Комментарий_Под_ред_Шиткиной_Том_1
.PDF
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
гл. 4 части первой "Юридические лица" регулирует те или иные правоотношения даже более детально, чем ранее принятые на этот предмет специальные законы, включая Закон об ООО). Также не должно возникать проблем, если ГК РФ однозначно признает приоритет норм специальных законов, делая об этом соответствующую оговорку <1>. Но наряду с такими очевидными ситуациями возможны случаи, когда Гражданский кодекс не делает отсылки к специальному закону, а регулирует отношения непосредственно или специальный закон принят ранее Гражданского кодекса и не приведен в соответствие с ним. Так, до сих пор не приведены в соответствие отдельные положения комментируемого Закона об ООО, хотя в него несколько раз <2> вносились изменения после вступления в силу Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, реформировавшего гл. 4 части первой ГК РФ "Юридические лица".
--------------------------------
<1> Так, например, в п. 1 ст. 181.1 указано, что правила, предусмотренные гл. 9.1 ГК РФ, применяются, если законом или в установленном им порядке не предусмотрено иное.
<2> Изменения в Закон об ООО вносились Федеральными законами от 5 мая 2014 г. N 129-ФЗ; от 30
марта 2015 г. N 67-ФЗ; от 6 апреля 2015 г. N 82-ФЗ; от 29 июня 2015 г. N 209-ФЗ; от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ; от 29 декабря 2015 г. N 391-ФЗ; от 29 декабря 2015 г. N 409-ФЗ; от 3 июля 2016 г. N 343-ФЗ; от 3 июля 2016 г. N 360-ФЗ; от 28 декабря 2016 г. N 488-ФЗ; от 29 июля 2017 г. N 233-ФЗ; от 31 декабря 2017 г. N 481-ФЗ; от 31 декабря 2017 г. N 486-ФЗ; от 23 апреля 2018 г. N 87-ФЗ; от 4 ноября 2019 г. N 356-ФЗ; от 31 июля 2020 г. N 252-ФЗ.
В настоящий момент Минэкономразвития России подготовлен законопроект "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части приведения законов о хозяйственных обществах и Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в соответствие с новой редакцией главы 4 Гражданского кодекса Российской Федерации".
Инициирование принятия указанного Закона свидетельствует о том, что отдельные положения Закона об ООО в текущий момент не приведены в соответствие с ГК РФ <1>.
--------------------------------
<1> ID проекта 02/04/10-20/00109213. URL: https://regulation.gov.ru/projects#npa=109213.
Надо отметить, что в некоторых случаях позднее принятый федеральный закон непосредственно устанавливает приоритет применения содержащихся в нем норм. Примером как раз может служить п. 4 ст. 3 Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, в соответствии с которым "впредь до приведения законодательных и иных нормативных правовых актов, действующих на территории Российской Федерации, в соответствие с положениями Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона) законодательные и иные нормативные правовые акты Российской Федерации, а также акты законодательства Союза ССР, действующие на территории Российской Федерации в пределах и в порядке, которые предусмотрены законодательством Российской Федерации, применяются постольку, поскольку они не противоречат положениям Гражданского кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона)".
Из приведенной нормы недвусмысленно вытекает, что сам законодатель указал на приоритет применения положений ГК РФ в сфере законодательства о юридических лицах до приведения законодательных и иных нормативных правовых актов в соответствие с этими обновленными положениями. Данное законодательное решение не отменяет общего принципа приоритета специальных законов, поскольку касается приведения их в соответствие с позднее принятым, равным по силе федеральным законом - ГК РФ.
Вцелом следует отметить, что наличие неустраненных противоречий между ГК РФ и Законом об
ОООне способствует качественному правоприменению и эффективной корпоративной практике. Что следует делать в ситуации правовой неопределенности приоритета конфликтующих норм? Как указал Конституционный Суд РФ в Определении от 3 февраля 2000 г. N 22-О, "противоречия... между ГК РФ и другими федеральными законами... должны устраняться в процессе правоприменения, так как Конституцией Российской Федерации не определяется и не может определяться иерархия актов внутри одного их вида, в данном случае - федеральных законов. Ни один федеральный закон в силу статьи 76 Конституции Российской Федерации не обладает по отношению к другому федеральному закону большей юридической силой" <1>.
--------------------------------
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 11 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
<1> Определение КС РФ от 3 февраля 2000 г. N 22-О "По запросу Питкярантского городского суда Республики Карелия о проверке конституционности статьи 26 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций".
А.Г. Карапетов ссылается на точку зрения, что в случае коллизий lex specialis и lex posterior "суды могут разрешать их ситуативно на основе анализа целей более поздней законодательной реформы, здравого смысла или иных соображений" <1>.
--------------------------------
<1> Договорное и обязательственное право (общая часть): постатейный комментарий к статьям 307 - 453 Гражданского кодекса Российской Федерации / отв. ред. А.Г. Карапетов. М.: М-Логос. Электронное издание, 2017 (комментарий к ст. 307.1, автор комментария - А.Г. Карапетов). С. 51.
1(6). В заключение комментария к п. 1 ст. 1 хотелось бы отметить, что Закон об ООО, как и прочие специальные законы о юридических лицах отдельной организационно-правовой формы, в ряде аспектов является комплексным нормативным правовым актом, сочетая в себе нормы частноправового характера наряду с публично-правовыми нормами, обеспечивающими государственное регулирование
создания, реорганизации, ликвидации и деятельности общества с ограниченной ответственностью, прав и обязанностей его участников.
2. Пункт 2 комментируемой статьи устанавливает, что особенности правового положения обществ с ограниченной ответственностью в отдельных сферах предпринимательской деятельности, а также порядок их создания, реорганизации и ликвидации определяются федеральными законами.
Данное положение устанавливает приоритет применения специального законодательства к обществам с ограниченной ответственностью, действующим в отдельных сферах предпринимательской
деятельности. При этом следует отметить, что Закон об ООО отдает приоритет в регулировании соответствующих отношений только иным федеральным законам, а не подзаконным нормативным актам.
Изначально п. 2 ст. 1 Закона об ООО предусматривал исключения из общих правил только для обществ с ограниченной ответственностью, функционирующих в области банковской, страховой и инвестиционной деятельности, а также в области производства сельскохозяйственной продукции.
Однако постепенно перечень исключений увеличивался. В 2008 г. приоритетное применение специального законодательства было закреплено также за обществами с ограниченной ответственностью, осуществляющими частную охранную деятельность <1>. Федеральный закон, внесший эти изменения в Закон об ООО, вступил в силу с 1 января 2010 г. Таким образом, с этого времени особенности правового положения обществ в сфере частной охранной деятельности, порядок их создания, реорганизации и ликвидации регулируются приоритетно специальным законодательством (в указанной сфере фактически ограничивающимся Законом РФ от 11 марта 1992 г. N 2487-1 "О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации").
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 22 декабря 2008 г. N 272-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием государственного контроля в сфере частной охранной и детективной деятельности".
Затем, в 2014 г., вступили в силу изменения <1>, в соответствии с которыми правовое положение обществ с ограниченной ответственностью, являющихся ипотечными агентами и специализированными обществами, также стало преимущественно определяться специальным законодательством. Очевидно, что эти изменения были связаны с реформой гражданского законодательства. Так, в силу особенностей сферы деятельности обществ, являющихся ипотечными агентами и специализированными обществами, к ним не применяются правила п. 4 ст. 90 ГК РФ, согласно которым, если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов ООО окажется меньше его уставного капитала, общество в порядке и в срок, которые предусмотрены Законом об ООО, обязано увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала или зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала, а если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество с ограниченной ответственностью подлежит ликвидации.
--------------------------------
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 12 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
<1> Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. N 379-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации".
Действительно, масштабная реформа в области гражданского законодательства, корпоративной, банковской и иных сфер правового регулирования затронула базовые институты и категории, изменила традиционные общие правила и подходы к правовому положению все большего числа корпораций. Если до реформы гражданского законодательства 2014 г. можно было выделить несколько направлений предпринимательской деятельности, в которых корпорации обладали определенной спецификой правового статуса, то к настоящему времени можно констатировать особое правовое положение практически всех финансовых организаций.
Согласно п. 7 ст. 66 ГК РФ особенности правового положения кредитных, страховых, клиринговых организаций, специализированных финансовых обществ, специализированных обществ проектного финансирования, профессиональных участников рынка ценных бумаг, акционерных инвестиционных фондов, управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов, негосударственных пенсионных фондов и иных некредитных финансовых организаций, акционерных обществ работников (народных предприятий), а также права и обязанности их участников определяются законами, регулирующими деятельность таких организаций. Таким образом, ГК РФ устанавливает приоритет в регулировании специальным законодательством не только создания, реорганизации, ликвидации и правового положения финансовых организаций, но и особенностей прав и обязанностей их участников и акционеров.
Данная норма, введенная в ГК РФ Законом от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ, оказала существенное влияние на понятие и, главное, виды корпораций, для которых специальное законодательство имеет приоритет по сравнению с гражданским и корпоративным законодательством в части особенностей их правового положения, а также прав и обязанностей их участников.
Интересно для сравнения отметить, что вслед за ГК РФ были скорректированы и нормы, закрепленные в п. 3 ст. 1 Закона об АО, согласно которым особенности создания, реорганизации, ликвидации, правового положения акционерных обществ, а также прав и обязанностей акционеров в таких финансовых организациях определяются отдельными федеральными законами. А нормы ст. 1 Закона об ООО по итогам масштабной реформы гражданского законодательства были изменены фрагментарно - дополнены только в части включения в перечень регулируемых специальными законами обществ с ограниченной ответственностью, являющихся ипотечными агентами и специализированными обществами. Более того, перечень самих отношений, в отношении которых специальное законодательство имеет приоритет, в Законе об ООО также представлен в усеченном виде. Если в ГК РФ и в Законе об АО это отношения, связанные не только с созданием, реорганизацией, ликвидацией и правовым положением финансовых организаций, но и с особенностями прав и обязанностей их участников и акционеров, то Закон об ООО не отнес к сфере исключений права и обязанности участников ООО.
Таким образом, положения Закона об ООО по-прежнему не совпадают с широкой трактовкой сфер предпринимательской деятельности, в отношении которых устанавливаются особенности, содержащиеся в ГК РФ, что скорее можно отнести к несовершенству юридической техники, чем к сущностному отличию регулирования деятельности обществ с ограниченной ответственностью и акционерных обществ в одной и той же сфере предпринимательской деятельности.
2(1). Учитывая, что в п. 2 ст. 1 Закона об ООО закреплены исключения в отношении ООО, осуществляющих банковскую, страховую и инвестиционную деятельность, необходимо определиться, в
отношении каких именно видов финансовых организаций установлены исключения, ведь указанными видами предпринимательской деятельности занимается целый ряд финансовых организаций. Кроме того, необходимо в целом соотнести нормы ГК РФ и Закона об ООО в комментируемой части для определения приоритетных к применению норм.
Очевидно, что устанавливаемые п. 2 ст. 1 Закона об ООО исключения фактически не соответствуют положениям п. 7 ст. 66 ГК РФ. Указанное решение законодателя представляется в целом неверным и требует отдельного комментария. Например, в отношении кредитных организаций ГК РФ еще до реформы предусматривал приоритетное применение специального законодательства, в том числе по вопросам прав и обязанностей участников кредитных организаций. Поэтому данная коллизия существовала и ранее. Еще в 1999 г. в Постановлении Пленума ВС РФ и ВАС РФ N 90/14 было отмечено, что ст. 87 ГК РФ (в ред. Федерального закона от 8 июля 1999 г. N 138-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Российской Федерации") предусматривает, что особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме ООО, права и обязанности их участников определяются законами,
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 13 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
регулирующими деятельность кредитных организаций. Верховный Суд РФ указал, что судам необходимо иметь в виду, что круг вопросов в приведенных нормах Закона об ООО и ГК РФ, по которым особенности правового регулирования названных в них обществ могут устанавливаться в иных федеральных законах, является исчерпывающим. По другим вопросам, в том числе связанным с гарантиями и способами защиты прав участников обществ (кроме кредитных организаций, созданных в форме ООО), применяются общие положения Закона об ООО. В 2014 г. абз. 2 п. 3 ст. 87 в связи с принятием Закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ был признан утратившим силу, поскольку, как было указано, исключение, введенное в п. 7 ст. 66 ГК РФ, стало касаться всех финансовых организаций.
Таким образом, следуя логике Верховного Суда, в настоящее время, несмотря на отсутствие специального положения в Законе об ООО о приоритете специального законодательства в отношении прав и обязанностей участников ООО, являющихся финансовыми организациями, тем не менее следует руководствоваться п. 7 ст. 66 ГК РФ, устанавливающим приоритет специального законодательства, не только в отношении правового положения, порядка создания, реорганизации и ликвидации, но и в отношении прав и обязанностей участников всех финансовых организаций, являющихся обществами с ограниченной ответственностью.
Сложность данного вопроса обусловлена тем, что в отношении финансовых организаций действует не один, а несколько федеральных законов, устанавливающих особые правила создания, реорганизации, ликвидации и правового положения данных видов хозяйственных обществ, а также прав и обязанностей их участников. Кроме того, в законодательстве отсутствует общее понятие и даже единый перечень финансовых организаций.
Согласно Закону о мегарегуляторе с 1 сентября 2013 г. к Банку России перешли полномочия упраздненной ФСФР России по регулированию деятельности участников финансового рынка. Согласно ст. 76.1 Закона о Банке России, с учетом многочисленных изменений, внесенных за последние годы, некредитными финансовыми организациями в соответствии с Законом о Банке России признаются лица, осуществляющие следующие виды деятельности:
1)профессиональных участников рынка ценных бумаг;
2)управляющих компаний инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда;
3)специализированных депозитариев инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда;
4)акционерных инвестиционных фондов;
5)клиринговую деятельность;
6)деятельность по осуществлению функций центрального контрагента;
7)деятельность организатора торговли;
8)деятельность центрального депозитария;
9)репозитарную деятельность;
10)деятельность субъектов страхового дела;
11)негосударственных пенсионных фондов;
12)микрофинансовых организаций;
13)кредитных потребительских кооперативов;
14)жилищных накопительных кооперативов;
15)бюро кредитных историй;
16)актуарную деятельность;
17)кредитных рейтинговых агентств;
18)сельскохозяйственных кредитных потребительских кооперативов;
19)ломбардов;
20)оператора инвестиционной платформы;
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 14 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
21)оператора финансовой платформы;
22)оператора информационных систем, в которых осуществляется выпуск цифровых финансовых
активов;
23)оператора обмена цифровых финансовых активов.
Закон о мегарегуляторе внес изменения не только непосредственно в банковское законодательство, но и в Закон о защите конкуренции, Закон о банкротстве. В этих и других федеральных законах имеются свои, причем не совпадающие перечни финансовых организаций.
Так же, как было отмечено, и п. 7 ст. 66 ГК РФ устанавливает свой открытый перечень финансовых организаций. При этом ГК РФ не дает прямой ссылки на какой-либо из рассмотренных выше Федеральных законов. Только по терминологии можно сделать вывод, что поскольку используется категория "иные некредитные финансовые организации", то имеется в виду перечень, установленный Законом о Банке России. Учитывая, что перечни финансовых организаций даются как минимум в восьми федеральных законах, вряд ли можно признать оптимальным решением отсылку без указания конкретного закона. Например, возникает следующий вопрос. Гражданский кодекс упоминает страховые организации в качестве таких "особых финансовых организаций", для которых специальное законодательство будет иметь приоритет в части регулирования их правового положения, а также прав и обязанностей их участников. При этом с использованием отсылочной нормы к иному перечню финансовых организаций, предположительно к страховым организациям, присоединяются также общества взаимного страхования и страховые брокеры, являющиеся субъектами страхового дела, отнесенными Законом о Банке России к некредитным финансовым организациям. Будет ли в отношении последних страховое законодательство иметь приоритет перед гражданским при решении вопроса о применении положений, регулирующих права и обязанности их участников или регулирующих вопросы их правового статуса? Видимо, в каждой конкретной ситуации возникновения правовой коллизии вопрос будет требовать индивидуального решения, ведь в законодательстве единый порядок регулирования не предусмотрен.
В сложившейся ситуации законодательной неопределенности тем не менее можно сделать следующие выводы:
1)единого понятия финансовой организации и ее видов в российском законодательстве не существует. Для целей применения конкретного федерального закона предусмотрены самостоятельные перечни финансовых организаций, что может быть оправдано задачами и предметом регулирования каждого конкретного федерального закона;
2)для целей определения финансовых организаций, к которым приоритетно применяются нормы специального законодательства по сравнению с корпоративным, оптимально руководствоваться нормами ст. 66 ГК РФ и перечнем некредитных финансовых организаций, закрепленных в ст. 76.1 Закона о Банке России.
2(2). Следует согласиться с позицией Д.В. Ломакина, который приходит к выводу, что "для большинства хозяйственных обществ критерием отнесения их к специальному виду является особая сфера деятельности" <1>.
--------------------------------
<1> Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008 (СПС "КонсультантПлюс").
Предъявление к финансовым ООО особых требований обусловлено не организационно-правовой формой корпоративной организации, а именно спецификой деятельности таких корпораций:
-все они связаны с аккумулированием значительных ликвидных ресурсов, зачастую привлекаемых не только от профессиональных предпринимателей, но и от обычных граждан-потребителей;
-они функционируют на финансовом рынке, предоставляя соответствующие финансовые услуги, предметом которых являются активы, обладающие свойствами высокой мобильности <1>;
-их деятельность является высокорискованной, поэтому такие корпорации в большей степени подвержены опасности потери устойчивости;
-как правило, они являются профессиональными предпринимателями - коммерческими корпоративными организациями, чаще всего хозяйственными обществами.
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 15 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
--------------------------------
<1> Как отмечает Н.Г. Семилютина, "финансовые услуги связаны с движением денежных средств. При этом речь идет не о движении денежных средств в смысле осуществления расчетов (например, оплата покупателем товара или услуг), а о трансформации их в денежный капитал" (см.: Семилютина Н.Г. Инвестиции и рынок финансовых услуг: проблемы законодательного регулирования // Журнал российского
права. 2003. N 2. С. 30 - 42).
Что касается финансовых организаций, являющихся инфраструктурными, то они также, как правило, осуществляют предпринимательскую деятельность. От их нормального функционирования и организации в ряде случаев может зависеть стабильное функционирование рынка финансовых услуг. Предъявление к ним особых требований в основном продиктовано тем, что в большинстве своем они призваны защищать права клиентов тех финансовых корпораций, которые, собственно, и предоставляют финансовые услуги по привлечению и размещению средств клиентов.
Указанные свойства предопределяют наличие особенностей в правовом регулировании деятельности финансовых организаций, проявляющихся в установлении со стороны государства по отношению к ним особых требований:
-к созданию, прекращению и правовому положению финансовых корпораций;
-к осуществляемой ими банковской, страховой, инвестиционной и иной профессиональной предпринимательской деятельности.
Следует отметить, что данные требования имеют публично-правовой характер и зачастую являются инструментами государственного регулирования соответствующих видов предпринимательской деятельности, регламентируя при этом особенности отношений, возникающих в сферах создания, прекращения и организации деятельности специальных финансовых корпораций, т.е. корпоративных отношений с участием указанных субъектов.
Таким образом, при планировании создания общества с ограниченной ответственностью в одной из рассматриваемых сфер предпринимательской деятельности необходимо учитывать, что к ним предъявляются особые требования, которые будут закреплены не в корпоративном, а в специальном законодательстве:
1) требования кООО - финансовым организациям как корпорациям:
-особая процедура регистрации и ликвидации данных видов обществ с ограниченной ответственностью;
-требования к фирменному наименованию ООО, к содержанию учредительных документов;
-повышенные требования к минимальному размеру уставного капитала, его составу и порядку его оплаты;
-особые требования, предъявляемые к положению учредителей, как правовому, так и финансовому;
-дополнительная или ограниченная по сравнению с корпоративным законодательством компетенция органов управления;
-ограничения прав участников или предоставление дополнительных прав участникам на основании норм специального, а не корпоративного законодательства;
-особенности приобретения долей ООО;
2) требования кООО - финансовым организациям как участникам рынка финансовых услуг:
-требования к лицензированию деятельности или ведению иного учета (например, включение в специальный реестр);
-запрет на совмещение с определенными или всеми иными видами предпринимательской деятельности;
-необходимость разработки и утверждения особых документов (например, бизнес-плана, правил страхования, инвестиционной декларации);
-особые требования к размеру и составу собственных средств (капитала) финансовой организации;
-квалификационные и иные требования к должностным лицам общества;
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 16 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
- особые требования к деловой репутации должностных лиц и учредителей ООО - финансовых организаций.
Обе группы требований определяют особенности правового положения финансовой организации по сравнению с другими организациями, имеющими общий режим в соответствии с гражданским и корпоративным законодательством.
2(3). Особенности правового положения обществ с ограниченной ответственностью в сфере банковской деятельности.
Кредитная организация может быть создана в организационно-правовой форме ООО. Так, ст. 1 Закона о банках устанавливает, что кредитная организация образуется на основе любой формы собственности, но только как хозяйственное общество.
Учредителям необходимо иметь в виду, что понятие "кредитная организация" является обобщающим и для банков, и для небанковских кредитных организаций (НКО). Основное отличие между ними состоит в том, что только банк имеет право в совокупности осуществлять банковские операции по привлечению, размещению средств физических и юридических лиц, а также по ведению их банковских счетов. Банки, в
свою очередь, подразделяются на два вида: банки с универсальной и базовой лицензией. Однако в некоторых случаях создание такой универсальной финансовой организации, как банк, может быть нецелесообразно в силу финансовых (в том числе связанных с невозможностью поддержания необходимого уровня минимального размера собственных средств), организационных и даже кадровых причин, связанных в том числе с дополнительной надзорной нагрузкой на банки, деятельность которых является высокорискованной <1>. В таких случаях может быть создана НКО, которая в отличие от банка имеет право осуществлять только отдельные банковские операции, допустимые сочетания которых определяются Законом о банках или нормативными актами Банка России. Исходя из этого в нормативных актах Банка России выделяется два основных вида НКО: расчетные небанковские кредитные организации (РНКО) и депозитно-кредитные небанковские кредитные организации (НДКО). Законом о банках предусмотрена также возможность создания платежных НКО (ПНКО), основной функцией которых является осуществление переводов по поручению клиентов без открытия им банковских счетов, а также НКО - центральных контрагентов (НКО - ЦК).
--------------------------------
<1> Как отмечается в литературе, свойственное нашей российской банковской системе отсутствие запрета на совмещение банками кредитных и инвестиционных операций неизбежно увеличивает риски, возникающие в деятельности банков как универсальных кредитных организаций (см.: Тарасенко О.А., Хоменко Е.Г. Банковская система Российской Федерации и ее антикризисное регулирование: учеб. пособие.
М., 2009. С. 13).
При этом в российской банковской системе традиционно больше банков, чем небанковских кредитных организаций. Если действующих банков в России примерно 380, то небанковских кредитных организаций - всего около 40. Среди кредитных организаций зарегистрированы в организационно-правовой форме ООО
приблизительно 30% (на текущий момент около 120 кредитных организаций) <1>.
--------------------------------
<1> Статистика действующих кредитных организаций по состоянию на 1 января 2021 г. URL: http://www.cbr.ru.
Как следует из п. 2 ст. 1 Закона об ООО, регулирование правового положения корпораций, осуществляющих банковскую деятельность (иными словами, кредитных организаций), осуществляется в первую очередь Законом о банках, однако данный Федеральный закон не единственный, устанавливающий особенности создания, реорганизации, ликвидации и правового положения обществ с ограниченной ответственностью в соответствующей сфере. Согласно ст. 2 Закона о банках правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией РФ, непосредственно Законом о банках, Законом о Банке России, другими федеральными законами и нормативными актами Банка России.
Исходя из вышеизложенного, к федеральным законам, устанавливающим особенности ООО в банковской сфере, можно отнести:
-Закон о банках;
-Закон о Банке России;
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 17 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
-Закон о банкротстве (параграф о банкротстве кредитных организаций в отношении мер по предупреждению банкротства и конкурсного производства в части, охватываемой регулирующей и надзорной функцией Банка России);
-Закон о национальной платежной системе <1>;
-Закон о страховании вкладов <2>;
-Закон о кредитных историях <3>;
-Закон о потребительском кредите <4> и др.
--------------------------------
<1> Федеральный закон от 27 июня 2011 г. N 161-ФЗ "О национальной платежной системе".
<2> Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. N 177-ФЗ "О страховании вкладов в банках Российской Федерации".
<3> Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. N 218-ФЗ "О кредитных историях".
<4> Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)".
При этом указанные Федеральные законы объединяются понятием "банковское законодательство",
под которым следует понимать федеральные законы, содержащие нормыбанковского права, за нарушение которых Банк России имеет право применятькбанкам мерывоздействия.
Как было отмечено, к кредитным организациям относятся практически все требования из устанавливаемых для финансовых организаций.
- Особая процедура регистрации и ликвидации кредитных организаций и лицензирование их деятельности.
Специфика процедуры регистрации кредитных организаций состоит в том, что фактически она носит разрешительный характер, поскольку без положительного решения Банка России кредитная организация не будет зарегистрирована ФНС России. После регистрации кредитной организации Банк России выдает ей лицензию в зависимости от ее вида и направлений деятельности (гл. 2 Закона о банках).
Запрет на совмещение с определенными видами предпринимательской деятельности: страхованием, производством и торговлей.
Необходимо отметить, что, кроме собственно банковской, а также деятельности в рамках совершения сделок, прямо предусмотренных Законом о банках, кредитные организации осуществляют и иные виды разрешенной им предпринимательской деятельности, в частности профессиональную деятельность на рынке ценных бумаг. Однако есть направления деятельности, которыми кредитным организациям Закон о банках прямо запрещает заниматься. Это страхование, торговля и производство (ст. 5 Закона о банках).
- Требования к фирменному наименованию кредитных организаций и содержанию учредительных документов.
Ни одно юридическое лицо в Российской Федерации, за исключением получившего от Банка России лицензию на осуществление банковских операций, не может использовать в своем наименовании слова "банк", "небанковская кредитная организация", "кредитная организация" или иным образом указывать на то, что данное юридическое лицо имеет право на осуществление банковских операций (ст. 7 Закона о банках). Отдельно Закон о банках устанавливает дополнительные требования к содержанию устава банка. Например, кредитные организации, помимо места нахождения, обязаны указывать в уставе свой адрес (ст. 10 Закона о банках).
Необходимость разработки и утверждения особых документов (например, бизнес-плана).
При регистрации, реорганизации, а также в некоторых других случаях кредитные организации в обязательном порядке представляют в Банк России бизнес-план. Бизнес-план кредитной организации должен содержать предполагаемую программу ее действий на период действия бизнес-плана, включая показатели и прогнозируемые результаты деятельности (ст. 14 Закона о банках).
- Повышенные требования к минимальному размеру уставного капитала (собственным средствам (капиталу)) <1>, его составу и порядку его оплаты.
--------------------------------
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 18 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
<1> См. подробнее комментарий к ст. 30 Закона об ООО.
Для банков с универсальной лицензией минимальный размер уставного капитала (собственных средств) составляет 1 млрд руб., а для банков с базовой лицензией - 300 млн руб. При этом не менее 80% уставного капитала должны быть оплачены исключительно денежными средствами (ст. 11 Закона о банках). Денежная оценка имущества в неденежной форме, вносимого в качестве дополнительного вклада в уставный капитал кредитной организации в форме ООО, утверждается общим собранием участников кредитной организации.
- Особенности структурыоргановуправления, дополнительная по сравнениюс другими корпорациями компетенция совета директоровкредитной организации.
В кредитных организациях предусматривается трехзвенная структура органов управления, а также наличие коллегиального исполнительного органа (ст. 11.1 Закона о банках). Кроме того, банковским законодательством расширена компетенция совета директоров кредитной организации, которая должна включать, в частности, утверждение стратегии управления рисками и капиталом кредитной организации, утверждение порядка предотвращения конфликтов интересов и другие вопросы (ст. 11.1-1 Закона о банках).
- Ограничения прав участников на основании норм специального, а не общего корпоративного законодательства и особенности приобретения долей кредитных организаций.
Например, приобретение более 1% долей кредитной организации требует уведомления Банка России, а более 10% - его предварительного согласия (ст. 11 Закона о банках).
Также существуют особенности при приобретении кредитной организацией доли в ее уставном капитале в связи с выходом участника из общества с ограниченной ответственностью, если такое право
предусмотрено уставом общества. В отличие от других ООО в кредитных организациях дата приобретения обществом соответствующей доли связывается не с моментом внесения записи в ЕГРЮЛ, а с моментом получения кредитной организацией заявления участника ООО о его выходе (п. 7 ст. 23 Закона об ООО). Более того, заявление о внесении изменений в ЕГРЮЛ подает сама кредитная организация, а не нотариус ( п. 1.3 ст. 26 Закона об ООО). Если до внесения изменений в Закон об ООО Федеральным законом от 31 июля 2020 г. N 252-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "Об обществах с ограниченной ответственностью" в части совершенствования процедуры внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о выходе участника общества с ограниченной ответственностью из общества" указанный порядок был актуален для всех ООО, то в настоящее время он предусмотрен только для кредитных организаций, что, по-видимому, связано с необходимостью оставления ранее действовавшего порядка, согласующегося с банковским законодательством и нормативными актами Банка России. Также в отличие от остальных обществ с ограниченной ответственностью на кредитные организации не распространяются новые положения Закона об ООО, внесенные указанным Федеральным законом, о возможности предусмотреть в уставе общества право на выход из общества для отдельных участников, прямо поименованных в уставе ООО либо обладающих определенными признаками, например, имеющих долю в уставном капитале не менее или не более определенного размера, а также право выхода по единогласному решению общего собрания.
- Особые требования, предъявляемые к положениюучредителей, какправовому, так ифинансовому.
Банковское законодательство устанавливает требования к финансовому и правовому положению учредителей (участников) кредитной организации. Данные требования раскрываются в нормативных актах Банка России. Они касаются, например, устойчивого финансового положения учредителей в целях определения возможности внесения собственных, а не заемных средств в уставный капитал. Также учредители должны исполнять обязательства перед бюджетами всех уровней в течение как минимум трех лет до учреждения кредитной организации (ст. 14 Закона о банках).
- Особые требования к деловой репутации должностныхлиц и учредителей кредитных организаций.
Особое внимание Закон о банках уделяет вопросу деловой репутации учредителей и должностных лиц кредитной организации (ст. ст. 11, 11.1, 14, 16 и др.). Лица, потерявшие деловую репутацию, например, в результате несостоятельности (банкротства) банка, в котором они были участниками или занимали руководящие должности, лишаются на 10 лет права выступать в качестве учредителей (участников) другого банка или занимать в нем руководящие должности. Таких лиц Банк России не согласует в качестве участников, если они планируют приобретать доли в уставном капитале банка или занимать в нем соответствующие должности.
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 19 |
"Научно-практический комментарий к Федеральному закону "Об обществах с ограниченной ответственностью" (том 1) (под ред. И.С. Шиткиной) ("Статут", 2021)
- Квалификационные и иные требования к должностным лицам кредитных организаций.
Банковское законодательство устанавливает расширенные требования к квалификации и опыту работы определенных сотрудников банка, при несоблюдении которых Банк России также не даст разрешения на назначение таких лиц на должности в кредитной организации (ст. 11.1, 16 Закона о банках).
2(4). Особенности правового положения обществ с ограниченной ответственностью в сфере инвестиционной деятельности.
Инвестиционной деятельностью занимается множество финансовых организаций, однако для целей комментирования п. 2 ст. 1 Закона об ООО нас интересуют организаторы инвестирования, корпорации, осуществляющие инвестиционную деятельность, причем те корпорации, к правовому положению которых инвестиционное законодательство предъявляет особые по сравнению с Законом об ООО требования. При таком понимании к ООО в сфере инвестиционной деятельности можно отнести управляющие компании инвестиционных фондов и специализированные депозитарии, довольно часто создаваемые именно в этой организационно-правовой форме.
На сегодняшний день одним из центральных в сфере регулирования инвестиций является Закон об инвестиционных фондах, определяющий правовое положение инвестиционных фондов. Именно в нем закреплены основные особенности ООО, являющихся управляющими компаниями и специализированными депозитариями.
Управляющая компания (далее - УК) определяется как хозяйственное общество, осуществляющее управление (доверительное управление) инвестиционными фондами (активами акционерных инвестиционных фондов (АИФ)) и доверительное управление паевыми инвестиционными фондами (ПИФ) на основании лицензии, а также инвестирование собственных средств. Также УК имеет право совершать сделки по передаче имущества в пользование, оказывать консультационные услуги в области инвестиций при соблюдении требований нормативных актов Банка России по предупреждению конфликта интересов.
2(5). В качестве обязательных посредников при осуществлении инвестиционной деятельности указанных субъектов необходимо назвать специализированного депозитария. Так, по статистике, из 25 действующих в настоящее время специализированных депозитариев 10 являются ООО <1>. Предусмотренное законодательством правовое положение всех указанных субъектов отличается значительной спецификой. На основании соответствующих договоров специализированный депозитарий фактически выполняет контрольные полномочия, в частности, в отношении УК инвестиционных фондов. Специализированный депозитарий должен действовать исключительно в интересах владельцев инвестиционных паев ПИФ.
--------------------------------
<1> См.: Реестр лицензий специализированных депозитариев инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов по состоянию на 28 июня 2020 г. URL: https://www.cbr.ru.
- Как и правовое положение иных специальных финансовых корпораций, правовое положение специализированного депозитария обладает особенностями. Установлены ограничения по видам организационно-правовых форм, в которых может быть создан специализированный депозитарий. В частности, специализированным депозитарием АИФ и ПИФа может быть только депозитарий, являющийся
ООО, созданным в соответствии с законодательством и имеющим лицензию специализированного депозитария.
-Законом установлены требования к наименованиюспециализированного депозитария.
-Установлены ограничения для учредителей специализированного депозитария. Лицом, владеющим
(осуществляющим доверительное управление) 5 и более процентами обыкновенных акций (долей)
специализированного депозитария, не может быть:
1)юридическое лицо, у которого за совершение нарушения была аннулирована лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации;
2)юридическое лицо, у основных либо преобладающих обществ которого за совершение нарушения была аннулирована лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности финансовой организации;
3)физическое лицо, не соответствующее квалификационным требованиям.
Дата печати: 04.02.2022 |
Система КонсультантПлюс: Постатейные комментарии и книги |
Лист 20 |