§ 4. Привилегированные акции и гарантии

Возможность обмена привилегирован-

ных акций пожеланию их держателей на

другие виды и категории акций или серии

одной и той же категории в пределах уста-

новленного срока и на заранее определен-

ных условиях (convertibility) составляет одну из наи-

более распространенных привилегий, которая обычно

предоставляется держателям выпускаемых корпора-

циями привилегированных акций.

Выпуск акций с указанной привилегией допускается

законами о корпорациях всех штатов (*19) и производится

в силу устава корпорации или соответствующей резо-

люции правления директоров в тех случаях, когда пос-

леднее уполномочено на совершение данных действий.

Обмен привилегированных акций может произво-

диться на акции с нижестоящими по рангу права-

ми в отношении дивидендов и имущества корпорации;

прежде всего на обыкновенные акции (downstream

conversion) и на акции, имеющие более привилегиро-

ванный характер (apstream conversion).

(**19) См., например, Del. Gen. Corp. Law, § 151; N.Y. Bus. Corp. Law,

§ 519.

-208-

Законы большинства штатов, в том числе Закон о

корпорациях штата Делавер, в принципе допускают

оба названных вида обмена. Однако законы некото-

рых штатов, в частности Закон о предпринимательских

корпорациях штата Нью-Йорк (§ 519), запрещают об-

мен на вышестоящие по характеру требований привиле-

гированные акции.

В практике наиболее распространенным видом обме-

на является обмен привилегированных акций на обык-

новенные, осуществляемый с целью приобретения конт-

роля над корпорациями.

В уставе корпорации (резолюции правления дирек-

торов) определяются конкретные условия проведения

обмена акций.

Основным из этих условий, интересующих держате-

лей привилегированных акций, является цена получае-

мых при обмене акций. В тех случаях, когда в период

действия привилегии она оказывается ниже рыночной

цены обмениваемых акций, держатели обычно прибе-

гают к реализации предоставленного им права. Предо-

ставление держателям привилегированных акций пра-

ва обмена их на другие виды акций, в первую очередь

на обыкновенные акции, выгодно и самим корпораци-

ям.

Для того чтобы возможность обмена держателями

привилегированных акций на указанные в уставе кор-

порации другие виды, категории и серии акций была

реальной, корпорации обязаны иметь необходимый ре-

зерв последних.

В связи с выпуском обмениваемых привилегирован-

ных акций на корпорации обычно возлагаются и неко-

торые иные обязанности.

В частности, они не должны предпринимать каких-

либо мер, направленных на искусственное обесценение

акций, выдаваемых взамен обмениваемых привилегиро-

ванных акций.

Выпуск корпорациями привилегирован-

ных акций с правом их последующего при-

нудительного выкупа (полного или частичного)

(redemption) довольно широко применяется в практике. (*20).

(**20) Принудительный выкуп корпорациями акций следует отличать

от случаев обычного приобретения корпорациями своих акций на рын-

ке (purchase).

-209-

Возможность наделения привилегированных акций

подобным качеством предусмотрена законами штатов. (*21).

В штате Нью-Йорк, в отличие от большинства других

штатов, право принудительного выкупа может быть

распространено и на обыкновенные акции при условии,

что наряду с выкупаемыми акциями корпорации одно-

временно имеют другую категорию выпущенных обык-

новенных акций, не подлежащих выкупу.

Право принудительного выкупа акций закрепляется

корпорациями путем включения соответствующих поло-

жений в их уставы или, при наличии необходимых пол-

номочий, в резолюции правления директоров. Эти поло-

жения должны включать в себя указание на цену, по ко-

торой будет производиться выкуп привилегированных

акций, время, в течение которого корпорация вправе

осуществлять такой выкуп, а также другие условия

принудительного выкупа акций. Цены, по которым про-

водится принудительный выкуп акций, обычно указы-

ваются в уставе корпорации выше номинальной (уста-

новленной) цены этих акций. Это превышение состоит

из премиальных сумм, выплачиваемых держателям за

досрочный возврат корпорации вложенных ими капи-

талов. Кроме того, если выкупаемые привилегированные

акции относятся к категории акций с кумулятивным

дивидендом, то их держателям предоставляется при

выкупе право на получение невыплаченного кумулятив-

ного дивиденда. Корпорациям разрешается использо-

вать для выкупа акций прибыли, а в определенных слу-

чаях и акционерный капитал при условии, что они в

результате осуществляемого выкупа не окажутся не-

платежеспособными и активы их имущества будут до-

статочными для удовлетворения привилегированных

требований акционеров.

Вопросы целесообразности и выбора наиболее под-

ходящего времени для проведения выкупа выпущенных

акций решаются, как правило, правлениями директоров

корпораций. Выкуп обычно производится тогда, когда

процент на капитал, могущий быть полученным на рын-

ке путем использования займов или выпуска новых

акций, оказывается ниже того процента, который выпла-

(**21) См., например, Del. Gen. Corp. Law, § 151 (b); N. Y. Bus. Corp

Law, § 512.

-210-

чивается в форме дивиденда по выкупаемым привиле-

гированным акциям.

Кроме того, корпорации прибегают к выкупу акций

в случаях когда, в частности, господствующие в них

группировки хотят избавиться от соперничающих с ними

в корпорациях других групп акционеров.

Следовательно, выпуск корпорациями привилегиро-

ванных акций с правом их последующего выкупа осу-

ществляется исключительно в интересах корпораций,

точнее в интересах хозяев корпораций, получающих в

спои руки дополнительное оружие, используемое для

личного обогащения в ущерб интересам более мелких

акционеров.

Meры, направленные на создание ус-

ловий, призванных обеспечить привиле-

гированный статус акций, предусматривают-

ся в уставах большинства корпораций.

Наиболее распространенными из них в практике яв-

ляются:

1) образование корпорациями специального фонда

для постоянного выкупа и приобретения выпущенных

привилегированных акций (sinking fund);

2) запрещение последующих займов и выпуска но-

вых категорий акций с более предпочтительными приви-

легированными правами на дивиденды и имущество

корпораций без согласия большинства (простого или

квалифицированного) держателей привилегированных

акций;

3) предоставление держателям привилегированных

акций в случае нарушения корпорациями их интересов

права голосования в области управления корпорация-

ми.

Sinking fund создается за счет периодических отчис-

лений указанных в уставе корпорации сумм из полу-

чаемых ею прибылей.

Sinking fund может быть образован при выпуске

любой категории привилегированных акций. Но чаще

всего он учреждается в качестве необходимого резерва

по привилегированным акциям, которые корпорация

может принудительно выкупить у их держателей. Это

имеет место преимущественно в добывающих отраслях

промышленности, связанных с постепенным истощением

-211-

запасов полезных ископаемых, а тем самым и с возмож-

ным обесценением активов корпораций.

С правовой точки зрения, создание sinking fund по

привилегированным акциям является отходом от тради-

ционной концепции понятия акций, свидетельствующим

вместе с тем о сближении правового статуса привиле-

гированных акций и облигаций по займам.

Назначение этого фонда сводится к обеспечению

возврата собственникам в пределах установленного

срока вложенного ими в форме акций капитала, что

ранее допускалось лишь в отношении капитала, полу-

ченного корпорациями по займам.

Правда, определенные особенности в правовом ре-

жиме sinking fund, создаваемого по привилегированным

акциям, все же имеются. Суды, например, не объяв-

ляют корпорации неплатежеспособными, как это имеет

место при займах, в тех случаях, когда корпорации не

производят своевременных отчислений в данный фонд

и не выкупают в установленные сроки выпущенные при-

вилегированные акции.

Возможность получения корпорация-

ми последующих займов, а также выпуск

ими новых категорий привилегирован-

ных акций с более предпочтительными

правами на дивиденды и имущество кор-

пораций часто ставится в зависимость от согласия

держателей уже выпущенных привилегированных акций.

При этом обычно требуется согласие держателей, пред-

ставляющих 2/3, а в ряде штатов 3/4 всех выпущенных

привилегированных акций корпорации.

Практике известны и другие ограничения, налагае-

мые на корпорации в связи с защитой прав держателей

привилегированных акций. К их числу относятся, на-

пример, обязанности корпораций по поддержанию в оп-

ределенной пропорции к общим и текущим долгам их

основных и оборотных средств, по установлению и со-

хранению в неприкосновенности минимальных размеров

нераспределяемых прибылей и т. п.

Предполагается, если иное не оговорено в уставе

корпорации или договоре, то каждая привилегирован-

ная акция наравне с обыкновенной акцией дает ее дер-

жателю один голос при решении всех вопросов, относя-

щихся к компетенции собраний акционеров. Однако на

-212-

практике в подавляющем большинстве случаев выпу-

скаемые корпорациями привилегированные акции имеют

общий статус неголосующих акций.

Поэтому в уставах корпораций обычно содержится

специальное положение, согласно которому при наступ-

лении определенных условий привилегированные акции

становятся голосующими. Такие привилегированные

акции называются условно голосующими привилегиро-

ванными акциями.

Условиями, при наступлении которых эти акции при-

зываются к голосованию, обычно являются невыплата

кумулятивных дивидендов в течение нескольких платеж-

ных периодов, а иногда-невыполнение корпорациями

некоторых других условий (нарушение установленных

пропорций в соотношении оборотных средств и текущих

долгов и т. п.).

Превращение неголосующих привилегированных ак-

ций в голосующие дает их держателям право избирать

определенное число своих директоров на все время, пока

корпорация не ликвидирует задолженность по дивиден-

дам и не устранит иные нарушения, допущенные в отно-

шении владельцев привилегированных акций.

Перечень и содержание условий, при наступлении

которых привилегированные акции призываются к голо-

сованию, как и число директоров, избираемых держа-

телями привилегированных акций, определяются уста-

вами корпораций.

Например, Нью-йоркская фондовая биржа допус-

кает для торговли на ней такие привилегированные ак-

ции, которые предоставляют их держателям при неуп-

лате дивидендов в течение шести прошедших пла-

тежных кварталов право избрания в состав прав-

ления соответствующей корпорации минимум двух ди-

ректоров.

А Федеральная комиссия по регулированию выпус-

ка и обращения фондовых бумаг предусмотрела, что

держатели привилегированных акций компаний, дейст-

вующих в области коммунального обслуживания, при

задолженности дивидендов за четыре прошедших пла-

тежных квартала вправе избирать большинство дирек-

торов корпорации.

Наконец, независимо от того, являются ли выпускае-

мые привилегированные акции голосующими или него-

-213-

лосующими, согласно законам штатов внесение в уста-

вы корпораций поправок об изменении их правового ста-

туса возможно только с согласия большинства самих

держателей этих акций.

-214-