
|
|
и сделки, |
|||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||
|
|
|
|
которые мы представили здесь. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
воли |
||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
им понятие |
воли есть то, |
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Критикуемое |
|
|||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
мы |
|
|
|
|
|
как |
|
«свободную волю>>, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
которое |
|||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
определили |
|
|
|
|
|
|
|
|
от |
|
|
«свободы |
|
выбора>>. Его |
|||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
понятие |
сделки |
есть |
|
понятие « |
|
|
|
отличив ее |
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||
|
|
|
|
время |
как |
мы |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
юридической |
сделкИ>> |
, а |
именно « |
договора>>, в то |
|||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
говорим |
здесь |
об «эко |
номической сделке |
>>. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
« |
|
|
|
|
|
|
|
|
сути |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
Наконец, |
его |
понятие |
||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||
|
|
|
|
|
отношениЯ>> по |
тождественно |
нашему |
понятию |
«сделки>>. Сделка есть ак |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
тивное |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
между |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
отношение |
сторонами, |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
обладающее как эко |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||
|
|
|
|
нием |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
номическим измере |
||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
возможности и |
власти, так и |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
юридическим |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||
|
|
|
|
обязанностей и |
т.д., |
которые |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
измерением |
взаимных |
прав, |
||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
возникают на |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
основании |
|
действующей |
нормы, к |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
которой |
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
относится |
сделка. |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
Для |
наших целей |
термин |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
« |
сделка>> предпочтительнее |
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
термина |
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
«отношение>>, |
поскольку |
|
|
|
|
|||||||||||||||||||||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
суть |
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
сделки |
|
конкретные |
активные |
действия |
|||||||||||||||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|||||||||||
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
|
IV. СДЕЛКИ
5.4. Право определять пределы
Вероятность. До сих пор мы рассматривали только то, что может быть
определено как рациональные, или логические, отношения, существую
щие между юридическими и экономическими идеями, но не поведение,
к которому прилагаются эти рациональные рассуждения. Рациональные
отношения суть просто абстрактные понятия, лишенные всякого содер
жания и соотносимые друг с другом математически таким образом, что бы они были истинными независимо от того, к чему прилагаются. Наша рациональная схема может быть истинной независимо от того, будем ли мы прилагать ее к банде дикарей, Советскому Союзу, Англии, Германии
или Соединенным Штатам. Онапросто схема, состоящая из слов и
определений, набор символов, или «универсалий», связанных между со бой логически; но тем не менее, как мы надеемся, она может служить не
ким мысленным компасом, при помощи которого мы сможем осущест
влять навигацию в потоке реального поведения в реальном мире. Теперь
нам следует установить различия, необходимые для того, чтобы можно было говорить отдельно о дикарях, советских или американских судьях, исполнительной власти, предпринимателях и рабочих. Мы сконструи
ровали компас потому, что желаем знать, куда мы направляемся и что
нам следует делать. Но компас - это всего лишь иллюзия, если мы не
знаем, как ведут себя звезды, ветер, море и смотрители маяков.
Одной из обязанностей полицейского является задержание лица, которое находится в общественном месте в состоянии алкогольного
опьянения. Для этого он наделен потенциальной властью государства.
Употребление им этой власти ограничено тем пределом, за которым на чинается его неправоспособность, и там предполагаемый пьяный об
ладает законным иммунитетом. Кроме того, полицейский должен не
сти ответственность за халатное исполнение своих обязанностей или
за превышение власти в последующих сделках со своим начальством
или судом. Но это его обязательство также ограничено тем пределом,
за которым он может предполагать свой иммунитет; в границах этого иммунитета пьяный по закону несет ответственность за свое состо
яние. Все это - упомянутые выше абстрактные отношения, которые
воли, которые рассматриваются в суде и к которым суд прилагает правила, ка
сающиеся юридических отношений, которые считаются применимыми в дан ном случае. Наше понятие воли как того, что воля делает (в большей степени, чем того, что есть воля), комбинирует в одном поведенческом понятии юриди
ческие, волюнтативные, экономические и социальные понятия, которые Паунд
в своей истории юридических толкований неизбежно подразделяет на четыре
понятия: <<ВОЛИ>>, <<договора>>, <<юридических>> и <<экономических>> отношений.
Pound R. Iпterpretation ofLegal History. 1923. Р. 57.
139
ДЖОН
Р.
КОММОНС.
ПРАВОВЫЕ
ОСНОВАНИЯ
КАПИТАЛИЗМА
окружают
полицейского
и
пьяного,
когда
они
сталкиваются
друг
с
дру
гом
.
Однако
действительные
отношения
между
ними,
которые
опреде
ляют
реальное
количество
иммунитета,
обязательства
или
свободы,
зависят
от
того,
что
сделано;
а
то,
что
сделано,
определяется
выбором
альтернатив,
который
мы
назовем
«
решением
»
.
Сначала
полицейский
решает,
действительно
ли
пьян
предполагаемый
пьяный.
Таким
обра
зом,
решение
о
том,
пьян
он
или
нет,
выносится
на
основании
опреде
ления,
фактов,
убеждений
,
желаний
и
ценностей
.
Один
полицейский
не
будет
считать
некое
лицо
пьяным,
если
оно
не
находится
в
беспомощ
ном
состоянии
или
не
ведет
себя
агрессивно
.
Другой
усмотрит
опьяне
ние
в
нетвердай
походке.
Один
может
придавать
наибольшее
значение
свободе,
другой
-
обязанности,
третий
-
добродетели,
четвертый
-
удовольствию.
В
границах
иммунитета
полицейского
(т.е
.
в
границах
,
в
которых
начальство
не
будет
выносить
ему
предупреждение,
под
вергать
дисциплинарному
взысканию
или
увольнять,
а
суд
или
при
сяжные
не
будут
заменять
или
отстранять
от
работы)
располагается
сфера
его
собственного
усмотрения,
где
его
определения
и
суждения
устанавливают
факты
и
дают
им
оценку.
В
пределах
этой
сферы
воля
полицейского
есть
воля
государства.
Он
есть
государство-в-действии
.
Он
есть
государство
.
Государство
-
это
то,
что
делают
должностные
лица
.
И
то,
что
они
делают,
они
делают
с
целью
соразмерения
поведе
ния
граждан,
побуждая
их
двигаться
в
том
направлении,
которое
они
считают
важным
,
и
удерживая
от
движения
в
том
направлении,
кото
рое
они
порицают.
То
же
касается
других
должностных
лиц
.
Законодатели
вводят
на
лог
на
собственность.
Они
учреждают
общее
правило
в
пределах
своего
иммунитета,
установленного
для
них
судом
.
Однако
оценку
собствен
ности
производит
чиновник
налоговой
службы.
Между
максимальны
ми
и
минимальными
пределами
его
решения,
з
а
которыми
чиновник
может
быть
отстранен
или
отозван,
его
оценка
придает
вес
фактам,
а
его
воля
определяет
направление,
в
котором
налогоплательщики
могут
получить
или
потерять
деньги.
Или
общественный
комитет
устанавли
вает
цены
для
принудительного
приобретения
собственности
или
для
регулирования
тарифов
и
услуг.
Или
другой
комитет
устанавливает
размер
минимальной
заработной
платы,
которую
должны
платить
ра
ботодатели,
или
же
максимальную
цену,
которую
платят
потребители
за
определенную
продукцию.
Или
суд
и
присяжные
определяют
размеры
возмещения,
которое
выплачивается
одним
гражданином
за
посяга
тельство
на
права
другого
.
Или
суд
права
справедливости
создает
цен
ную
собственность,
заключающуюся
в
гудвилле
клиентов,
посредством
140